可口可樂并購匯源果汁之法律分析(并購班第組第次作業(yè))

1、可口可樂可口可樂并購并購匯源果汁匯源果汁之法律分析之法律分析-并購并購3 3班第班第1 1組組 第第3 3次作業(yè)次作業(yè) 梁華清、黃璟、陳玉博、李海鴻、桂飛、王磊梁華清、黃璟、陳玉博、李海鴻、桂飛、王磊-2011年3月并購并購3班第班第1組組可口可樂并購匯源果汁之法可口可樂并購匯源果汁之法律分析律分析2011年年3月月并購并購3班第班第1組組 第第3次作業(yè)次作業(yè)合眾人之力合眾人之力 攻克八大作業(yè)攻克八大作業(yè)各組員貢獻(xiàn)度各組員貢獻(xiàn)度組員名單及學(xué)號：梁華清09211265、黃 璟09211229陳玉博09211194、李海鴻09211244桂 飛09211207、王 磊09211326并購并購3班第

2、班第1組組可口可樂并購匯源果汁之法可口可樂并購匯源果汁之法律分析律分析2011年年3月月 Theagenda法律分析法律分析 該項(xiàng)并購的管轄權(quán)與法律適用 該項(xiàng)并購是否應(yīng)該反壟斷審查 反壟斷審查應(yīng)該審查的因素 是該項(xiàng)并購反壟斷審查的最大難點(diǎn)“相關(guān)市場”界定 本案應(yīng)否及如何啟動(dòng)國家安全審查程序21收購的過程收購的過程 收購雙方的背景資料 收購過程 法律程序34國家商務(wù)部的最終裁決國家商務(wù)部的最終裁決啟示啟示并購并購3班第班第1組組可口可樂并購匯源果汁之法可口可樂并購匯源果汁之法律分析律分析2011年年3月月 收購的過程收購的過程5并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月收購雙方的

3、背景資料收購雙方的背景資料注冊于1919年是全球最大的飲料公司旗下現(xiàn)有飲料品牌超過450個(gè)，涉及汽水、果汁等多種產(chǎn)品成立于1992年是中國領(lǐng)先的果汁飲料生產(chǎn)商旗下產(chǎn)品包括水果原漿、濃縮汁、果蔬汁、含乳飲料、茶飲料、嬰兒食品等400多種1979年，成為中國改革開發(fā)后第一批進(jìn)入中國的國際消費(fèi)品公司目前在中國投資已經(jīng)超過11億美元，建立了27家瓶裝廠，雇傭員工超過15,000人在中國建立了24處加工廠，270個(gè)銷售公司和500多個(gè)中心專賣店，總資產(chǎn)超過49億元人民幣2007年2月在港交所掛牌上市，股票代碼01886，IPO募資超過24億港元，上市首日市值超過80億港元，2008年9月18日市值超過1

4、20億港元6并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月雙方在中國市場的現(xiàn)狀雙方在中國市場的現(xiàn)狀在凈水方面，可口可樂不敵娃哈哈集團(tuán)在茶飲料方面，可口可樂輸給了康師傅和統(tǒng)一在果蔬汁市場，可口可樂跟匯源集團(tuán)更是難以抗衡果蔬汁飲料市場一般分百分百果汁、中濃度果蔬汁（果汁含量26%-99%）以及果汁飲料（果汁含量低于25%）三個(gè)類別AC尼爾森研究數(shù)據(jù)稱，匯源集團(tuán)在中國百分百果汁和中濃度果蔬汁的市場占有率約為40%；在果汁飲料市場，匯源集團(tuán)的市場占有率也達(dá)到了6.8%差強(qiáng)人意差強(qiáng)人意當(dāng)之無愧的當(dāng)之無愧的行業(yè)霸主行業(yè)霸主7并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月收購過程收購

5、過程-1匯源集團(tuán)股份結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（匯源集團(tuán)股份結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀（%）數(shù)據(jù)來源“龍耀自爆2008.09”8并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月收購過程收購過程-2全面要約收購全面要約收購2008年9月3日香港聯(lián)交所發(fā)布公告宣布匯源三大股東作出不可匯源三大股東作出不可撤回承諾撤回承諾 荷銀荷銀將代表可口可樂全資附屬公司Atlantic Industries全面要約全面要約收購匯源果汁集團(tuán)有限公司股本中的全部已發(fā)行股份股份及全部未行使可換股債券可換股債券 每股現(xiàn)金作價(jià)現(xiàn)金作價(jià)為12.2港元，是上周五匯源停牌時(shí)的收市價(jià)4.14港元的近3倍倍 要約收購設(shè)定的最后期限最后期限就是2009年3月2

6、3日 持有匯源近66%股份 不可撤回承諾根據(jù)雙方協(xié)議，交易完成后根據(jù)雙方協(xié)議，交易完成后匯源果汁將成為匯源果汁將成為Atlantic Industries的全資附屬公司，并將撤銷其上市地位的全資附屬公司，并將撤銷其上市地位.可口可樂公司是一家在美國特拉華州注冊成立的有限公司，代表可口可樂公司全資附屬公司ATLANTICINDUSTRIES（也是一家在開曼群島注冊成立的獲豁免有限公司）中國匯源果汁集團(tuán)有限公司則是一家在開曼群島注冊成立的獲豁免有限公司。 9并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月法律程序法律程序香港證監(jiān)會(huì)于2002年頒布了公司收購、合并及股份回購守則：收購方向香

7、港證監(jiān)會(huì)(及聯(lián)交所)報(bào)送并購相關(guān)資料，香港證監(jiān)會(huì)設(shè)有收購及合并委員會(huì)，對報(bào)送資料進(jìn)行審核。由于香港上市公司大多所屬資產(chǎn)遍布世界各地，因此對相關(guān)并購需報(bào)涉及各國進(jìn)行反壟斷審查。本案被收購房匯源果汁由于主要資產(chǎn)在中國大陸，因此需要在中國進(jìn)行反壟斷審查申報(bào)。審核通過后雙方即可簽署并購合同，并著手辦理相關(guān)股權(quán)的登記或資產(chǎn)權(quán)屬的過戶。報(bào)送并購相關(guān)資報(bào)送并購相關(guān)資料審查料審查簽署并購合同簽署并購合同反壟斷審查反壟斷審查10并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月 法律分析法律分析11并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月1. 該項(xiàng)并購的管轄權(quán)與法律適用該項(xiàng)并購的管轄權(quán)

8、與法律適用Insert chart title here (optional)盡管盡管 匯源公司不是中國公司，而是一家外國公司盡管盡管 這項(xiàng)并購發(fā)生在兩個(gè)外國公司之間盡管盡管 這項(xiàng)并購發(fā)生在我國香港地區(qū)Direction 1Direction 2Direction 3我國反壟斷法第二條規(guī)定：中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的壟斷行為，適用本法；我國反壟斷法第二條規(guī)定：中華人民共和國境內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的壟斷行為，適用本法；中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用本法中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用本法。 BUT匯源公司主要在我國從事匯源

9、公司主要在我國從事果蔬汁生產(chǎn)業(yè)務(wù)果蔬汁生產(chǎn)業(yè)務(wù)反壟斷法可以適用反壟斷法可以適用于該項(xiàng)并購事宜于該項(xiàng)并購事宜該項(xiàng)并購必然會(huì)影響該項(xiàng)并購必然會(huì)影響到我國境內(nèi)相關(guān)市場到我國境內(nèi)相關(guān)市場的競爭的競爭 當(dāng)事企業(yè)是否負(fù)有向我國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)的義務(wù)，則取決于該項(xiàng)并購是否達(dá)到了申報(bào)的門檻條件。12并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月2. 該項(xiàng)并購是否應(yīng)該反壟斷審查該項(xiàng)并購是否應(yīng)該反壟斷審查國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第三條規(guī)定下列情況必須事先向國務(wù)院商第三條規(guī)定下列情況必須事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中：參與集中的所有經(jīng)營者

10、上一會(huì)計(jì)年度在全務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中：參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。億元人民幣?？煽诳蓸饭緦煽诳蓸饭緦ι虅?wù)部提出的問商務(wù)部提出的問題表述了自己的題表述了自己的意見，提出初步意見，提出初步解決方案及其修解決方案及其修改方案改方案Cause 12008年9月18日，可口可樂向商務(wù)部提交了收購匯源公司的經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)材料，此后經(jīng)申報(bào)方補(bǔ)充，申報(bào)材料達(dá)到了反壟斷法

11、第二十三條規(guī)定的要求Cause 2Cause 3審查過程中，商務(wù)部與可口可樂公司就附加限制性條件進(jìn)行了商談，要求申報(bào)方提出可行的解決方案11月20日商務(wù)部對此項(xiàng)集中予以立案審查，12月20日決定在初步審查基礎(chǔ)上實(shí)施進(jìn)一步審查13并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月3. 反壟斷審查應(yīng)該審查的因素反壟斷審查應(yīng)該審查的因素因此，對于本起收購案，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)審查時(shí)，不會(huì)因?yàn)椴①徍罂煽诳蓸吩谥袊虼耍瑢τ诒酒鹗召彴?，反壟斷?zhí)法機(jī)構(gòu)審查時(shí)，不會(huì)因?yàn)椴①徍罂煽诳蓸吩谥袊嚓P(guān)市場份額的增加而拒絕批準(zhǔn)相關(guān)市場份額的增加而拒絕批準(zhǔn)（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力

12、；（二）相關(guān)市場的市場集中度；（三）經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；（四）經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。我國反壟斷法第二我國反壟斷法第二十七條：審查經(jīng)營十七條：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮者集中，應(yīng)當(dāng)考慮六大因素六大因素分析分析 從該條規(guī)定內(nèi)容看，經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額固然是一個(gè)重要的考慮因素，但不是惟一的因素。 就可口可樂收購匯源而言，在進(jìn)行反壟斷審查時(shí)，同樣需要全面考慮第二十七條規(guī)定的六個(gè)因素。14并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月4. 該項(xiàng)反壟斷

13、審查的最大難點(diǎn)該項(xiàng)反壟斷審查的最大難點(diǎn)“相關(guān)市場相關(guān)市場”界定界定防止由于經(jīng)營者集中導(dǎo)致的相關(guān)市場過度集中，從而限制或排除相關(guān)市場的競爭進(jìn)行反壟斷審查必須界定相關(guān)市場的范圍，相關(guān)市場的邊界直接影響到了當(dāng)事企業(yè)的市場份額對于經(jīng)營者集中對于經(jīng)營者集中進(jìn)行審查的目的進(jìn)行審查的目的界定相關(guān)市場界定相關(guān)市場的范圍的范圍飲料市場飲料市場果汁市場果汁市場市場集中度低市場集中度低審查通過可能性高審查通過可能性高 市場集中度高市場集中度高審查通過可能性低審查通過可能性低15并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月5. 本案應(yīng)否及如何啟動(dòng)國家安全審查程序本案應(yīng)否及如何啟動(dòng)國家安全審查程序反壟斷法

14、第三十一條規(guī)定：對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者反壟斷法第三十一條規(guī)定：對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。就本并購案件而言，參與并購的各方在法律就本并購案件而言，參與并購的各方在法律意義上均為外資企業(yè)，并不具備本條規(guī)定的意義上均為外資企業(yè)，并不具備本條規(guī)定的啟動(dòng)國家安全審查程序的前提條件。啟動(dòng)國家安全審查程序的前提條件。 16并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月

15、 國家商務(wù)部的最終裁決國家商務(wù)部的最終裁決17并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月國家商務(wù)部的最終裁決國家商務(wù)部的最終裁決禁止理由禁止理由商務(wù)部禁止可口可樂公司收購中國匯源公司 如果收購成功如果收購成功 可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業(yè)的支配地位傳導(dǎo)到果汁行業(yè)如果收購成功如果收購成功 會(huì)擠壓國內(nèi)中小企業(yè)的生存空間，抑制國內(nèi)其它企業(yè)參與果汁市場的競爭如果收購成功如果收購成功 可口可樂對果汁市場的控制力會(huì)明顯增強(qiáng)，使其它企業(yè)沒有能力再進(jìn)入這個(gè)市場18并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月 啟示啟示W(wǎng)hy?HOW?19并購3班第1組可口可樂并購匯源果汁之法律分析2011年3月本案是對反壟斷法的并購審查。審查不應(yīng)與民族品牌保護(hù)、產(chǎn)業(yè)政策、經(jīng)濟(jì)安全等有關(guān)商務(wù)部禁止可口可樂并購匯源案在反壟斷法上具有里程碑式的意義，有利