司法考試基礎精講民法講義：共同侵權與分別侵權

1、司法考試基礎精講民法講義：共同侵權與分別侵權司法考試基礎精講民法講義：共同侵權與分別侵權。司法考試復習是一個艱苦的旅程，法律教育網(wǎng)深知考生的艱辛，為考生整理了司法考試基礎知識，供大家參考。一共同侵權與分別侵權概述1.共同侵權，指二人以上基于主觀關聯(lián)共同共同故意或者共同過失致人損害，依法應承擔連帶責任的侵權形態(tài)。共同侵權包括三種：共同加害行為包括共同故意與共同過失；教唆、幫助的共同侵權共同故意共同危險行為主觀上共同過失，且加害人不明2.分別侵權，指二人以上分別實施加害行為，主觀上無共同故意或共同過失，造成同一損害，應作為一個案件處理的侵權形態(tài)。分別侵權多如牛毛。侵權責任法只對其中的兩種情形作了規(guī)

2、定：累積因果關系侵權責任法第11條；共同因果關系侵權責任法第12條二共同加害行為侵權責任法第八條 二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。關于共同加害行為，首應注意：侵權責任法縮小了共同加害行為的范圍。人身損害賠償解釋第3條規(guī)定了三種共同加害行為：二人以上共同故意侵權；二人以上共同過失侵權；二人以上分別實施侵權，無共同故意或者共同過失，但其行為直接結合導致同一損害后果。侵權責任法刪除了第三種共同加害行為。侵權責任法第8條規(guī)定：“二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。”該條的“共同”僅包括共同故意與共同過失，不包括無共同故意或共同過失的加害行為直接結合的

3、共同侵權。這一變化的結果是：部分過去題目的答案需要修改見10年·卷三·20題【真題研習】甲晚10點30分酒后駕車回家，車速每小時80公里，該路段限速60公里。為躲避乙逆向行駛的摩托車，將行人丙撞傷，丙因住院治療花去10萬元。關于丙的損害責任承擔，以下哪一說法是正確的？2010年試卷三第20題A.甲應承擔全部責任 B.乙應承擔全部責任C.甲、乙應承擔按份責任 D.甲、乙應承擔連帶責任【答案】C公布的答案為D答案變動原因：法律規(guī)則變化。這是有一個經(jīng)典錯題?！菊骖}研習】一天夜晚，甲開車逆行迫使騎車人乙為躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里負責修路的施工單位對該坑未設置保護措施，造成車毀

4、人傷。對乙的損失應如何承擔？1997年試卷三第12題A.只能由甲承擔責任 B. 只能由施工單位承擔責任C. 甲和施工單位各自承擔責任 D.甲和施工單位承擔連帶責任【答案】C當時的答案為D1.共同故意侵權。指數(shù)個加害人基于共同故意實施侵權行為。共同故意，又稱“共謀”，指加害人不僅對自己的加害行為持故意的態(tài)度，而且與其他加害人具有意思聯(lián)絡，事前或者事中進行過“溝通”。共同故意，重在強調(diào)與他人的共謀?！纠?】甲、乙共謀傷害丙，丙中一刀，不知甲或乙所為。丙只須證明甲、乙共謀傷害自己，自己挨的那一刀究竟是甲還是乙造成的，則無舉證責任。不僅如此，甲即便證明此刀傷是乙造成的，也不能免除自己的連帶責任。共同故

5、意使加害人的行為結合為一個整體，各加害人均應就“可能的因果關系”承擔責任，受害人免予承擔證明每個加害人的行為與損害均具有因果關系，某一加害人不得通過證明自己的行為與損害無事實上的因果關系而免責?！纠?】甲、乙、丙共謀報復丁，甲將丁打傷，乙放火將丁的房屋燒毀，丙到學校將丁的兒子打成重傷。甲、乙、丙須對丁的人身傷害、丁的房屋損害、丁之子的人身傷害承擔連帶責任。共同故意侵權不要求數(shù)人造成“同一損害”，只要求損害具有“統(tǒng)一性”，統(tǒng)一于共同故意既可?！纠?】甲、乙、丙共謀搶劫丁銀樓，甲雖未到現(xiàn)場，或者甲對乙、丙表示退出，假設其先前的共謀對乙、丙的搶劫行為仍具作用，則甲的作用與教唆、幫助具有同等價值，仍應

6、對乙、丙的搶劫行為負連帶責任。共謀后，僅僅未實施分配給自己的任務，仍為共同侵權人。甲事前的共謀對丁的損害仍具“心理上的因果關系”近期刑法學上的概念2.共同過失侵權。指二人以上基于共同的行為，產(chǎn)生防范損害發(fā)生的共同注意義務，因共同違反該共同注意義務導致同一損害。以下三個例子是公認的共同過失侵權見【例5】、【例4】和【例6】【例4】共抬重物登高案個體戶甲、乙共抬重物登高，預見重物有墜落傷人之虞，但彼此詢明，均有不至墜落之自信。結果繼續(xù)抬行不久，重物墜落傷及隨后的游人丙。甲、乙對丙的傷害具有共同過失，構成共同侵權。須注意：假設甲、乙是同一公司的職工，則加害人就只有一個人公司，就不是共同侵權了。【例5

7、】相約飚車案甲、乙相約于某日凌晨二時在北京二環(huán)路進行飚車比賽，試看誰能打破“二環(huán)十三郎”的紀錄。甲、乙在比賽時你追我趕，爭先恐后，汽車風馳電掣，時速高達每小時300公里。前方出現(xiàn)一出租車時，甲駕車成功閃避，乙因措施不力駕車撞上出租車，導致出租車車毀人傷。甲、乙對損害有共同過失，構成共同侵權。甲的行為與損害間雖無物理上的因果關系，但有法律上的因果關系。【例6】會診案患者甲在乙醫(yī)院住院治療，乙醫(yī)院邀請丙醫(yī)院的專家丁與本院的專家戊一同對甲會診。專家丁因疏忽大意，誤診為甲的右腎壞死，專家戊也因疏忽大意沒有發(fā)現(xiàn)診斷錯誤，二人決定對甲實施手術，切除甲的右腎。手術后發(fā)現(xiàn)甲的右腎沒有病變?！凹揍t(yī)院”和“乙醫(yī)院

8、”有共同過失，構成共同侵權。三教唆、幫助侵權侵權責任法第九條 教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的，應當承擔侵權責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應當承擔相應的責任。1.規(guī)則的變化。侵權責任法修改了民通意見第158條規(guī)定的教唆、幫助侵權的規(guī)則。變化有三：教唆、幫助無民事行為能力人侵權，可以構成共同侵權。2009年以前的規(guī)則是不構成共同侵權。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權，需要監(jiān)護人具有過錯未盡到監(jiān)護責任，才能構成共同侵權。2009年以前的規(guī)則無此要求。教唆、幫

9、助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權，監(jiān)護人具有過錯的，構成共同侵權。受害人可以請求教唆、幫助人承擔連帶責任，卻不能要求有過錯的監(jiān)護人承擔連帶責任，監(jiān)護人只承擔與其過錯相應的責任單向連帶責任2009年以前的規(guī)則是教唆、幫助人與監(jiān)護人承擔連帶責任雙向連帶責任2.教唆、幫助侵權的責任承擔。教唆、幫助完全民事行為能力人法人侵權的，構成共同侵權，教唆、幫助人與被教唆、被幫助人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權，監(jiān)護人無過錯盡到監(jiān)護責任的，不構成共同侵權，由教唆、幫助人單獨承擔責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權，監(jiān)護人有過錯的，構成共同侵權。教唆

10、、幫助人承擔連帶責任，監(jiān)護人承擔與其過錯相應的責任。【例7】甲20歲對乙12歲說：“你用石頭砸丙養(yǎng)的狗，看它有何反應！”乙見自己的父親聞言未置可否，就撿起石頭砸狗，狗掙脫鐵鏈將丁咬傷，花去醫(yī)藥費3萬元。對此，以下表述正確的有哪些？A. 丁有權請求甲賠償3萬元B. 丁有權請求乙的監(jiān)護人賠償3萬元C. 丁有權請求丙賠償3萬元D. 丁有權請求乙的監(jiān)護人賠償與其過錯相應的數(shù)額【答案】ACD四共同危險行為侵權責任法第十條 二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權人的，由侵權人承擔責任；不能確定具體侵權人的，行為人承擔連帶責任。1.共同危險行為的構成要

11、件：兩個以上的人均實施了足以造成他人人身、財產(chǎn)損害的行為；其中一個行為或者部分行為造成了損害后果；但不能確定是誰的行為實際造成了損害后果的發(fā)生。【例9】甲、乙、丙持相同的槍和子彈進山打獵，以為灌木叢中有野獸出現(xiàn)，三人同時各自開了一槍，一顆子彈擊中在灌木叢中采蘑菇的丁，致丁死亡。難以確定這顆子彈是誰射出的。甲、乙、丙的射擊行為構成共同危險行為。共同危險行為的主要特征在于加害人不明，受害人難以證明因果關系，故在責任成立上采用因果關系推定，推定甲、乙、丙的行為與損害間均有因果關系。【概念辨析】 【共同危險行為】VS【共同過失侵權】共同危險行為人主觀上多為共同過失。共同危險行為與共同過失侵權侵權責任法

12、第8條的核心區(qū)別在于：在共同過失侵權中，能夠確定每個人的行為與損害具有因果關系見【例10】在共同危險行為中，加害人不明，因果關系不清楚。二者的第二個區(qū)別在于免責事由不同：在共同過失侵權中，加害人不能通過證明其他共同加害人的行為對損害有因果關系而免除自己的責任。在共同危險行為中，某人假設舉證證明了實際加害人，則可免除其他共同危險行為人的責任。【例9】甲、乙、丙持相同的槍和子彈進山打獵，以為灌木叢中有野獸出現(xiàn)，三人同時各自開了一槍，三顆子彈均擊中在灌木叢中采蘑菇的丁頭部，致丁死亡。甲、乙、丙主觀上為共同過失。甲、乙、丙每一個的射擊行為與損害均有因果關系。應適用侵權責任法第8條，甲、乙、丙承擔連帶責

13、任。即使甲證明丙的射擊行為足以致丁死亡，也不能免除甲、乙的責任?！靖拍畋嫖觥?【共同危險行為】VS【共同故意侵權】共同危險行為人的主觀狀態(tài)多為共同過失，也可能是有人故意，有人過失。但共同故意絕不可能構成共同危險行為見【例11】【例10】甲請好友乙、丙幫助教訓丁，乙、丙欣然應允。甲、乙、丙來到丁家，見丁在自家中院內(nèi)玩耍，各向丁投擲石頭數(shù)塊，其中一塊石頭擊中丁的頭部，致丁重傷。由于甲、乙、丙具有共同故意，盡管只有一人為實際加害人，但甲、乙、丙構成共同故意侵權，而不是共同危險行為，應對丁的損害承擔連帶責任。即使甲、乙證明擊中丁的石頭系丙所扔，仍然不能免除自己的責任。這就是共同故意的威力。共同故意的侵

14、權人應就可能的因果關系承擔連帶責任前面已經(jīng)強調(diào)過2.共同危險行為的責任承擔。共同危險行為人承擔連帶責任。免責事由：假設能確定實際加害人，由實際加害人單獨承擔責任，其他行為人免除責任。假設不能確定實際加害人，行為人即使證明自己的行為與損害沒有因果關系，也不能免除責任見【例12】須注意：共同危險行為中的因果關系推定屬于半截子的因果關系推定：責任成立采用因果關系推定；責任免除不再采用因果關系推定。這也是侵權責任法第10條對人身損害賠償解釋第4條的修正?！纠?1】甲、乙、丙三人在河邊用石子玩打水漂游戲，比誰打得更遠。正好有一個小孩丁在河對岸玩耍，被打過來的一塊石子擊傷眼睛。甲、乙、丙構成共同危險行為，

15、應承擔連帶責任。假設甲舉證證明，打傷丁的石頭是丙扔的，則由丁單獨承擔責任，甲、乙免責。但是，假設不能確立實際加害人，甲舉證證明自己的行為與損害沒有因果關系比方砸中丁的石頭為花崗巖，甲證明自己扔的是大理石，則甲不能免除連帶責任。法理在于：民事證明標準不高；保障受害人的救濟。五分別侵權累積因果關系侵權責任法第十一條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，每個人的侵權行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。1.因累積因果關系承擔連帶責任的分別侵權。根據(jù)侵權責任法第11條，其構成要件有三：二人以上分別實施加害行為，無共同故意或者共同過失，因而不構成共同侵權。其加害行為結合在一起，同時造成同一個不

16、可分割的損害后果，應作為一個案件處理。在因果關系上，每個人的行為單獨均足以造成損害后果?！纠?2】甲、乙互不認識，但都對丙有仇。某晚，甲、乙在互不知情的情況下，潛入丙家，分別舉槍對丙射擊，甲、乙的子彈同時擊中丙的心臟，致丙死亡。甲、乙無共同故意或共同過失，分別實施侵權行為，同時造成同一損害，且各人的行為均足以造成損害后果，甲、乙應根據(jù)侵權責任法第11條承擔連帶責任。甲、乙承擔連帶責任的原因在于因果關系的特殊性，而不是因為構成共同侵權。恰恰相反，甲、乙屬于分別侵權，不構成共同侵權?！纠?3】甲駕車闖紅燈，與此同時，對面的乙也駕車闖紅燈，結果甲、乙二車同時撞上正在通過人行道的行人丙，致丙重傷。對丙

17、的損害應如何救濟，以下表述中正確的選項是哪一個？A. 由甲、乙承擔連帶責任 B. 由甲、乙承擔按份責任C. 由甲、乙對丙的損害適當補償 D. 如果甲無力賠償，由乙承擔補充賠償責任【答案】A【例14】甲在丙的飲料中投毒20毫克，足以致丙死亡。乙在不知情的情況下，也在丙的同一飲料中投入相同的毒物20毫克。丙飲用后中毒死亡。此時，假設采用相當關系理論，甲、乙均可主張，沒有自己的投毒行為，丙也會因為另一人的投毒行為死亡，故自己的投毒行為不是丙死亡的必要條件，自己的投毒行為與丙死亡間無因果關系。為了應對這一窘境。在此中場合，不采用相當因果關系理論，改采累積因果關系說，因甲、乙的行為單獨均足以造成損害，故

18、甲、乙承擔連帶責任。這就是侵權責任法第11條制定的學理基礎。2.理解侵權責任法第11條應注意的問題：須共同造成同一個損害見【例16】加害行為須同時造成同一損害后果。強調(diào)造成同一損害的同時性見【例17】侵權責任法67條屬于侵權責任法第11條的例外見【例18】【例15】甲、乙互不認識，但都對丙有仇。某晚，甲將丙的房屋點燃，乙正好路過，見丙忙于救火，覺得時機難得，撿起地上的石頭將丙砸傷。甲、乙無共同過錯，不構成共同侵權。甲、乙的行為分別造成不同的損害，而不是造成同一損害，不適用侵權責任法第11條，也不適用侵權責任法第12條。甲、乙的行為屬于“并發(fā)的侵權”，應作為兩個案件分別處理?！纠?6】甲、乙互不

19、認識，但都對丙有仇。某晚，甲、乙在互不知情的情況下，潛入丙家，分別舉槍對丙射擊，甲的子彈擊中丙的心臟后，乙的子彈隨后擊中丙的心臟。在刑法上，乙應承擔殺人未遂的刑事責任。因甲、乙的行為均足以造成丙死亡的后果，假設一前一后發(fā)生，后發(fā)生的行為與損害就沒有因果關系。在民法上，乙的射擊行為就不是丙死亡的原因。乙不承擔責任。此例不適用侵權責任法第11條。該條要求數(shù)個行為造成損害的“同時性”?！纠?7】甲、乙、丙企業(yè)排污，造成嚴重的環(huán)境污染損害。經(jīng)查，甲、乙、丙的排污單獨均足以造成該損害后果。假設甲、乙、丙具有共同故意或者共同過失，適用侵權責任法第8條，甲、乙、丙承擔連帶責任。假設甲、乙、丙不具有共同故意或

20、共同過失，雖然甲、乙、丙的行為結合造成同一損害，且甲、乙、丙的行為單獨均足以造成該損害，但不適用侵權責任法第11條，甲、乙、丙不承擔連帶責任。應適用侵權責任法第67條，由甲、乙、丙按照排放物的種類和排放量承擔按份責任。六分別侵權共同因果關系侵權責任法第十二條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。1.因共同因果關系承擔按份責任的分別侵權。根據(jù)侵權責任法第12條，其構成要件有三：二人以上分別實施加害行為，無共同故意或共同過失，故不構成共同侵權。其加害行為結合在一起，共同造成同一個不可分割的損害，應作為一個案件處理。須注意：此時不管是否同時造成損害。在因果關系上，每個人的行為單獨不足以造成損害，只有結合在一起才能共同造成損害后果。提醒并請求：請回頭看看前面講“共同加害行為”舉例用的那兩個題目97年·卷三·12題和10年·卷三·20題它們都適用侵權責任法第12條。【例18】甲在丙的飲料中投毒5毫克，單獨不足以致丙死亡。乙在不知情的情況下，也在