第五章合同法（已修改）教學課件

1、第四章第四章 合同法合同法經(jīng)經(jīng) 濟濟 法法CONTENTSCONTENTS合同法概述合同法概述一合同的訂立合同的訂立二合同的效力合同的效力三合同的履行合同的履行四合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止五合同責任合同責任六v案例：案例：v甲、乙是鄰居。某日甲、乙是鄰居。某日, ,乙突發(fā)疾病住院醫(yī)治乙突發(fā)疾病住院醫(yī)治, ,急需錢急需錢, ,甲拿出甲拿出1 1萬元送上門并說萬元送上門并說:“:“先用著先用著, ,以后再說。以后再說。”后乙病愈后乙病愈, ,甲追要甲追要1 1萬元錢萬元錢, ,乙稱受贈之錢可以不還乙稱受贈之錢可以不還, ,但甲稱當初是借錢給乙但甲稱當初是借錢給乙, ,現(xiàn)要追還?，F(xiàn)

2、要追還。v通過本章的學習通過本章的學習, ,本案例中的問題應如何解決本案例中的問題應如何解決? ?第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v 一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征v （一）合同的概念（一）合同的概念v 在導入案例中在導入案例中, ,甲給乙甲給乙1 1萬元萬元, ,乙接受了這乙接受了這1 1萬元萬元, ,甲乙雙方之間自愿甲乙雙方之間自愿達成了協(xié)議達成了協(xié)議, ,屬于合同行為屬于合同行為, ,受民法典調(diào)整。受民法典調(diào)整。合同合同合同的本質(zhì)即合意之協(xié)議合同的本質(zhì)即合意之協(xié)議廣義的合同可以包括行政、廣義的合同可以包括行政、勞動、身份、財產(chǎn)等不同的勞動、身份、財產(chǎn)等不同的法律關(guān)系法律關(guān)系婚

3、姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用民法典民法典“合同編合同編”的規(guī)定。的規(guī)定。我國我國民法典民法典中的合同指中的合同指“平平等主體的自然人、法人、其他組等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議利義務關(guān)系的協(xié)議”。特征特征合同是雙方或多方合同是雙方或多方當事人之間的協(xié)議當事人之間的協(xié)議合同是當事人自合同是當事人自愿簽訂的協(xié)議愿簽訂的協(xié)議合同是以設(shè)立、變更、終合同是以設(shè)立、

4、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系為目止民事權(quán)利義務關(guān)系為目的的協(xié)議的的協(xié)議第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v二、合同的分類二、合同的分類合同的分類合同的分類根據(jù)合同是否具有從屬根據(jù)合同是否具有從屬性來劃分性來劃分根據(jù)合同當事人雙方權(quán)根據(jù)合同當事人雙方權(quán)利義務的分擔方式劃分利義務的分擔方式劃分根據(jù)合同的成立是否以根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件劃分交付標的物為要件劃分根據(jù)當事人是否為取得根據(jù)當事人是否為取得權(quán)利支付了對價來劃分權(quán)利支付了對價來劃分根據(jù)法律是否要求合同成立根據(jù)法律是否要求合同成立必須符合一定的形式劃分必須符合一定的形式劃分根據(jù)法律是否有規(guī)范并賦予根據(jù)法律是否有規(guī)范并賦予某類合同特定

5、名稱來劃分某類合同特定名稱來劃分根據(jù)當事人訂立合同是根據(jù)當事人訂立合同是為誰人利益來劃分為誰人利益來劃分根據(jù)合同條款的設(shè)定方式以根據(jù)合同條款的設(shè)定方式以及合同的訂立方式來劃分及合同的訂立方式來劃分單務合同單務合同雙務合同雙務合同這一分類有助于確這一分類有助于確定風險負擔、因一定風險負擔、因一方過錯所致合同不方過錯所致合同不履行的后果及是否履行的后果及是否適用同時履行抗辯適用同時履行抗辯權(quán)權(quán)有償合同與無償合同有償合同與無償合同諾成合同與踐成合同諾成合同與踐成合同要式合同與不要式要式合同與不要式合同合同主合同與從合同主合同與從合同有名合同與無名合同有名合同與無名合同利己合同與利他合同利己合同與利他

6、合同格式合同與非格式合同格式合同與非格式合同這一分類有助于確定合這一分類有助于確定合同當事人的權(quán)利義務及同當事人的權(quán)利義務及違約責任的大小。違約責任的大小。這一分類有助于確定這一分類有助于確定合同的成立時間，標合同的成立時間，標的物的所有權(quán)、使用的物的所有權(quán)、使用權(quán)轉(zhuǎn)移時間及風險轉(zhuǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時間及風險轉(zhuǎn)移時間。移時間。這一分類有助于確這一分類有助于確定合同是否生效以定合同是否生效以及何時生效。及何時生效。這一分類有助于明這一分類有助于明確合同相互之間的確合同相互之間的制約關(guān)系。制約關(guān)系。這一分類有助于明這一分類有助于明確合同的法律適用。確合同的法律適用。這一分類的意義這一分類的意義在于明了格式合在

7、于明了格式合同必須嚴守法律同必須嚴守法律的強制性規(guī)定，的強制性規(guī)定，否則無效。否則無效。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v 三、合同法的概念及特征三、合同法的概念及特征v （一）合同法概述（一）合同法概述v 合同的概念在中國古已有之，但一直沒有統(tǒng)一、系統(tǒng)的合同法。直至清末法律改革時，在幾個民律草案中才出現(xiàn)有關(guān)合同的規(guī)范，直到1929年中華民國民法債編的頒布，中國才有了合同法制度。中華人民共和國成立后，廢除了舊法，陸續(xù)制定了一些合同相關(guān)法規(guī)，諸如中華人民共和國經(jīng)濟合同法、中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法、中華人民共和國技術(shù)合同法、及中華人民共和國民法通則。到1999年合同法頒布，才有了統(tǒng)一、系統(tǒng)的

8、合同法，至此經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法及技術(shù)合同法同時廢止。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v 三、合同法的概念及特征三、合同法的概念及特征v （一）合同法概述（一）合同法概述v 合同法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、解除、終止、違約責任等關(guān)系。v 2020年5月28日，中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會第三次會議審議并通過了中華人民共和國民法典，自2021年1月1日起施行。作為對現(xiàn)有民法體系的整合，民法典將合同法并入并將其作為民法典的“合同編”一編，合同法同時廢止。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述（二）合同法的特征（二）合同法的

9、特征v 1.財產(chǎn)性。v 2.任意性。v 3.靈活性。v 4.國際性。v 四、合同法的基本原則四、合同法的基本原則v 合同法的基本原則是合同立法的指導思想、貫穿合同司法和進行合同活動的基本方針與準則。v （一）意思自治原則（一）意思自治原則v 意思自治是指當事人取得權(quán)利義務或從事民事活動時應基于意志的自由，不受國家權(quán)力和其他人的非法干預。v 意思自治原則在合同法中的體現(xiàn)包括不允許欺詐、脅迫行為,當事人有選擇相對人、合同內(nèi)容、履行方式的自由等等。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v 當然，意思自治也并非絕對，國家在行使社會經(jīng)濟生活的調(diào)控和管理職責時，可能會對合同進行干預以體現(xiàn)合同自由與社會正義的統(tǒng)

10、一。v （二）平等、公平原則（二）平等、公平原則v 平等指當事人在訂立和履行合同時、在承擔合同責任時法律地位平等。一方不得將自己的意志強加給另一方。公平指任何當事人不得濫用權(quán)利，不得在合同中規(guī)定顯失公平的內(nèi)容；要根據(jù)公平的原則確定雙方的權(quán)利、義務，確定合同風險和違約責任的承擔。依照這一原則,在本章導入案例中甲拿出1萬元給乙,對甲的意思表示應當解釋為借貸而非贈與。v （三）誠實信用原則（三）誠實信用原則v 當事人應誠實守信、善意地履行義務，不得有欺詐等惡意行為，在法律、合同未作規(guī)定或規(guī)定不明確時，根據(jù)誠信原則對法律與合同作出解釋，以平衡當事人之間的利益關(guān)系。v （四）公序良俗原則（四）公序良俗原

11、則v 當事人在進行合同行為時，應當遵守社會善良風俗和公共秩序，不得損害社會公共利益。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v 判斷題v 根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件來劃分的，可以將合同分為：v A：有償合同和無償合同 B：諾成合同和實踐合同v C：要式合同和不要式合同 D：雙務合同和單務合同v 答案：Bv 解析：單務合同與雙務合同是根據(jù)合同當事人雙方權(quán)利義務的分擔方式來劃分。有償合同與無償合同是根據(jù)當事人是否為取得權(quán)利支付了對價來劃分的。要式合同與不要式合同是根據(jù)法律是否要求合同成立必須符合一定的形式來劃分的。v 知識點：合同的分類。難度：2第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v 一、合同訂

12、立概述一、合同訂立概述v 二、合同的內(nèi)容與形式二、合同的內(nèi)容與形式v （一）合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容v 指當事人訂立合同的各項具體意思表示，表現(xiàn)為合同的條款。在不違背法律強制性規(guī)定的情況下，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括：當事人的名稱或姓名和住所，標的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或報酬，履行期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。一般而言，合同的標的、數(shù)量和價款或者報酬是不可或缺的。v 在當事人對合同是否成立存在爭議時,人民法院能夠確定當事人姓名或者名稱和住所、標的和數(shù)量的,一般應當認定合同成立,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容,當事人未約定或約定不明的

13、,可以另行達成補充協(xié)議;不能達成協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定;仍不能確定的,按照民法典第466、510、511條的規(guī)定予以確定。合同訂立合同訂立是指締約方為達成協(xié)議而是指締約方為達成協(xié)議而進行的接觸、談判磋商、進行的接觸、談判磋商、達成合意的全過程，是動達成合意的全過程，是動態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一合同的成立合同的成立本書認為合同成立屬于合同訂本書認為合同成立屬于合同訂立的組成部分，標志著合同的立的組成部分，標志著合同的產(chǎn)生和存在，是靜態(tài)協(xié)議產(chǎn)生和存在，是靜態(tài)協(xié)議第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v （二）格式條款（二）格式條款v 格式條款指一方當事人為了重復使

14、用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。v 格式條款既可能出現(xiàn)在合同文本中，也可能以店堂告示的形式表現(xiàn)出來。它的適用可以簡化締約程序、降低締約成本，但是由于它由一方事先擬定且不容對方協(xié)商修改，雙方的地位實質(zhì)上不平等。v 擬定格式條款一方總會傾向于免除自己的責任、增加對方的義務。故合同法對其適用做了特別規(guī)定，以保障另一方的合法權(quán)益。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。v 合同法規(guī)定采用格式條款訂立合同的，提供格式條款一方應遵循公平原則確定雙方的權(quán)利義務，并

15、采取合理的方式提示對方注意免除或限制其責任等與對方有重大利害關(guān)系的條款，按照對方要求，對該條款作出說明。v 分析分析: :保險合同中這一條款屬于格式條款,保險公司應提請對方注意該條款并應對方的要求對該條款予以說明,否則甲某有權(quán)要求法院撤銷該格式條款。v 另外,保險法第17條也規(guī)定,保險合同中若有免責條款,保險公司及其代理人應對投保人盡說明義務。第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v 如果格式條款具有法律規(guī)定的合同無效或免除條款無效的情形,或提供格式條款的一方不合理地免除或減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權(quán)利的,該條款無效。需要注意的是,在上述案例中保險合同中的格式條款并不屬于當然無效條款,

16、而是可撤銷條款。此外,對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常理解予以解釋;對它有兩種以上解釋的,應做不利于擬訂方的解釋;格式條款與非格式條款不一致時,應采取非格式條款。v 示范文本與格式條款不一樣,前者是由無利害關(guān)系的第三人制定的,由各當事方?jīng)Q定是否采用。v （三）合同的形式（三）合同的形式v 指合同當事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的一致協(xié)議的表現(xiàn)形式。通常使用的合同形式主要有書面形式、口頭形式、行為默示形式等。v 三、合同的訂立程序三、合同的訂立程序v 指當事人互相作出意思表示并就合同條款達成一致協(xié)議的過程，包括要約、承諾兩個階段。v （一）要約（一）要約要要 約約要約概述要約概述要

17、約的構(gòu)要約的構(gòu)成要件成要件要約的效力要約的效力要約的消滅要約的消滅要約是希望與他人訂立合同的意思表要約是希望與他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，受領(lǐng)邀示。發(fā)出要約的人為要約人，受領(lǐng)邀約的人為相對人或受要約人。約的人為相對人或受要約人。要約須由要約人向相對人作意思表示要約須由要約人向相對人作意思表示要約內(nèi)容必須具體和確定要約內(nèi)容必須具體和確定要約須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束，合同即告成立該意思表示約束，合同即告成立對要約人對要約人的效力的效力對受要約對受要約人的效力人的效力要約生效后，要約人有接要約生效后，要約人有接受承諾的義務，

18、不得隨意受承諾的義務，不得隨意撤銷、變更要約撤銷、變更要約要約生效后，受要約人獲要約生效后，受要約人獲得承諾的權(quán)利，合同經(jīng)受得承諾的權(quán)利，合同經(jīng)受要約人承諾即告成立，除要約人承諾即告成立，除法律規(guī)定或約定外，受要法律規(guī)定或約定外，受要約人不負承諾義務約人不負承諾義務要約的撤銷要約的撤銷要約的撤回要約的撤回拒絕要約的通知拒絕要約的通知到達要約人到達要約人要約承諾期限要約承諾期限屆滿，受要約屆滿，受要約人未作出承諾人未作出承諾受要約人對要約受要約人對要約的內(nèi)容作了實質(zhì)的內(nèi)容作了實質(zhì)性變更性變更要約到達受要約要約到達受要約人時生效人時生效第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同

19、的訂立v 注意：注意：采用數(shù)據(jù)電文形式的，要約進入收件人指定的系統(tǒng)的時間或未指定特定系統(tǒng)時，相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效，為到達時間。v 要約可撤回，但撤回通知必須在要約到達之前或與要約同時到達受要約人。v 要約一般可以撤銷，撤銷通知必須在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。在要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷，受要約人有理由認為要約不可撤銷并已為履行合同做了準備工作的情況下，要約不可撤銷。v 關(guān)于合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、地點及方式、違約責任和爭議解決方式等內(nèi)容的變更為實質(zhì)性變更。對上述條款的修改或者異議視為對要約的拒絕，但這個拒絕的同時又構(gòu)

20、成了一個新要約，此時前一要約的受要約人為新要約人。第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v（二）承諾（二）承諾承承 諾諾承諾概述承諾概述承諾的效力承諾的效力承諾的遲承諾的遲延和遲到延和遲到承諾的撤回承諾的撤回承諾是受要約人承諾是受要約人同意要約的意思同意要約的意思表示表示承諾須由受要約承諾須由受要約人向要約人作出人向要約人作出承諾的內(nèi)容應與承諾的內(nèi)容應與要約的內(nèi)容一致要約的內(nèi)容一致承諾必須在承諾承諾必須在承諾期限內(nèi)做出期限內(nèi)做出承諾到達要約人承諾到達要約人時生效，承諾生時生效，承諾生效時合同成立效時合同成立承諾的遲延承諾的遲延承諾的遲到承諾的遲到要約人超期限發(fā)出承要約人超期限發(fā)出承諾，或者在承諾期

21、內(nèi)諾，或者在承諾期內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要情形不能及時到達要約人的，為新要約；約人的，為新要約；但是，要約人及時通但是，要約人及時通知受要約人該承諾有知受要約人該承諾有效的除外。效的除外。即未遲發(fā)但因其他原因即未遲發(fā)但因其他原因致使承諾到達要約人時致使承諾到達要約人時超出承諾期限的的，除超出承諾期限的的，除要約人及時通知受要約要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有受該承諾外，該承諾有效。效。承諾可撤回，但撤回的意思表示應當在意承諾可撤回，但撤回的意思表示應當在意思表示到達相對人前或與撤回的意思表示思表示到達相對人前或與撤

22、回的意思表示同時到達相對人。如果撤回承諾的通知在同時到達相對人。如果撤回承諾的通知在承諾之后到達，但依通常情形應先于或同承諾之后到達，但依通常情形應先于或同時到達的，要約人應將此情況通知受要約時到達的，要約人應將此情況通知受要約人，不發(fā)生撤回承諾的效力，否則，承諾人，不發(fā)生撤回承諾的效力，否則，承諾撤回有效，合同不成立撤回有效，合同不成立第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v 四、合同成立的時間與地點四、合同成立的時間與地點v 合同成立的時間關(guān)系到合同當事人的權(quán)利義務和責任的發(fā)生，而合同成立的地點則關(guān)系到案件的訴訟管轄。v （一）合同成立的時間（一）合同成立的時間v 原則上承諾生效的時間即合同成

23、立的時間。v 當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。（二）合同成立的地點（二）合同成立的地點v 原則上承諾生效的地點即合同成立的地點。而法律規(guī)定或者當事人約定采用特定形式成立合同的,特定形式完成地點為合同成立的地點。如果當事人采用合同書形式訂立合同,最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當事人另有約定的除外。第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v 當事人也可約定合同簽訂地,合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的,應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂

24、地,雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的,應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。v 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，首先由當事人約定的；沒有約定的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其住所地為合同成立的地點。v 五、合同成立的特殊情況五、合同成立的特殊情況v 法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式，但在簽字或蓋章前，當事人一方已履行主要義務時，對方接受的，合同成立。雖然欠缺形式要件，但是為了維護交易安全并保障當事人的合法權(quán)益，民法典第490條承認這些情況下合同關(guān)系已成立。第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v 填空題填空題v 1.1.合同的

25、訂立程序，指當事人互相作出意思表示并就合同條款達成一致協(xié)議的過程，包括兩個階段。v 答案：答案：要約、承諾v 知識點：知識點：合同訂立程序。難度：。難度：1 1v 2.2.要約的生效時間，要約時生效。v 答案：答案：到達受要約人v 解析：解析：民法典第137條的規(guī)定。v 知識點：知識點：要約的生效時間。難度：1v 3. 3. 即遲發(fā)而遲到的承諾，被視為新要約。原要約人及時通知該承諾有效的，合同成立。v 答案：答案：承諾的遲延v 知識點：知識點：承諾的遲延和遲到的區(qū)別。難度：1第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力v 合同的效力指已成立的合同將對合同當事人乃至第三方產(chǎn)生的法律后果，或稱法律拘束力。此

26、種法律后果是立法者意志對當事人合意的評價結(jié)果。v 一、合同的生效一、合同的生效v （一）合同生效概述v 合同生效不同于合同的成立,成立是一種事實判斷,而生效是一種價值判斷。成立是生效的基礎(chǔ),生效是成立的可能后果。v （二）合同生效的要件（二）合同生效的要件v 已成立的合同，具備法定條件后才能發(fā)生法律拘束力。合同的一般生效要件有：v （1）締約主體有相應的民事行為能力。v （2）意思表示真實。v （3）不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，不違背公序良俗。v （4）標的須確定與可能。第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力v 二、合同的無效二、合同的無效合同的無效合同的無效合同無效指因欠缺生效要件合同無效指

27、因欠缺生效要件而致合同不產(chǎn)生法律效力。而致合同不產(chǎn)生法律效力。它是當然、絕對、自然的無它是當然、絕對、自然的無效。效。導致合同無效導致合同無效的情形的情形合同違反法律、行政法規(guī)的強制合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，但是該強制性規(guī)定不導性規(guī)定，但是該強制性規(guī)定不導致該合同行為無效的除外致該合同行為無效的除外無民事行為能力人實施的無民事行為能力人實施的民事法律行為無效民事法律行為無效行為人與相對人以虛假的意思行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效表示實施的民事法律行為無效合同違反公序良俗合同違反公序良俗 行為人與相對人惡意串通，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益。損害他人合

28、法權(quán)益。合同無效，有的是全部無效，有的只合同無效，有的是全部無效，有的只是部分無效。部分無效不影響其他部是部分無效。部分無效不影響其他部分的效力。合同中關(guān)于爭議解決方法分的效力。合同中關(guān)于爭議解決方法的條款不因合同無效而當然無效的條款不因合同無效而當然無效合同中以下免責條款無效：合同中以下免責條款無效：1、造成對方人身損害的；、造成對方人身損害的；2、因故意或者重大過失、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的造成對方財產(chǎn)損失的第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力v 三、合同的可撤銷三、合同的可撤銷合同的可撤銷合同的可撤銷合同的可撤銷指因欠缺一定生合同的可撤銷指因欠缺一定生效要件，其有效與否都取決于

29、效要件，其有效與否都取決于有撤銷權(quán)的一方當事人是否行有撤銷權(quán)的一方當事人是否行使撤銷權(quán)的合同使撤銷權(quán)的合同撤銷權(quán)通常由因意思表示不真撤銷權(quán)通常由因意思表示不真實而受損的一方當事人享有，實而受損的一方當事人享有，如欺詐、脅迫中的受害人。如欺詐、脅迫中的受害人。撤銷權(quán)本質(zhì)上是一種請求權(quán)而撤銷權(quán)本質(zhì)上是一種請求權(quán)而非形成權(quán)，故享有者不能通過非形成權(quán)，故享有者不能通過己方的單方行為來進行，而只己方的單方行為來進行，而只能向法院或仲裁機關(guān)主張撤銷能向法院或仲裁機關(guān)主張撤銷合同。合同?？沙蜂N的合同都是已成立的合同。合同一可撤銷的合同都是已成立的合同。合同一旦被撤銷就溯及地自始無效旦被撤銷就溯及地自始無效導

30、致合同撤導致合同撤銷的情形銷的情形欺詐、脅迫欺詐、脅迫重大誤解重大誤解顯失公平顯失公平撤銷權(quán)還有一定的限制，撤銷權(quán)人自知道或應撤銷權(quán)還有一定的限制，撤銷權(quán)人自知道或應該知道撤銷事由之日起該知道撤銷事由之日起1年內(nèi)，重大誤解的當事年內(nèi)，重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90日內(nèi)，日內(nèi)，或當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起或當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，或當事人知道撤銷事由后明沒有行使撤銷權(quán)，或當事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。消滅。第三節(jié)第三節(jié)

31、合同的效力合同的效力v 四、合同的效力待定四、合同的效力待定合同的效力待定合同的效力待定合同的效力待定指已成立的合同因合同的效力待定指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須經(jīng)補正方可生效。尚未確定，須經(jīng)補正方可生效。無效合同無效合同可撤銷合同可撤銷合同無效合同自始、當然、無效合同自始、當然、確定地無效，不會因確定地無效，不會因其他事實使之有效；其他事實使之有效；效力待定合同則可因效力待定合同則可因補正行為使之生效補正行為使之生效可撤銷合同在成立時可撤銷合同在成立時可能是有效的，僅因可能是有效的，僅因撤銷權(quán)行使而追溯地撤銷權(quán)行使而追溯地自始無效；效

32、力待定自始無效；效力待定合同在合同成立時并合同在合同成立時并不會發(fā)生法律效力不會發(fā)生法律效力限制民事行為能力人以自己名義限制民事行為能力人以自己名義訂立的依法不能獨立訂立的合同訂立的依法不能獨立訂立的合同無權(quán)代理人訂立的合同（行為人沒有代無權(quán)代理人訂立的合同（行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為）仍然實施代理行為）相對人可以催告法定代理人、被代理人、權(quán)利人在相對人可以催告法定代理人、被代理人、權(quán)利人在30天內(nèi)追認。天內(nèi)追認。未作表示的未作表示的,視為拒絕追認。法定代理人、被代理人、權(quán)利人追認視為拒絕追認。法定代理人、被代理人、權(quán)利人追

33、認的意思自到達相對人時生效的意思自到達相對人時生效,合同自訂立時生效。行為人實施的行合同自訂立時生效。行為人實施的行為被追認前為被追認前,善意相對人有撤銷的權(quán)利善意相對人有撤銷的權(quán)利,撤銷以通知方式作出。撤銷以通知方式作出。概括而言，合同效力待定是因合同概括而言，合同效力待定是因合同主體資格欠缺所致。具體來說，導主體資格欠缺所致。具體來說，導致合同效力待定的主要的情形包括致合同效力待定的主要的情形包括但限制民事行為能力人純獲但限制民事行為能力人純獲益的行為或與限制行為能力益的行為或與限制行為能力人其年齡、智力、精神健康人其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為狀況相適應的民事法律行為有效

34、有效期限必須是期限必須是第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力v 五、附條件合同與附期限合同的法律效力五、附條件合同與附期限合同的法律效力v 由于現(xiàn)實生活的復雜性，當事人有時希望對合同的效力加以由于現(xiàn)實生活的復雜性，當事人有時希望對合同的效力加以限制，如附加一定的條件或期限，而合同自由原則又賦予當限制，如附加一定的條件或期限，而合同自由原則又賦予當事人這種權(quán)利。于是附條件合同與附期限合同應運而生，它事人這種權(quán)利。于是附條件合同與附期限合同應運而生，它們的生效除須符合生效的一般要件外，還須符合由其各自特們的生效除須符合生效的一般要件外，還須符合由其各自特點決定的特別要件。點決定的特別要件。v （一）

35、附條件合同（一）附條件合同v （二）附期限合同（二）附期限合同附條件合同附條件合同指當事人約定把一定條件的指當事人約定把一定條件的成就作為效力發(fā)生或終止的成就作為效力發(fā)生或終止的根據(jù)的合同根據(jù)的合同所附條件可以是自然現(xiàn)象、所附條件可以是自然現(xiàn)象、事件、行為等等，但都必須事件、行為等等，但都必須符合一定的條件符合一定的條件尚未發(fā)生的事實尚未發(fā)生的事實不能確定將來是否發(fā)生的事實不能確定將來是否發(fā)生的事實合法的事實合法的事實當事人約定的事實當事人約定的事實當事人為自己當事人為自己的利益不當阻的利益不當阻止條件成就的，止條件成就的，視為條件已成視為條件已成就；不當促成就；不當促成條件成就的，條件成就的

36、，視為條件未成視為條件未成就就附期限合同指當事人約定以一定附期限合同指當事人約定以一定期限的屆至作為效力發(fā)生或終止期限的屆至作為效力發(fā)生或終止的根據(jù)的合同的根據(jù)的合同附期限合同附期限合同將來的事實將來的事實將來確定會到來的事實將來確定會到來的事實合法的事實合法的事實即條件是不確定的偶然性事實，期限是確定即條件是不確定的偶然性事實，期限是確定的必然性事實，條件之事實成就與否是不確的必然性事實，條件之事實成就與否是不確定的，期限則是肯定會到來的定的，期限則是肯定會到來的第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 一、合同履行概述一、合同履行概述v 合同履行指當事人按照約定全面履行自己義務的行為過程,是債

37、務人全面、適當?shù)赝瓿善渌鶕摰牧x務與合同債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)的統(tǒng)一。v 合同履行應遵循誠信原則,即:應當按照合同的約定全面履行自己的義務;相互協(xié)作給予方便;根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等合同附隨義務；因故不能履行或不能完全履行時,應當積極采取措施避免和減少損失的發(fā)生等等。v 二、合同履行的規(guī)則二、合同履行的規(guī)則v （一）履行主體（一）履行主體v 指履行合同義務與接受履行的人。通常的履行主體就是合同的權(quán)利人和義務人,有時也可由第三人代替履行,只要符合合同的性質(zhì)或不違反法律的規(guī)定或當事人的約定即可。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v （二）履行標的（二）履行標的v

38、指當事人執(zhí)行合同義務的行為所針對的事物,包括實物、勞務等。原則上義務人應全部履行。對標的質(zhì)量、價款沒有約定或約定不明確的,可以補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定。v （三）履行期限（三）履行期限v 指義務人履行義務和權(quán)利人接受履行的時間。應按照法律的規(guī)定或合同的約定加以確定。沒有約定或約定不明確的,可以補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定;仍不能確定的,義務人可以隨時履行,權(quán)利人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。v （四）履行地點（四）履行地點v 指債務人履行債務和債權(quán)人接受履行的地方。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 履

39、行地點有明確規(guī)定的,按規(guī)定;沒有約定或約定不明的,可以補充協(xié)議;無法達成補充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定。仍不能確定時,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。v (5)(5)履行方式。履行方式。指義務人履行義務的方法。一般由當事人約定。沒有約定或約定不明的,可以補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定;仍不能確定的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。v (6)(6)履行費用。履行費用。指債務人履行合同所支付的費用。一般由合同當事人約定。沒有約定或約定不明的,可以訂立補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議

40、的,按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定;仍不能確定的,由履行義務一方負擔，因債權(quán)人原因增加的履行費用，由債權(quán)人負擔。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 三、合同履行中的抗辯權(quán)三、合同履行中的抗辯權(quán)v （一）同時履行抗辯權(quán)（一）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)又稱不履行抗辯同時履行抗辯權(quán)又稱不履行抗辯權(quán)，指當事人互負債務且沒有先權(quán)，指當事人互負債務且沒有先后履行順序的，一方當事人在對后履行順序的，一方當事人在對方當事人未為對待給付之前，有方當事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務的權(quán)利拒絕履行自己合同義務的權(quán)利同時履行抗辯權(quán)的目的是維護同時履行抗辯權(quán)的目的是維護雙務

41、合同當事人之間在利益關(guān)雙務合同當事人之間在利益關(guān)系上的公平，以維護交易安全系上的公平，以維護交易安全成立要件成立要件同一雙務合同互負債務，一方履同一雙務合同互負債務，一方履行的義務和對方履行的義務之間行的義務和對方履行的義務之間互為條件，互相牽連互為條件，互相牽連雙方互負債務均已屆履行期，雙方互負債務均已屆履行期，且無先后履行順序且無先后履行順序?qū)Ψ疆斒氯宋绰男袑Ψ疆斒氯宋绰男袑Ψ降膶Υ男惺强赡艿膶Ψ降膶Υ男惺强赡艿男ЯπЯλ鼘儆谘悠诘目罐q權(quán)，但沒有消滅對它屬于延期的抗辯權(quán)，但沒有消滅對方請求權(quán)和請求對方先行給付的效力方請求權(quán)和請求對方先行給付的效力第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v （

42、二）不安抗辯權(quán)（二）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)指在雙務合同中，應當不安抗辯權(quán)指在雙務合同中，應當先履行義務的當事人有確切證據(jù)證先履行義務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，在其未對待給付或提供的情形時，在其未對待給付或提供適當擔保前有權(quán)拒絕自己給付適當擔保前有權(quán)拒絕自己給付成立要件雙方因同一雙務合同互負義務雙方因同一雙務合同互負義務當事人一方有先履行義務且已至履當事人一方有先履行義務且已至履行期。適用于有先后履行順序的雙行期。適用于有先后履行順序的雙務合同務合同,若無先后順序則適用同時若無先后順序則適用同時履行抗辯權(quán)。履行抗辯

43、權(quán)。應當先履行一方有確切證據(jù)證明應當先履行一方有確切證據(jù)證明后履行一方屆時有喪失或可能喪后履行一方屆時有喪失或可能喪失履行能力的情況失履行能力的情況后履行義務的一方?jīng)]有對待給付后履行義務的一方?jīng)]有對待給付或提供擔?；蛱峁ＰЯπЯχ饕Яυ谟谥兄孤男凶约旱牧x務主要效力在于中止履行自己的義務,抗辯權(quán)人不享有抗辯權(quán)人不享有同時履行抗辯權(quán)和提供擔保的請求權(quán)。先履行的一同時履行抗辯權(quán)和提供擔保的請求權(quán)。先履行的一方有權(quán)中止合同方有權(quán)中止合同,但應負及時通知對方的義務。對方但應負及時通知對方的義務。對方提供適當擔保的提供適當擔保的,應當恢復履行。中止履行后應當恢復履行。中止履行后,對方未對方未在合理期

44、限內(nèi)恢復履行能力并提供適當擔保的在合理期限內(nèi)恢復履行能力并提供適當擔保的,視為視為以自己的行為表明不履行主要債務，中止履行的一以自己的行為表明不履行主要債務，中止履行的一方可以解除合同并可以請求對方承擔違約責任。方可以解除合同并可以請求對方承擔違約責任。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v （三）先履行抗辯權(quán)（三）先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)指在雙務合同中應當先履先履行抗辯權(quán)指在雙務合同中應當先履行的一方當事人沒有履行合同義務或者行的一方當事人沒有履行合同義務或者履行不符合約定的，后履行一方有拒絕履行不符合約定的，后履行一方有拒絕履行自己義務的權(quán)利履行自己義務的權(quán)利成立要件

45、成立要件當事人因同一雙務合同互負義務當事人因同一雙務合同互負義務履行義務有先后順序履行義務有先后順序先履行一方到期未履行或未先履行一方到期未履行或未適當履行合同義務適當履行合同義務效力效力能夠在對方未履行或未適當履行義務前能夠在對方未履行或未適當履行義務前,拒絕自己履行拒絕自己履行,但不具有消滅對方請求權(quán)但不具有消滅對方請求權(quán)的效力。若先履行一方完全履行了自己的效力。若先履行一方完全履行了自己的義務的義務,則后履行一方的先履行抗辯權(quán)消則后履行一方的先履行抗辯權(quán)消滅滅,應恢復履行。但因行使先履行抗辯權(quán)應恢復履行。但因行使先履行抗辯權(quán)而使合同遲延履行的當事人不承擔遲延而使合同遲延履行的當事人不承擔

46、遲延責任。責任。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 四、合同履行的保全四、合同履行的保全合同履行的保全合同履行的保全指債權(quán)人為了防止債務人的財指債權(quán)人為了防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權(quán)，對產(chǎn)不當減少而危害其債權(quán)，對第三人所采取的保護債權(quán)的措第三人所采取的保護債權(quán)的措施。屬于合同的對外效力，是施。屬于合同的對外效力，是在利益衡量下對合同相對性原在利益衡量下對合同相對性原則的突破則的突破債權(quán)人的代位權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)是指債務人債權(quán)人的代位權(quán)是指債務人怠于行使其對第三人的到期怠于行使其對第三人的到期債權(quán)的而危及債權(quán)人債權(quán)的債權(quán)的而危及債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)時

47、，債權(quán)人須以自己的實現(xiàn)時，債權(quán)人須以自己的名義代替?zhèn)鶆杖酥苯酉虻谌x代替?zhèn)鶆杖酥苯酉虻谌诵惺箼?quán)利的權(quán)利。人行使權(quán)利的權(quán)利。成立要件債務人享有對于第三人的債權(quán)債務人享有對于第三人的債權(quán)債務人怠于行使其對第三人的債權(quán)。債務人債務人怠于行使其對第三人的債權(quán)。債務人對第三人的債權(quán)已經(jīng)到期、能行使而不行使，對第三人的債權(quán)已經(jīng)到期、能行使而不行使，不行使會使之消滅或喪失。不行使會使之消滅或喪失。債務人的債務履行已構(gòu)成遲延債務人的債務履行已構(gòu)成遲延債務人的怠于行使危害了債權(quán)人的債權(quán)債務人的怠于行使危害了債權(quán)人的債權(quán)行使與效力行使與效力債權(quán)人應以自己的名義行使債權(quán)人應以自己的名義行使,且且必須通過法院行使

48、。行使的范必須通過法院行使。行使的范圍以代位權(quán)人的債權(quán)為限圍以代位權(quán)人的債權(quán)為限,由第由第三人直接向債權(quán)人清償。專屬三人直接向債權(quán)人清償。專屬于債務人本身的債權(quán)不得代位于債務人本身的債權(quán)不得代位行使行使,如人身傷害產(chǎn)生的損害賠如人身傷害產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)、親屬間的撫養(yǎng)繼承償請求權(quán)、親屬間的撫養(yǎng)繼承等給付請求權(quán)。行使權(quán)利的費等給付請求權(quán)。行使權(quán)利的費用由債務人承擔。債權(quán)人行使用由債務人承擔。債權(quán)人行使代位權(quán)必須盡到善良管理人的代位權(quán)必須盡到善良管理人的注意義務注意義務,否則因此給債務人帶否則因此給債務人帶來損失的來損失的,應承擔損害賠償責任。應承擔損害賠償責任。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履

49、行債權(quán)人的撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán)指對債務人實施指對債務人實施一定的處一定的處分其財產(chǎn)或者權(quán)利的行為分其財產(chǎn)或者權(quán)利的行為且危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的且危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的行為，債權(quán)人有請求法院行為，債權(quán)人有請求法院撤銷的權(quán)利撤銷的權(quán)利成立要件成立要件客觀要件客觀要件主觀要件主觀要件債務人實施了以財產(chǎn)債務人實施了以財產(chǎn)為標的并危害債權(quán)人為標的并危害債權(quán)人債權(quán)的行為債權(quán)的行為,包括減少包括減少財產(chǎn)或增加財產(chǎn)上的財產(chǎn)或增加財產(chǎn)上的負擔。負擔。對無償行為不論債務人對無償行為不論債務人主觀上的善意或惡意主觀上的善意或惡意,只要具備客觀要件只要具備客觀要件,債債權(quán)人就能行使撤銷權(quán)。權(quán)人就能行使撤銷權(quán)。無償行為包括

50、無償轉(zhuǎn)讓、無償行為包括無償轉(zhuǎn)讓、放棄債權(quán)擔保以及放棄放棄債權(quán)擔保以及放棄到期債權(quán)。對于有償行到期債權(quán)。對于有償行為為,則以惡意為主觀要則以惡意為主觀要件件:當債務人有惡意時當債務人有惡意時,撤銷權(quán)成立撤銷權(quán)成立;若第三人若第三人同時也有惡意同時也有惡意,債權(quán)人債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。就可以行使撤銷權(quán)。行使與效力行使與效力各債權(quán)人通過向法院起各債權(quán)人通過向法院起訴請求撤銷的方式來行訴請求撤銷的方式來行使。債權(quán)人自知道或應使。債權(quán)人自知道或應當知道撤銷事由之日起當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使一年內(nèi)行使,自債務人的自債務人的行為發(fā)生之日起行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤有行使撤銷權(quán)的

51、，該撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的范銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。撤銷權(quán)行使后撤銷權(quán)行使后,被撤銷的債務人的行為自始無效。第三人因此取被撤銷的債務人的行為自始無效。第三人因此取得的財產(chǎn)返還債務人得的財產(chǎn)返還債務人,該財產(chǎn)仍是對全體債務人的共同擔保該財產(chǎn)仍是對全體債務人的共同擔保,行使行使撤銷權(quán)的債權(quán)人沒有優(yōu)先受償權(quán)撤銷權(quán)的債權(quán)人沒有優(yōu)先受償權(quán),債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用由債務人負擔。由債務人負擔。時間要件時間要件債務人實施的處分行債務人實施的處分行為須發(fā)生于債成立之為須發(fā)生于債成立之時或之后。時或之后。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 判斷

52、題判斷題v 1.1.不安抗辯權(quán)，是指當事人互負債務且沒有先后履行順序的，一方當事人在對方當事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務的權(quán)利。v 答案：答案：錯誤。v 解析：解析：不安抗辯權(quán)指在同一雙務合同中，應當先履行義務的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，在其未對待給付或提供適當擔保前有權(quán)拒絕自己給付。當事人互負債務且沒有先后履行順序的，一方當事人在對方當事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務的權(quán)利指的是同時履行抗辯權(quán)。v 知識點：知識點：同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)的概念。難點：1第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行v 2.2. 債權(quán)人的撤銷權(quán)和債權(quán)人的代位權(quán)，

53、均是合同履行保全的方式。v 答案：答案：正確。v 解析：解析：合同履行保全指債權(quán)人為了防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權(quán)，對第三人所采取的保護債權(quán)的措施。屬于合同的對外效力，是在利益衡量下對合同相對性原則的突破。債權(quán)人的撤銷權(quán)和債權(quán)人的代位權(quán)都屬于合同履行保全的方式。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v 一、合同的變更一、合同的變更v 廣義的合同變更包括合同主體的變更和合同內(nèi)容的變更。狹義的變更指合同內(nèi)容的變更。合同法中的概念是后者。v （一）合同的變更方式（一）合同的變更方式v (1)(1)協(xié)議變更。協(xié)議變更。實質(zhì)上是以新成立的合同取代舊合同,適用合同成立的要約和承

54、諾的規(guī)則。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更。若法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù),必須依據(jù)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)后才能發(fā)生合同變更的效力。v (2)(2)法定變更。法定變更。在法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時,合同的內(nèi)容發(fā)生變更。如合同履行期間發(fā)生不可抗力時,合同中的違約責任條款發(fā)生變更,債務人的債務數(shù)額縮小或可延期履行。v (3)(3)裁決變更。裁決變更。對于可撤銷合同,當事人可請求法院和仲裁機構(gòu)裁決變更。對于可撤銷合同，當事人可請求法院和仲裁機構(gòu)裁決變更。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止（二）合同變更的效力（二）合同變更的效力v 變更生效后,合同變更部

55、分原有的債權(quán)債務關(guān)系消滅,當事人應按照變更后的合同內(nèi)容履行合同,未變更部分仍然有效。合同變更對已履行部分不具溯及力。v 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓v （一）合同轉(zhuǎn)讓的概念（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念v 合同的轉(zhuǎn)讓指在不變更合同內(nèi)容的情況下，合同主體的變更。v 合同轉(zhuǎn)讓既可以是轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，也可以是轉(zhuǎn)讓合同義務，還可以是將兩者一并轉(zhuǎn)讓。v （二）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓（二）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓v 1.1.概念概念v 指合同債權(quán)人將債權(quán)的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。以合同債權(quán)人與第三人訂立轉(zhuǎn)讓合同的形式進行。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v 2.2.限制限制v 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)無須經(jīng)合同債務人同

56、意,但應通知債務人,未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力v 根據(jù)民法典第545條,主要有以下幾種不允許轉(zhuǎn)讓的情形: :v (1)(1)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。這主要是指與特定人身份有關(guān)的合同,如委托合同、贈與合同。v (2)(2)當事人約定不能轉(zhuǎn)讓。當事人約定不能轉(zhuǎn)讓。但要求此約定不違反法律的禁止性規(guī)定或社會公共道德。v (3)(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如我國民法典規(guī)定,最高額抵押的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，其主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。v 3.3.效力效力v (1)(1)從權(quán)利轉(zhuǎn)移。從權(quán)利轉(zhuǎn)移。從權(quán)利指以主權(quán)利的存在為前提的權(quán)利。常見的有擔保權(quán)、利息

57、債權(quán)、違約金債權(quán)等。但是從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v (2)(2)抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移。抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移。抗辯權(quán)指阻止請求權(quán)效力的權(quán)利。債務人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)亦得以對抗新債權(quán)人。v (3)(3)抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移。抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移。抵銷指合同當事人雙方互負同種類的給付義務,將兩項義務互相充抵。債務人在享有到期債權(quán)的情形下,依照法律規(guī)定,可以對債權(quán)人主張抵銷權(quán)。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的,債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,可以依法向受讓人主張抵銷。v （三）合同義務的轉(zhuǎn)讓（三）合同義務的轉(zhuǎn)讓v 1.1.概念概念v 可以分為全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓。前者指第三人受讓債務人的

58、全部債務從而取代其地位而成為合同的債務人。后者指第三人受讓債務人的部分債務。合同義務的轉(zhuǎn)讓可以通過第三人與債務人或債權(quán)人訂立合同進行。v 2.2.限制限制第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v (1)根據(jù)債務性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;v (2)當事人約定不能轉(zhuǎn)讓;v (3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。v 債務人將債務的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應經(jīng)債權(quán)人同意。債務人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意。v 3.3.合同義務轉(zhuǎn)讓的效力合同義務轉(zhuǎn)讓的效力v (1)(1)從債務轉(zhuǎn)移。從債務轉(zhuǎn)移。從債務指以其他債務的存在為前提的合同義務,例如支付貸款利息的義務

59、。債務人轉(zhuǎn)移債務的，新債務人應當承擔與主債務有關(guān)的從債務，專屬于原債務人自身的從債務不隨主債務轉(zhuǎn)移。如以原債務人的勞務充抵主債務利息,此種從債務是不能隨主債務的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移的。v (2)(2)抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移。抗辯權(quán)的轉(zhuǎn)移。新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。原債務人對債權(quán)人享有債權(quán)的，新債務人不得向債權(quán)人主張抵銷。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v （四）合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)移（四）合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)移v 1.1.概念概念v 指合同當事人一方的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)移給第三人。合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)移只發(fā)生在雙務合同中。v 2.2.方式方式v (1)(1)協(xié)議概括轉(zhuǎn)移。協(xié)議

60、概括轉(zhuǎn)移。此種協(xié)議需要經(jīng)過合同對方的同意,僅有轉(zhuǎn)讓方與第三人的協(xié)議還不能完成。v (2)(2)法定概括轉(zhuǎn)移。法定概括轉(zhuǎn)移。當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或其他組織行使合同權(quán)利、履行合同義務。當事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務人另有約定外,由分立的法人或其他組織對合同權(quán)利義務享有連帶債權(quán)、承擔連帶責任。被繼承人訂立合同后死亡的,繼承人即可依繼承法的規(guī)定承擔被繼承人在該合同中的權(quán)利和義務。第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止v 3.3.效力效力v 受讓人取代原合同一方當事人的法律地位。v 三、合同的終止三、合同的終止v （一）概述（一）概述v 1.1.概念概念v