2-5章的案例分析答案解析

1、案例分析：【解析】1、引例教材P18甲的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。個人獨(dú)資企業(yè)投資人可以委托或聘用其他具有完全行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)，但是投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。丙為善意第三人，乙以A個人獨(dú)資企業(yè)的名義與丙簽訂的合同對A個人獨(dú)資企業(yè)有效。甲不得以未經(jīng)其同意，乙擅自簽訂合同為由拒絕收貨付款。林某以家庭共有財產(chǎn)設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)合法。個人獨(dú)資企業(yè)投資人可以以個人財產(chǎn)出資，也可以以家庭共有財產(chǎn)出資，以家庭共有財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立登記申請書上予以注明。資企業(yè)名稱不合法。合伙企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符，不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。林某設(shè)立

2、的個人獨(dú)資企業(yè)名稱為“陽光有限責(zé)任個人獨(dú)資布藝企業(yè)”違反了該規(guī)定。1. 林某設(shè)立的個人獨(dú)資企業(yè)解散時用于清償債務(wù)的財產(chǎn)：個人獨(dú)資企業(yè)5萬元;林妻經(jīng)營書店的資產(chǎn)2萬元。林某設(shè)立的個人獨(dú)資企業(yè)按照下列順序清償債務(wù):清償鄧某工資2000元、社會保險費(fèi)用3000元；清償稅款1000元；清償張某債務(wù)10萬元。張某債務(wù)尚余36000元未能得到清償，企業(yè)解散后，林某應(yīng)當(dāng)以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。但是，債權(quán)人張某在5年內(nèi)未向林某提出償債請求的，林某的該責(zé)任消滅。2、補(bǔ)充案例2000年1月15日，甲出資5萬元設(shè)立A個人獨(dú)資企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元以上

3、的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值2萬元的貨物。2000年7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。7月100,人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系情況如下：(1) A企業(yè)欠繳稅款2000元，欠乙工資5000元，欠社會保險費(fèi)用5000元，欠丁10萬元；(2) A企業(yè)的銀行存款1萬元，實(shí)物折價8萬元；(3)甲在B合伙企業(yè)出資6萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤。(4)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。請回答下列問題：(1) 乙于2月10日以A

4、企業(yè)名義向丙購入價值2萬元貨物的行為是否有效，為什么？(2) 試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。如何滿足丁的債權(quán)請求？【解析】乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購入價值2萬元貨物的行為有效。盡管從內(nèi)部管理的角度看，乙的行為已經(jīng)越權(quán)了。根據(jù)個人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。所以，盡管乙向丙購買貨物的行為超越其職權(quán)，但丙為善意第三人，該行為有效。企業(yè)的財產(chǎn)清償順序：首先，拖欠職工的工資、社保費(fèi)，然后是拖欠國家的稅款，最后欠丁的債務(wù)。首先，用A企業(yè)的銀行存款和實(shí)物折價共計9萬元清償所欠乙的工資、社會保險費(fèi)用、稅款后，剩余78000元用于清償所欠丁的債務(wù)；(可是這78000

5、元不夠，怎么辦，這里涉及個人獨(dú)資企業(yè)無限責(zé)任問題，要用投資人的個人財產(chǎn)清償)其次，A企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丁22000元，可用甲個人財產(chǎn)清償；(為了增加這個題目的難度，這里又間接考察了合伙企業(yè)法)第三，在用甲個人財產(chǎn)清償時，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償，不足部分，可用甲從B合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。案例分析：1、引例甲的主張不成立。合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。乙的主張不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人沒有約束力。丙的主張不能成立。合伙企業(yè)法

6、規(guī)定，以勞務(wù)出資的合伙人，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。合伙人的出資形式不影響合伙債務(wù)的承擔(dān)，故丙應(yīng)當(dāng)對銀行貸款承擔(dān)連帶責(zé)任。丁的主張不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。依法合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)的行為是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠郑杉滓冶〕袚?dān)無限連帶責(zé)任清償。2、附加案例合伙企業(yè)張某、王某、李某、劉某四人出資設(shè)立江陵有限合伙企業(yè)，其中張某、王某為普通合伙人,李某、劉某為有限合伙

7、人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：(1) 江陵合伙企業(yè)向銀行貸款300萬元。經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人王某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶死钅侈D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。若?jīng)營一段時間后，張某、文U某提出退伙。經(jīng)結(jié)算，張某從合伙企業(yè)分回30萬元，文U某從合伙企業(yè)分回40萬元。(1) 若戊、庚新入伙，戊為有限合伙，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為40萬元。(2) 若銀行300萬元的貸款到期，江陵合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有200萬元。問題：對于合伙企業(yè)不能清的100萬元，分別說明銀行能否要求合伙人張某、李某、劉某、戊或者庚清償全部的100萬元，并說明理由。解析：銀行可以要求張某清償全部債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，

8、普通退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。銀行可以要求王某清償全部債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)(銀行貸款)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。銀行可以要求李某清償全部債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。銀行不能要求劉某清償全部的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人劉某在退伙時，從合伙企業(yè)分回40萬元，因此，銀行只能要求劉某清償40萬元。(1) 銀行不能

9、要求戊清償全部的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。(2) 銀行可以要求庚清償全部債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，新入伙的“普通合伙人”對入前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。案例分析：解析引例：1. 乙用勞務(wù)作價出資，不符合公司法規(guī)定的出資方式；該公司的注冊資本為45萬元。而甲、乙二人的貨幣出資額僅為10萬元，占注冊資本的比例22.22%,低于公司法規(guī)定的全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%勺要求；股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；小公司依法可不設(shè)董事會而只設(shè)1名執(zhí)行董事行使董事會職責(zé)，但不可不設(shè)股東會；有限責(zé)任公司的董事會應(yīng)由3至13

10、名董事組成，該公司確定兩名董事會成員顯然是不合法的；股東負(fù)有在公司登記后不得抽回出資的法定義務(wù)，故該公司章程規(guī)定的允許股東在公司成立一年后抽回不超過30%勺出資額也是明顯違法的。補(bǔ)充案例分析：1發(fā)起人協(xié)議中有五點(diǎn)不合法：第一，公司的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資；第二,公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%;第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十(即20萬)；第四，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；第五，在發(fā)起人協(xié)議中公司名稱為北京東亮商品貿(mào)易公司，不符合公司法規(guī)定，在公司名稱中應(yīng)含有“有限責(zé)任”或“有限”字樣；(1) 公司成立之日為公司企業(yè)法

11、人營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，即2006年3月1日。不合法。有限責(zé)任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由丙召集和主持。決議不合法。庚加入該公司，股東會進(jìn)行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東同意。而本案中同意的只占60%,尚未達(dá)到法定數(shù)額，因此，庚不能加入該公司。甲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。本案中，甲書面告知其他股東后，庚在接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以，丙、丁、戊、庚四人都是同意甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的.由于乙不同意，但乙的出價又不如王某高，所以乙不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲可以

12、將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某。補(bǔ)充案例分析2(1)公司名稱不規(guī)范，應(yīng)標(biāo)明“有限責(zé)任公司"或“有限公司"字樣。(2)首次出資5萬元不合法，低于注冊資本的20%;出資期限規(guī)定不合法，其余出資超過2年。(2) 丙以信用作價出資不合法；貨幣出資額8萬元低于了注冊資本的30%。(3) 董事會人數(shù)不合法，應(yīng)為313人。(4) 由董事兼任監(jiān)事不合法，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。(5) 關(guān)于自由抽回投資的規(guī)定不合法。有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽回投資。案例分析：1、引例投資總額與注冊資本之間的比例不合法。投資總額在1000萬美元一3000萬美元(含3000萬美元)之間的，注冊資本至少應(yīng)占投資總

13、額的2/5.本題中投資總額為2500萬美元，注冊資本至少應(yīng)為：2500*2/5=1000萬美元，而題目中僅僅為800萬美元。外方合資出資比列不合法：企業(yè)注冊資本為800萬美元，外方投資不得低于200萬，即不得低于注冊資本的25%外方以合營企業(yè)名義向某國租賃來的機(jī)器設(shè)備50萬美元不合法。用于投資的實(shí)物必須是企業(yè)自有的財產(chǎn)，租賃來的實(shí)物不能作為出資方式。在期滿前2年，外方可以提前回收投資的約定不合法。應(yīng)為合營企業(yè)是有限責(zé)任公司形式，雙反按出資比例小有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)，不能提前收回資本。1. 注冊資本預(yù)訂在5年之內(nèi)全部繳齊的約定不合法。注冊資本在300萬-1000萬，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。企業(yè)的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)為聯(lián)合管理委員會，主任由中方擔(dān)任的約定不合法。企業(yè)是有限公司應(yīng)設(shè)立董事會等