民商法作業(yè)及參考答案

1、華東理工大學(xué)商學(xué)院 2009 級民商法作業(yè)布置日期：第 13 周最后完成日期：第 15 周案例分析：1甲制衣公司與乙服裝銷售公司于2005 年 3 月 1 日簽訂了一份服裝買賣合同，約定甲公司于 2005 年 5 月 28日交付童裝 2,000 套，乙公司收到服裝后 1個月內(nèi)支付服裝款 20萬元。甲公司在訂立合同后即積極組織生產(chǎn)， 至 5 月 1 日已完成 1,500 套童裝。此時，忽聞乙公司出現(xiàn)經(jīng)營危機(jī)，債臺高筑，乙公司為了避債將現(xiàn)存的資金及一些設(shè) 備抽調(diào)出來重新組建了另一家公司?，F(xiàn)在的乙公司已是一個空殼，完全喪失了償債能力。為此，甲公司準(zhǔn)備向法院 提起訴訟，主張乙公司預(yù)期違約，要求解除與乙

2、公司的買賣合同，理由是乙公司抽逃資金轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為足以使甲 公司認(rèn)為乙公司到期將不履行合同。問：（ 1）乙公司的行為是否構(gòu)成預(yù)期違約，為什么？（ 2）甲公司可采取哪些措施來保護(hù)自己的合法權(quán)益？并分別寫明理由和行使過程。（ 3）本案中甲公司的起訴是否妥當(dāng)，為什么？（ 4）您認(rèn)為甲公司應(yīng)如何處理本案才較為有利？第一題參考答案：（1）乙公司的行為不構(gòu)成預(yù)期違約，因?yàn)橐夜驹诟犊钇趯脻M前并沒有明示也沒有默示不履行付款義務(wù)。（2）先履行交貨義務(wù)的甲公司，可以依法行使不安抗辯權(quán)以中止自己的履行來保護(hù)自己的合法權(quán)益。因已有 事實(shí)表明乙公司不能或可能不能履行隨后的付款義務(wù)。但必須及時通知對方并說明理由；對方提

3、供適當(dāng)擔(dān)保時，恢 復(fù)履行；中止期間內(nèi)不得任意解除合同，只有在中止的合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，才可解除 合同。（ 3）本案中甲公司的起訴不妥當(dāng)，因?yàn)橐夜静粯?gòu)成預(yù)期違約, 甲公司不能即行行使解約權(quán)。（4）甲公司應(yīng)以乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)為由，通知對方中止自己的交貨，以視乙公 司的反映。同時中止另外 500 套童裝的生產(chǎn)。若在中止合理期限內(nèi)乙公司未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，才 可向有管轄權(quán)的法院起訴解除合同，并追究乙公司的違約責(zé)任。2甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值 1 000 萬元的精密機(jī)床閑置。 2006年 5月 9日，甲公司的董事長與乙公司簽訂 了一份精密

4、機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同約定：精密機(jī)床作價 950 萬元，甲公司于 2006 年 10 月 31 日前交貨，乙公司在交 貨后 10天內(nèi)付清款項(xiàng)。除此之外，未作特別約定。乙公司在訂立合同后想賺取差價，便另行尋找買家。2006年 6月 8 日，乙公司與丙公司訂立了合同，將該臺精密機(jī)床轉(zhuǎn)讓給了丙公司，價格為 980 萬元，但未約定履行時間、順 序等事項(xiàng)。甲公司在交貨日前發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化， 過著朝不保夕的日子， 于是便書面通知乙公司將拒絕交貨， 并要求乙公司提供擔(dān)保， 否則將解除合同， 乙公司予以拒絕。 2006年 11月 15日，乙公司要求丙公司支付 980萬元， 希望可借此周轉(zhuǎn)資金，向甲公司

5、作出支付，以便讓甲公司交付精密機(jī)床，但丙公司卻拒絕支付款項(xiàng)。 2006年 12 月 21 日，因?yàn)橹酪夜镜慕?jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，甲公司書面通知乙公司解除合同。乙公司遂向法院起訴，要求法院判令甲公司繼續(xù)履行合同。法院根據(jù)當(dāng)事人所提供的證據(jù)查明：甲公司的公司 章程規(guī)定，對精密機(jī)床的處置須經(jīng)股東會同意，而在合同訂立時，甲公司沒有召開過股東會；沒有證據(jù)證明乙公司 知道甲公司的公司章程中存在上述規(guī)定；乙公司對外欠其他公司很多錢，經(jīng)營狀況極差。問：（1） 甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓精密機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司在債務(wù)履行期屆滿后未交付機(jī)床，其行為是否合法？為什么？（3）丙公司拒絕向乙公司支付

6、980 萬元，其行為是否合法？為什么？（4）甲公司能否解除合同？為什么？第二題參考答案：（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓精密機(jī)床的合同有效。雖然甲公司的公司章程規(guī)定處置精密機(jī)床需要經(jīng)過股東 會同意，甲公司的董事長在未經(jīng)股東會同意的情況下與乙公司訂立轉(zhuǎn)讓精密機(jī)床的合同，超越了自己的權(quán)限，但乙 公司并不知道甲公司的公司章程中存在這種規(guī)定。按照合同法第 50 條規(guī)定，甲公司董事長與乙公司訂立合同 的行為有效，甲公司與乙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效。（2）甲公司的行為合法。甲公司與乙公司因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，先履行方甲公司有確切證據(jù)證明后履行方乙 公司的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能會喪失履行能力。按照合同法第 68 條的規(guī)

7、定，甲公司可以援引不安抗辯權(quán)， 通知對方中止履行。（3）丙公司的行為合法。乙公司與丙公司因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，由于雙方?jīng)]有約定債務(wù)履行先后順序，因此， 雙方均可以隨時要求對方履行。在乙公司未履行時，丙公司可以援引同時履行抗辯權(quán)，拒絕自己的履行。（4）甲公司可以解除合同。在甲公司行使不安抗辯權(quán)，中止履行之后，乙公司在相當(dāng)長的期限內(nèi)未恢復(fù) 履行能力并且也未提供適當(dāng)擔(dān)保，甲公司可以解除合同3. A公司將新辦公大樓工程發(fā)包給了B公司，雙方約定：工程款為 2 000萬元，工期為1年，工程完工后結(jié)清全部工程款。合同簽訂后，B公司雇請工人甲、乙等百余人開始施工。工程按期完工，B公司將新大樓交給 A公司使用，但

8、B公司尚欠工人甲、乙等工資合計56萬元。甲、乙等人多次向 B公司催要未果，于是向法院起訴了B公司，要求給付所欠工資。法院判決B公司敗訴。但在判決執(zhí)行過程中，B公司的所有員工，包括其法定代表人均不見蹤影。在查找 B公司財產(chǎn)的過程中，甲、乙等人發(fā)現(xiàn)，A公司尚欠B公司工程款180萬元未付。A公司稱，之所以未付清工程款，是因?yàn)樾麓髽堑墓こ藤|(zhì)量存在問題。A公司同時稱，工程完工后雙方只進(jìn)行過一次結(jié)算，此后一年多，B公司一直未向其主張過這筆工程款。甲、乙等人就B公司所欠的工程款向法院起訴了A公司。問：（1）甲、乙等人起訴 A公司所依據(jù)的是什么權(quán)利？（ 2）甲、乙等人提起訴訟時，應(yīng)當(dāng)以誰的名義提出？（3）甲、

9、乙等人在訴訟中提出，要求A公司支付其欠 B公司的全部180萬元工程款。這種要求能否得到法院支持？為什么？第三題參考答案：（ 1）債權(quán)人代位權(quán)。甲、乙等人與B 公司之間形成勞動合同關(guān)系，可以請求 B 公司支付勞動報酬。 B 公司對甲、乙等人陷于履行遲延，怠于行使對 A 公司的到期債權(quán)，甲、乙等債權(quán)人可以代位行使 B 公司對 A 公司的債權(quán)。（ 2）甲、乙等人行使債權(quán)人代位權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以自己的名義提起訴訟。（3）不能得到支持。因?yàn)閭鶛?quán)人行使代位權(quán)時應(yīng)以自己的債權(quán)為限，即甲、乙等原告只能就其享有的債權(quán)數(shù) 額行使代位權(quán)，要求 A 公司進(jìn)行支付。另外，由于大樓的質(zhì)量存在問題， B 公司的債務(wù)履行不適當(dāng)，

10、A 公司對 B 公 司享有抗辯權(quán)， A 公司可以向甲、乙等人主張這種抗辯權(quán)。4. 某出版社發(fā)行新版金庸全集 ，甲購得一套。乙在甲處看到此書，感覺不錯，但若自己前去購買，又嫌麻 煩，便與甲協(xié)商轉(zhuǎn)讓事宜。 2007年 4月 1 日，甲、乙簽訂合同，約定乙支付甲 600 元，而甲須于 2007 年 4月 6 日 前，交于乙一套金庸全集 ，除此之外無特別約定。當(dāng)時乙便將 600元交給了甲， 甲便打算到時將其所購買的金 庸全集交給乙即可。 2007年 4月 2 日，甲家因遭雷擊引發(fā)火災(zāi)，致使置于書架之上的金庸全集被火燒毀。問：（1）金庸全集被火燒毀之后，甲、乙之間的合同效力如何？為什么？（2）金庸全集被

11、火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？（3）如果甲與乙當(dāng)初在合同中明確約定，甲應(yīng)將其所購買的那一套金庸全集交付給乙，那么在金庸 全集被火燒毀之后，甲或乙能否單方解除合同？為什么？第四題參考答案：（1）甲、乙之間的合同繼續(xù)有效。因?yàn)榻鹩谷欠N類物，不會因?yàn)楸粺龤Ф斐杉住⒁议g的合同無法 履行，不會影響合同的效力。（2）不可以。因?yàn)榻鹩谷欠N類物，甲購買的那一套金庸全集被燒毀不會造成甲不能履行合同，不會導(dǎo)致合同目的落空，不會產(chǎn)生當(dāng)事人的法定合同解除權(quán)，甲或乙自然不能單方行使解除權(quán)來解除合同。（3）可以。因?yàn)榛诩?、乙的約定，合同的標(biāo)的物非為種類物而是特定物。因?yàn)椴豢煽沽Φ陌l(fā)生致使特定物滅

12、失，從而導(dǎo)致甲不能履行合同，向乙交付金庸全集 ，當(dāng)事人訂立合同的目的落空。雙方當(dāng)事人均享有法定解 除權(quán)，均可單方行使解除權(quán)，解除合同。5某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)為購置設(shè)備，向銀行貸款30 萬元，企業(yè)以自有工具車一輛作抵押（評估價10 萬元），另由鄉(xiāng)財政所作保證。貸款到期后，企業(yè)僅歸還15 萬元，其余貸款及利息無法償付，為此，銀行向法院提起訴訟，要求鄉(xiāng)財政所承擔(dān)連帶清償責(zé)任。問：（ 1）鄉(xiāng)財政所是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？ （2）法院對此案應(yīng)作如何處理？ （ 3）如果保證人不是鄉(xiāng)財政所，而是 B 公司，但保證方式?jīng)]有約定，該案應(yīng)當(dāng)如何處理？如果保證期間沒 有約定，又該如何處理？第五題參考答案：（1）鄉(xiāng)財政所不

13、承擔(dān)保證責(zé)任，屬于無效擔(dān)保。根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，除經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者 國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸擔(dān)保者外，國家機(jī)關(guān)不得作為保證人。（2）根據(jù)擔(dān)保法解釋規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé) 任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/2 。本案中主合同有效，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)知道擔(dān)保人財政所不具備擔(dān)保資格，屬于有過錯，而債務(wù)人不能清償部分為 30-15-10=5 萬元，所以鄉(xiāng)財政所承擔(dān)民事責(zé)任最多只有 2.5 萬元。（ 3）保證方式未約定，視為連帶責(zé)任保證。保證期間未約定，為主債務(wù)履行期屆滿之日起6 個月。6 2000年 2月，甲公司與乙公司訂立了一份買賣20 噸

14、某型號鋼錠的合同。按照合同約定，鋼錠每噸1萬元，合同總價款 20萬元，乙公司應(yīng)當(dāng)在 2000年9月1日之前向甲公司提供鋼錠。 合同訂立時， 甲公司向乙公司預(yù)付 10 萬元，其余價款貨到付清。甲公司向乙公司交付5 萬元定金。如有違約，則違約方需要向?qū)Ψ街Ц逗贤們r款5%的違約金。合同訂立后，甲公司交付10萬元預(yù)付款與 5 萬元定金。由于鋼材市場價格不斷攀升，乙公司便與甲公司協(xié)商加價，但甲公司不同意。于是乙公司便不想履行與甲公司的合同了。履行期屆滿后，乙公司未向甲公司交付 鋼錠。急于使用鋼錠的甲公司不斷派人催促乙公司履行合同，因此支出 2 000 元費(fèi)用。后甲公司威脅乙公司，如果 不履行合同， 便

15、將此事公之于眾。 乙公司考慮到自己的商業(yè)信用， 便同意繼續(xù)履行合同。 經(jīng)過協(xié)商， 雙方同意于 2000 年 11 月 1 日之前將合同履行完畢。 2000 年 10 月 6 日，乙公司交付了 10 噸鋼錠。 2000 年 11 月 1 日，鋼錠價格已 經(jīng)上升至 1.2 萬元 / 噸，乙公司便通知甲公司，拒絕交付剩下的鋼錠。甲公司幾次催促，但乙公司仍不履行，甲公 司只好從丙公司購進(jìn)了 10噸鋼錠，價值為1.2萬元/噸。問：(1)甲公司能否請求乙公司交付剩下的10噸鋼錠？為什么？(2) 甲公司有權(quán)請求乙公司返還多少定金？為什么？(3) 甲公司能否解除合同？為什么？(4) 甲公司有權(quán)要求乙公司賠償多

16、少損失？為什么？(5) 甲公司在請求乙公司雙倍返還定金之后，能否再要求乙公司支付違約金？為什么？(6) 甲公司有權(quán)請求乙公司支付違約金的數(shù)額是多少？為什么？第六題參考答案：(1) 可以。因?yàn)橐夜具`約，需要向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。事實(shí)上，乙公司也是能夠履行合同的，甲公司可以請求乙公司繼續(xù)履行合同，交付剩下的10噸鋼錠。雖然乙公司繼續(xù)按照原定價格履行合同會使乙公司贏利減少，甚至遭受損失，但這是正常的商業(yè)風(fēng)險。(2) 7萬元。按照合同法第 115條規(guī)定，甲公司可以按照定金罰則要求乙公司雙倍返還定金。不過，定金 數(shù)額不得超過合同總價款的20%，超過部分不能發(fā)生定金的效力。所以，本案中甲公司交付給乙公司

17、的定金應(yīng)認(rèn)定 為4萬元，剩余的1萬元應(yīng)當(dāng)返還給甲公司。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的 解釋第120條第2款規(guī)定，當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。乙公司履行了一半債務(wù)，4萬元定金中的一半可以適用定金罰則。所以，乙公司應(yīng)當(dāng)返還7萬元(1萬元+2萬元+4萬元)給甲公司。(3) 可以。乙公司在履行期屆滿后仍不履行主要債務(wù)，且經(jīng)催告仍不履行，甲公司享有法定合同解除權(quán)，可 以解除合同。(4) 2.2萬元。違約方乙公司應(yīng)賠償甲公司的履行利益損失，包括積極損失與可得利益損失。甲公司在合同履行中，為催促乙公司履行合同而支出的2 000元

18、屬于甲公司的積極損失。因乙公司未正常履行合同，甲公司每噸鋼錠多支出2 000元，購買了 10噸鋼錠，產(chǎn)生2萬元可得利益損失。當(dāng)然，如果因?yàn)橐夜镜倪t延履行而給甲公司造 成其他損失的話，乙公司也應(yīng)賠償。(5) 不能。按照合同法第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，守約方只能選擇適用其中 之一。(6) 2.2萬元。甲公司的實(shí)際損失為 2.2萬元，如果按照合同約定的 5%來計算違約金的話，甲公司可以請求支 付1萬元違約金，這低于甲公司的實(shí)際損失。按照合同法第114條第2款規(guī)定，甲公司可以請求法院或仲裁機(jī) 構(gòu)增加違約金至2.2萬。7甲公司與乙公司于 2001年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，

19、甲為買方，乙為賣方。雙方約定:(1) 由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；(2) 甲公司向乙公司給付定金25萬元；(3) 如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7 月 1 日，乙公司向甲公司交付了 3 套設(shè)備，甲公司支付了 45萬元貨款。 9 月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司提出變更合同，要求將剩余的 7套設(shè)備價格提高到每套 20 萬元， 甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11 月 1 日，甲公司仍未收到剩余的 7 套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了 50 萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同； 同時要求丙公司履行一般保證責(zé)任。問：（ 1）合同約定甲公司向乙公司給付 25 萬元定金是否合法？說明理由。（ 2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。（ 3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理