一級建造師法規(guī)講義

1、、八亠刖言建造師是高級工程管理人才的標簽建造師是建設(shè)領(lǐng)域中懂工程、懂管理、懂技術(shù)、懂經(jīng)濟、懂法規(guī)的綜合素質(zhì)較高的復(fù)合型人才，既要求有較高的技術(shù)理論水平，也要求有豐富的實踐經(jīng)驗和較強的組織能力。我國建筑業(yè)從業(yè)人數(shù)約占全世界建筑業(yè)從業(yè)人數(shù)的25%但長期以來缺乏高素質(zhì)的施工管理人才。我國以前一直實行項目經(jīng)理資質(zhì)管理制度，擔任建筑施工企業(yè)的項目經(jīng)理，必須具有國家核發(fā)的項目經(jīng)理資質(zhì)。之后為適應(yīng)改革需要，與國際管理體制接軌，我國于2002年12月5日，由人事部、建設(shè)部聯(lián)合印發(fā)了建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定（人發(fā)2002111號），標志著我國建筑師執(zhí)業(yè)制度的開始。從2008年2月27日開始，大中型工程項目施工

2、的項目經(jīng)理必須由取得建造師注冊證書的人員擔任。注冊建造師成為高級工程管理人才的標簽?！厩把灾饕獌?nèi)容】1. 考試性質(zhì)2. 題型題量3. 科目特點4. 復(fù)習(xí)建議5. 學(xué)習(xí)方法6. 應(yīng)試技巧7. 課程體系8. 考情分析1. 考試性質(zhì)是人力資源與社會保障部和住建部共同負責的執(zhí)業(yè)資格考試，不同于職業(yè)資格考試替代建筑施工企業(yè)原有的項目經(jīng)理資質(zhì)分為一級和二級兩個級別，一級全國統(tǒng)一考試，二級既有全國統(tǒng)一考試，也有各省命題的考試【獲得證書】一級建造師執(zhí)業(yè)資格證書（考試獲得）一級建造師注冊證書（注冊后）【難點辨析】職業(yè)資格與執(zhí)業(yè)資格的區(qū)別職業(yè)資格（水平）是專業(yè)技術(shù)人員的專業(yè)水平能力的證明，該行業(yè)沒有準入門檻。執(zhí)業(yè)

3、資格（水平+行業(yè)準入）是政府對某些責任較大、社會通用性強、關(guān)系公共利益的專業(yè)技術(shù)工作實行的準入制度，是專業(yè)技術(shù)人員依法獨立開展或獨立從事某種專業(yè)技術(shù)工作的學(xué)識、技術(shù)和能力的必備標準。形象理解：駕照Drivinglicense2. 題型與題量本科目考試時間為180分鐘（3小時）題型題數(shù)分值分值小計題型說明單項選擇題170170四選一，只有1個取符合題意多項選擇題30260有2個或2個以上符合題意，至少有1個錯項。錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得0.5分合計1001303. 科目六大特點內(nèi)容法律規(guī)定，記憶型考試-標準化選擇型范圍廣泛，條理性強難度-難度逐年加大題量-相對不大特點-非常枯燥4

4、. 復(fù)習(xí)建議教材是基礎(chǔ)方法很關(guān)鍵（會學(xué)）時間有保證（苦學(xué)）練習(xí)不能少（通過做題來幫助記憶）重點要突出（抓大放小，學(xué)會選擇性的放棄）用真題把握方向（20042011年，但注意時效性）安排好學(xué)習(xí)順序（首先學(xué)習(xí)理論性強的、有計算題的科目）執(zhí)業(yè)資格考試中的“合同與法規(guī)”與“司法考試”中法律的學(xué)習(xí)是完全不同的PASS會學(xué)+苦學(xué)+會考執(zhí)業(yè)資格考試著重解決實踐問題，不在于法理的研究，我們要把這門課當作“建設(shè)工程法律問題解決方案”來學(xué)5. 七大學(xué)習(xí)方法學(xué)員的感慨方法實質(zhì)小注考試的內(nèi)容太多了，不知如何下手梳理法理清知識脈絡(luò)與體系，保持頭腦清醒整理衣服之前，先買個衣櫥吧要記得東西太多，記不住提煉法找關(guān)鍵詞，用最精

5、煉的語言概括出最核心的東西佛說：不執(zhí)著于外相，理解也不必執(zhí)著于文字。不要記長句子，要記要點課一聽就懂，題一做就錯素描法理解和記憶是有層次的，先框架，后細部，逐層深入，循環(huán)記憶聽課看書-作題-再聽課看書-再作題一位到步的想法有點奢侈分開就懂，一有干擾項歸納對比記憶法容易混的地方，就一定經(jīng)不住誘惑的理解靠不二就錯要放到一起找不同住，把他們放到一起找不同吧有什么記憶的好辦法數(shù)字概括記憶法借用數(shù)字，用排比的句式幫助記憶三大紀律、八項注意，四項基本原則，三個代表，開門七件事等，我們再熟悉不過了吧法理太難懂了案例形象理解法例子總比理論容易理解而且印象深刻用問題解決方案替代法理工作繁忙、家務(wù)繁重，哪來時間復(fù)

6、習(xí)重點難點學(xué)習(xí)法重要的內(nèi)容重點學(xué)習(xí)抓西瓜，丟芝麻，未嘗不是一種無可奈何但也是明智的做法【七大學(xué)習(xí)方法歸納總結(jié)】梳理法-理出知識的框架結(jié)構(gòu)體系提煉法-分析出核心實質(zhì)，找關(guān)鍵詞素描法-逐層深入，循環(huán)記憶歸納對比記憶法一在相同中找不同數(shù)字概括記憶法-用數(shù)字幫助記憶案例形象理解法-法理太難懂，記個案例難點與考點重點記憶法-抓西瓜、丟芝麻【學(xué)習(xí)方法示例：歸納對比記憶法】與施工許可證有關(guān)的時間內(nèi)容時間備注領(lǐng)取施工許可證后開工的最長日期3個月開工延期的時間3個月最長可延期2次中止施工，提出報告1個月中止施工后需核驗施工許可證的1年以上因故不能開工需重新辦理批準手續(xù)6個月【學(xué)習(xí)方法示例：形象理解記憶法】P23

7、，債發(fā)生的依據(jù)無因管理（照顧走失的小狗）不當?shù)美ňW(wǎng)購快遞送錯貨）6. 五大應(yīng)試技巧控制時間，跳過不會做的題看清要求與所有可選答案運用排除法和猜測法單項選題寧猜勿缺多項選擇題寧缺勿多7. 課程的體系框架三法律基礎(chǔ)1Z301000建設(shè)工程基本法律知識 1Z304000建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度1Z308000解決建設(shè)工程糾紛法律制度兩項重要管理內(nèi)容1Z306000建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律制度 1Z307000建設(shè)工程質(zhì)量法律制度三項專項規(guī)定1Z302000施工許可法律制度 1Z303000建設(shè)工程發(fā)承包法律制度 1Z305000建設(shè)工程施工環(huán)境保護、節(jié)約能源和文物保護法律制度8.2011年考情分

8、析早節(jié)單選題多選題合計1Z301000建設(shè)工程基本法律知識13題13分4題8分17題21分1Z302000施工許可法律制度9題9分1題2分10題11分1Z303000建設(shè)工程發(fā)承包法律制度7題7分4題8分11題15分1Z304000建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度9題9分5題10分14題19分1Z305000建設(shè)工程施工環(huán)境保護、節(jié)約能源和文物保護法律制度2題2分1題2分3題4分1Z306000建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律制度9題9分6題12分15題21分1Z307000建設(shè)工程質(zhì)量法律制度11題11分7題14分18題25分1Z308000解決建設(shè)工程糾紛法律制度10題10分2題4分12題14分合計70

9、題7030題60100題130分分分【送給各位學(xué)員的勉勵之詞】沒有無緣無故的失敗，也沒有理所當然的成功，更沒有徒勞無益的奮斗。努力一下，堅持一下,成功就在生命的某個拐彎處等著你！這是我的自勉，也獻給所有的學(xué)員。1Z301010建設(shè)工程法律體系1Z301000建設(shè)工程基本法律知識【2011年考情分析】【內(nèi)容框架】九大法律制度【2011年考情分析】1010法律體系1020法人制度1030代理制度1040物權(quán)制度1050債權(quán)制度1060知識產(chǎn)權(quán)制度1070擔保制度1080保險制度1090責任制度小早節(jié)單選題多選題分值合計1010法律體系2題2分-2題2分1020法人制度-1題2分1題2分1030代理

10、制度3題3分-3題3分1040物權(quán)制度1題1分1題2分2題3分1050債權(quán)制度1題1分1題2分2題3分1060知識產(chǎn)權(quán)制度1題1分-1題1分1070擔保制度4題4分1題2分5題6分1080保險制度-1090責任制度1題1分-1題1分合13計13題13分4題8分17題21分1Z301000建設(shè)工程基本法律知識分值分析【本章特點】內(nèi)容廣泛、零散、繁雜部分內(nèi)容有理解的難度學(xué)習(xí)時一定要抓重點【特別提示】此部分與2010年大綱和教材有非常大的變化，法律部門的歸類與以前完全不同，這部分內(nèi)容請大家不要做以前的真題，一定要看根據(jù)2011年以后的大綱編寫的新題目。1Z301010建設(shè)工程法律體系1. 有關(guān)法的兩

11、個重要概念2. 我國法律體系基本框架3. 法的形式4. 法的效力層級5. 需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況6. 備案和審查7. 建設(shè)法.有關(guān)法的兩個重要概念（法律體系）c去律部門）（法律體系）c去律部門）【千萬不妾以為法律:滯門指的是法院、:【檢察院等部門i一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)咸的整體/按其調(diào)整的社會關(guān)1系性質(zhì)不同，根據(jù)一定標準、原則所制定的同裘法翹怎的總祐丿【我國的法律體系】以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系?！镜湫屠}】據(jù)一定的標準、原則所制定的同類法規(guī)規(guī)范的總稱，稱之為（）。

12、A. 法律體系B. 法律類別C. 部門法律D. 法律部門【正確答案】D【答案解析】法律部門的概念。參見教材P12.我國法律體系基本框架（7大類）序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律1憲法及憲法相關(guān)法規(guī)定國家的政治制度、社會制度憲法，再加6個相關(guān)法（3個組織法，1個選舉法，1個國籍法，1個區(qū)域自治法）2民法商法三類主體間（平等主體）公民間法人間公民與法人間兩類關(guān)系財產(chǎn)關(guān)系人身關(guān)系民法通則合同法物權(quán)法侵權(quán)責任法公司法招標投標法序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律3行政法行政主體與三類主體行政相對人行政法制監(jiān)督主體行政主體內(nèi)部四種關(guān)系行政管理關(guān)系行政法制監(jiān)督關(guān)系行政救濟關(guān)系內(nèi)部行政關(guān)系行政處罰法行政復(fù)議法行政許

13、可法環(huán)境影響評價法城市房地產(chǎn)管理法城鄉(xiāng)規(guī)劃法建筑法序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律4經(jīng)濟法調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系統(tǒng)計法土地管理法標準化法稅收征收管理法預(yù)算法審計法節(jié)約能源法政府米購法反壟斷法序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律5社會法勞動關(guān)系殘疾人保障法-社會保障關(guān)系社會福利關(guān)系社會保障關(guān)系社會福利關(guān)系礦山安全法勞動法職業(yè)病防治法安全生產(chǎn)法勞動合同法【重點難點易混點】序號部門調(diào)整關(guān)系包括的主要法律6刑法犯罪和刑罰刑法7訴訟與非訴訟程序法法律流程民事訴訟法行政訴訟法刑事訴訟法仲裁法法律部門民商法行政法經(jīng)濟法社會法具體法律民法通則合同法物權(quán)法侵權(quán)責任法公司法招標投標法環(huán)境影響評價法城市房地產(chǎn)管理法城鄉(xiāng)規(guī)劃法建筑法統(tǒng)

14、計法土地管理法標準化法稅收征收管理法預(yù)算法審計法節(jié)約能源法政府米購法反壟斷法殘疾人保障法礦山安全法勞動法職業(yè)病防治法安全生產(chǎn)法勞動合同法【典型例題】招標投標法屬于（）A. 民商法B. 行政法C. 經(jīng)濟法D. 社會法【正確答案】A【答案解析】特別注意區(qū)分民商法、行政法和經(jīng)濟法三大類。參見教材P2。）屬于經(jīng)濟法【典型例題】以下（A. 環(huán)境影響評價法B. 城市房地產(chǎn)管理法C. 土地管理法D. 標準化法E. 建筑法【正確答案】CD【答案解析】ABE均屬于行政法。參見教材P23. 法的形式（7類）概念法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式四層含義法律規(guī)范創(chuàng)制機關(guān)的性質(zhì)及級別（誰立的法）法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式（什么形

15、式）法律規(guī)范的效力等級（什么效力）法律規(guī)范的地域效力（在哪里適用）【我國法的形式】（共七類）法的形式制定單位名稱法律地位憲法全國人大憲法國家根本大法，具有最咼的法律地位和效力法律全國人大（基本法律）全國人大常委會（一般法律）XX法特例：民法通則國家主權(quán)事項各級人大、政府、法院、檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)民族自治、特別行政區(qū)、基層群眾自治制度犯罪和刑罰對人民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰對非國有財產(chǎn)的征收民事基本制度基本經(jīng)濟制度訴訟和仲裁制度法的形式制定單位名稱法律地位行政法規(guī)國務(wù)院XX條例為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定的事項憲法規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)事項地方性法規(guī)、自治條例和單行條例地

16、方人大及常委會XX地方XX條例為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本區(qū)實際情況作出規(guī)定屬于地方性事務(wù)部門規(guī)章部門規(guī)章一國務(wù)院各部委XX辦法、規(guī)定、實施細則多部門可聯(lián)合制定法的形式制定單位名稱法律地位地方規(guī)章省級和較大的市級人民政府XX地XX辦法、規(guī)定、實施細則為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)需要制定的事項屬于本仃政區(qū)域的具體仃政管理事項國際條約XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約等與國內(nèi)法具有一樣的約束力【重點難點】如何判斷某一具體法規(guī)屬于哪一種法律形式名稱法律形式XX法法律（民法通則除外）XX條例行政法規(guī)XX規(guī)定、辦法、實施細則部門規(guī)章XX地方XX條例地方法規(guī)XX地XX規(guī)定、辦法、實施細則地方規(guī)

17、章XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約國際條約【2009年真題】建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定屬于（）A. 行政法規(guī)B. 地方規(guī)章C. 司法解釋D. 部門規(guī)章【正確答案】D【答案解析】一看到規(guī)定兩個字，就可能是部門規(guī)章，或是地方規(guī)章，同時又發(fā)現(xiàn)名稱中沒有出現(xiàn)XX地，說明不是哪一個地方政府制訂的，則一定是由國務(wù)院部委制訂的在全國范圍內(nèi)適用的，所以是部門規(guī)章。參見教材P4【典型例題】以下（）事項可以由行政法規(guī)制定A. 民事基本制度B. 仲裁C. 征收非國有資產(chǎn)D. 住建部對施工領(lǐng)域的管理【正確答案】D【答案解析】行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的。ABC勻是必須通過法律的規(guī)范的事項。4. 法的效力層級憲法至上上位法優(yōu)于

18、下位法特別法優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法【重點難點】上位法優(yōu)于下位法憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)和部門規(guī)章同級別地方法規(guī)同級別或下級地方政府規(guī)章（同級別人大制定的比政府制訂的效力大）上級地方規(guī)章下級地方規(guī)章部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行特別法優(yōu)于一般法特別法更具有個性和針對性，優(yōu)先適用特別法新法優(yōu)于舊法新舊法對同一事項有不同規(guī)定時，新法的效力優(yōu)于舊法【2011年真題】安全生產(chǎn)許可證條例的直接上位法立法依據(jù)是（）。A. 安全生產(chǎn)法B. 憲法C. 建筑法D. 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例【正確答案】A【答案解析】安全生產(chǎn)許可證條例是行政法規(guī)，其上位立法必須是有關(guān)安全

19、生產(chǎn)方面的法律。參見教材P5o【典型例題】以下關(guān)于法律法規(guī)效力的說法中，不正確的是（）A. 法律的效力一定大于行政法規(guī)B. 地方法規(guī)效力一定大于地方政府制定的規(guī)章C. 一般情況下，同一事項的特別法，要優(yōu)先于一般法D. 法律的效力，一定大于地方法規(guī)的效力【正確答案】B【答案解析】B注意級別，在同級情況下，地方法規(guī)一定大于地方規(guī)章，但有可能出現(xiàn)地方法規(guī)的級別比地方政府規(guī)章的級別低的情況，如較大的市制定的地方法規(guī)和省級的政府規(guī)章。參見教材P5o5. 需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況法律之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，由全國人大常委員裁決（注意不是國務(wù)院）行政法規(guī)之間新舊規(guī)定不一致的，由國務(wù)院

20、裁決地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時區(qū)別對待【重點難點】地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時的處理【案例說明】同一機關(guān)制疋的新的一般規(guī)疋與舊的特別規(guī)疋不一致時由制定機關(guān)裁決地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當適用地方性法規(guī)；國務(wù)院認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人大常務(wù)委員會裁決（重視地方）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時由國務(wù)院裁決如住建部（部門規(guī)章）與山西省人大制訂的法規(guī)（地方性法規(guī)）就同一事項規(guī)定不一致時，應(yīng)由國務(wù)院提出意見。如國務(wù)院認為應(yīng)當適用山西省人大的法規(guī)的，就適用；如果國務(wù)院認為應(yīng)當適用住建部的部門規(guī)

21、章的，此時應(yīng)由全國人大常委會裁決。如住建部（部門規(guī)章）與山西省人民政府的規(guī)定（地方政府規(guī)章）就同一事項規(guī)定不一致時，直接由國務(wù)院裁決?！?011年真題】不同行政法規(guī)對同一事項的規(guī)定，新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時,由（）裁決。A. 國務(wù)院主管部門B. 最高人民法院C. 國務(wù)院D. 全國人大常委會【正確答案】C【答案解析】新法、舊法對同一事項有不同規(guī)定時，新法的效力優(yōu)于舊法。同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)即國務(wù)院裁決。參見教材P6【典型例題】以下關(guān)于法律法規(guī)效力的說法中，正確的是（）。A. 新的法律與舊的法律不一致時，一定采用新的法律B. 部門

22、規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致時，由全國人大常委會裁決C. 部門規(guī)章與地方法規(guī)就同一事項規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決D. 部門規(guī)章與地方法規(guī)就同一事項規(guī)定不一致時，很有可能國務(wù)院的意見不是最終的裁決【正確答案】D【答案解析】A注意法律如是新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，必須由國務(wù)院來裁決，不能直接采用新的。B應(yīng)由國務(wù)院裁決。C非裁決，而是由國務(wù)院提出意見，因為還有一種可能性最終的裁決權(quán)在全國人大常委會。參見教材P6。6. 備案和審查6.1備案的規(guī)定6.2其它法規(guī)與憲法或法律抵觸時的審查規(guī)定6.3 審查處理6.1 備案的規(guī)定行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，在公布后3

23、0日內(nèi)報有關(guān)機關(guān)備案注意憲法和法律不需要備案6.2 如發(fā)現(xiàn)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例單行條例同憲法或法律抵觸時的審查規(guī)定國務(wù)院、軍委、高法、高檢，省級人大常委會，可向全國人大常委會書面提出進行審查的要求，由常委會工作機構(gòu)分送有關(guān)專門委員會進行審查，提出意見其它國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)、公民，可向全國人大常委會書面提出審查的建議，由常委會工作機構(gòu)進行研究，決定是否審查6.3 處理直接由人大專門委員會向制定機關(guān)提出書面審查意見也可由法律委員會與專門委員會召開聯(lián)合審查會議，制定機關(guān)到場說明，再提出審查意見制定機關(guān)應(yīng)在兩個月內(nèi)提出是否修改的意見，并向法律委員會和專門委員會反饋如制定機構(gòu)不予修改的

24、，可向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案，由委員長會議決定是否提請常委會會議審議決定【典型例題】以下有關(guān)法規(guī)備案和審查的說法中，不正確的是（）。A. 地方性法規(guī)應(yīng)在公布后30日到有關(guān)機關(guān)備案B. 公民如發(fā)現(xiàn)地方性法規(guī)與法律相抵觸的，可書面建議全國人大常委會進行審查C. 制定機關(guān)應(yīng)在兩個月內(nèi)提出是否修改的意見D. 如制定機構(gòu)不予修改，全國人大可直接將該地方法規(guī)撤銷【正確答案】D【答案解析】D如制定機構(gòu)不予修改，還應(yīng)由委員長會議決定是否提請常委會審議，不能直接撤銷。參見教材P6。7. 建設(shè)法7.1 建設(shè)法的定義7.2 建設(shè)法與其它法的關(guān)系7.3 建設(shè)民商事法律關(guān)系的特點7.1 建設(shè)法的定義

25、 建設(shè)法是調(diào)整國家行政管理機關(guān)、法人、法人以外的其他組織、公民在建設(shè)活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 主體是建設(shè)法律和建設(shè)行政法規(guī)兩大類7.2 建設(shè)民商事法律關(guān)系的特點 有關(guān)民商事的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系 是平等主體之間的關(guān)系 主要是財產(chǎn)關(guān)系，人身關(guān)系較少 主要體現(xiàn)補償性和財產(chǎn)性，主要不是懲罰性和非財產(chǎn)性7.3 建設(shè)法與其它法的關(guān)系 與行政法的關(guān)系：建設(shè)法律關(guān)系會形成行政監(jiān)督管理關(guān)系（各類政府批準手續(xù)） 與民法商法的關(guān)系：建設(shè)法律關(guān)系會形成民商事法律關(guān)系 與社會法的關(guān)系：建設(shè)法規(guī)會形成社會法律關(guān)系【案例分析】教材P9【主要問題】1. 審計的性質(zhì)以及審計結(jié)論的效力2. 審計結(jié)論對合同效力有無影響3.

26、 對審計不服行政相對人如何處理【問題一：審計的性質(zhì)】審計機關(guān)的性質(zhì)是代表國家對各級政府及其工作部門的財政收支、國有金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務(wù)收支的真實、合法和效益依法進行審計監(jiān)督監(jiān)督檢查的重點國有資產(chǎn)是否損失國家機關(guān)和國有企事業(yè)單位是否違反了財經(jīng)紀律等問題審計決定的生效日及法律關(guān)系審計決定自送達之日起生效，但僅對被審計單位產(chǎn)生法律效力審計是一種行政法律關(guān)系【問題二：審計結(jié)論對合同效力有無影響】審計結(jié)論與工程決算價款不一致時，不影響合同關(guān)系一般情況下不能作為處理合同糾紛、合同結(jié)算的依據(jù)只有雙方在合同中明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確，合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決

27、的依據(jù)【問題三：對審計不服，行政相對人如何處理】必須先進行行政復(fù)議，再進行行政訴訟非經(jīng)復(fù)議，不得提起行政訴訟【典型例題】下列關(guān)于工程建設(shè)審計結(jié)論的說法中，錯誤的是（）。A. 當事人可以約定以審計結(jié)論作為合同結(jié)算的依據(jù)B. 審計結(jié)論與合同價款不一致并不必須影響合同效力C. 審計結(jié)論任何時侯都不能作為合同案件的判決依據(jù)D. 合同約定不明或約定無效時，審計結(jié)論可以作為判決依據(jù)正確答案】C答案解析】案例說明P9關(guān)于審計的效力。參見教材P9。1Z301020建設(shè)工程法人制度1. 法人的概念2. 法人的條件3. 法人的分類4. 法人資格的取得5. 法人在建設(shè)工程中的地位和作用6. 企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法

28、律關(guān)系1. 法人的概念概念法人不是人，是組織是單彳立具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使職權(quán)2. 法人的條件（四條件）依法成立有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費有名稱、組織機構(gòu)和場所能夠獨立承擔民事責任【2011年真題】法人應(yīng)當具備的條件有（）A. 依法成立B. 有自己的場所C. 有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費D. 有自己的名稱、組織機構(gòu)E. 能夠獨立承擔無限民事責任【正確答案】ABCD【答案解析】法人四條件。E能夠獨立承擔民事責任，不要求是無限責任。參見教材P10。3. 法人的分類4.法人資格的取得（兩種情況）

29、4.法人資格的取得（兩種情況）V；Z行政法人不需要辦理登記的事業(yè)法人和社團法人核準登記后BS得企業(yè)法人（工商局）需要辦理法人登記的事業(yè)法人和社團法人【典型例題】施工企業(yè)取得法人資格的時間為（）日A. 注冊資金到位B. 公司成立C. 工商行政管理機關(guān)核準登記D. 建設(shè)行政主管部門頒發(fā)資質(zhì)證書【正確答案】C【答案解析】施工單位是以盈利為目的的企業(yè)法人，則必須經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記后取得法人資格。工商登記意味著企業(yè)法人成立，資質(zhì)證書意味著技術(shù)水平達到要求。參見教材P10。5. 法人在建設(shè)工程中的地位和作用法人的地位大多數(shù)活動主體都是法人，但也有沒有法人資格的其他組織（如分公司、項目部）法人在建設(shè)

30、工程中的地位表現(xiàn)在其具有民事權(quán)利能力和民事行為能力法人的作用法人是建設(shè)工程中的基本主體確立了建設(shè)領(lǐng)域國有企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離6. 企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系（成立之日取得）（成立之日取得）核準登記后取得V行政法人不需要辦理登記的事業(yè)法人和社團法人行政法人不需要辦理登記的事業(yè)法人和社團法人企業(yè)法人（工商局）需要辦理法人登記的事業(yè)法人和社因法人【重點難點】項目經(jīng)理部的法律關(guān)系項目經(jīng)理與施工單位之間是委托代理關(guān)系項目部不具有法人資格，所以無法獨立承擔民事責任項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔【重點難點】有關(guān)項目經(jīng)理部的典型案例項目經(jīng)理未按時完成施工任務(wù)，責任應(yīng)由施工企業(yè)承擔，而不是項目經(jīng)

31、理本人承擔，也不是由項目經(jīng)理部承擔項目經(jīng)理簽字的材料款，如果不按時支付，材料供應(yīng)商應(yīng)當以施工企業(yè)作為被告，而不能直接告項目經(jīng)理個人，也不能告項目經(jīng)理部【易錯點辯析】不具備法人資格就不能簽訂合同只有法人才能簽合同不具備法人資格如法人的分支機構(gòu)是可以簽定合同的，只不過合同的責任必須由法人來承擔【案例分析】教材P12設(shè)計院派甲作為設(shè)計項目管理班子，但甲既不是合同中約定的設(shè)計院授權(quán)負責人，也沒有設(shè)計院的授權(quán)委托書，但由于合同中約定的授權(quán)負責人基本沒有去過項目現(xiàn)場，項目一直由甲實際負責，且設(shè)計院曾經(jīng)認可甲簽字付款的情形。施工任務(wù)完成后，施工單位以設(shè)計院尚欠工程款為由申請仲裁，依據(jù)是有甲簽字確認的增加的工

32、程量?！咎幚怼吭O(shè)計院應(yīng)當承擔付款責任該案例是表見代理甲不具備法人資格，甲的現(xiàn)場項目管理班子也不具備法人資格，所以甲的簽字的法律后果應(yīng)由企業(yè)法人承擔責任【2010年真題】根據(jù)民法通則，施工單位的項目經(jīng)理屬于施工單位的（）。A. 委托代理人B. 法定代理人C. 指定代理人D. 職務(wù)代理人【正確答案】A【答案解析】項目經(jīng)理部無獨立法人資格，項目經(jīng)理與施工單位之間是一種委托代理關(guān)系。參見教材P11。如有幫助，歡迎支持?！镜湫屠}】某施工企業(yè)在異地設(shè)有項目部，項目部與材料供應(yīng)商訂立了采購合同。材料交貨后貨款未支付，供應(yīng)商應(yīng)以（）為被告人向人民法院起訴，要求支付材料款。A. 施工企業(yè)B. 項目部C. 該項

33、目的建設(shè)單位D. 該項目的監(jiān)理單位【正確答案】A【答案解析】法人的分支機構(gòu)雖然可以作為合同的主體，但不具備法人資格，不能獨立的承擔義務(wù)，法律上的權(quán)利義務(wù)必須由其母公司承擔，所以該題中法律責任應(yīng)由施工企業(yè)而非項目部來承擔。參見教材P11。第二節(jié)內(nèi)容完1Z301030建設(shè)工程代理制度1. 代理的概念2. 代理的法律特征3. 代理的種類4. 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立5代理行為的終止6. 代理的法律責任7. 無權(quán)代理8. 表見代理9. 特殊情況代理的責任承擔1. 代理的概念概念指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，行為后果由被代理人承受的民事法律制度【典型案例】招標代理機構(gòu)代理

34、建設(shè)單位施工招標銷售代理公司代理開發(fā)商賣房子三方當事人被代理人代理人代理關(guān)系所涉及的第三人2. 代理的法律特征1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為但在授權(quán)范圍內(nèi)可有獨立的意思表示2）代理人應(yīng)該以被代理人的名義實施代理行為3）代理行為必須是具有法律意義的行為不產(chǎn)生法律后果的行為不屬于代理4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人3.代理的種類（三種）【典型例題】建設(shè)工程項目實施過程中，下列行為屬于委托代理的有（）A. 建設(shè)單位授權(quán)工程招標機構(gòu)為其辦理招標事宜B. 施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標C. 監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務(wù)D. 項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負責具體工程項目的

35、施工管理E. 設(shè)計單位的設(shè)計負責人向施工單位和監(jiān)理單位進行設(shè)計交底【正確答案】ACDE【答案解析】企業(yè)的法定代表人，依照法律或者法人組織的章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)，不是委托代理。參見教材P13o4. 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立4.1不得委托代理的活動4.2招標代理機構(gòu)必須取得法定資格方可從事的代理行為4.3委托代理的責任4.4連帶責任的特點（補充）4.1不得委托代理的活動依照法律規(guī)定或雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理建設(shè)工程承包活動不得委托代理（不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包）4.2如招標代理機構(gòu)必須具有資質(zhì)方可代理招標代理機構(gòu)取得資質(zhì)三條件有營業(yè)場所和資金（

36、有錢）有專業(yè)技術(shù)力量（有技術(shù)）有可作為評標委員會成員的技術(shù)、經(jīng)濟方面的專家（有人才）招標資質(zhì)認定級別國務(wù)院或省級（這個要求非常高）4.3委托代理的責任民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應(yīng)當采用書面書面的授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人名稱、代理事項、權(quán)限和期限委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任4.4【知識擴充】連帶責任（債務(wù)）的特點連帶債務(wù)人每一方都有清償全部債務(wù)的義務(wù)債權(quán)人可以向任一債務(wù)人要求任意比例的債務(wù)連帶債務(wù)人在履行了全部債務(wù)后，其它債務(wù)人與債權(quán)人的債務(wù)關(guān)系結(jié)束履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔份額的債務(wù)人，有權(quán)向其它債務(wù)人追償【典型例題】

37、甲、乙、丙三人向丁借債，約定為連帶之債，借款后甲乙各使用了25%丙使用了50%貝U以下哪些說法正確（）。A. 丁可以要求甲一人償還所有的債務(wù)B. 甲最多只應(yīng)該償還25%勺債務(wù)，其余部分與其無關(guān)C. 丁有權(quán)要求丙償還80%勺債務(wù)D. 如果乙一人償還了所有的債務(wù)，則乙可以向其他人索還替對方支付的部分E. 丁只能向借款份額最多的丙索償債務(wù)【正確答案】ACD【答案解析】連帶之債。參見教材P145.代理行為的終止5.1委托代理行為的終止條件5.2法定代理或指定代理終止條件5.1委托代理行為的終止條件5.2法定代理或指定代理終止被代理人恢復(fù)民事行為能力被代理人或代理人死亡代理人喪失民事行為能力指定代理的單

38、位取消指定被代理人與代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅【難點辨析與案例】被代理人死亡不終止委托代理，但可以終止法定代理或指定代理甲某委托乙某為其買汽車。乙某已買車，但甲某突然死亡，此時甲某的家人不能否認代理關(guān)系,應(yīng)接受汽車，支付價款（可用甲某的遺產(chǎn)來支付）【典型例題】在代理關(guān)系中，委托代理關(guān)系終止的條件包括（）。A. 被代理人的法人終止B. 被代理人取得民事行為能力C. 被代理人取消委托D. 代理事項完成E. 代理期限屆滿【正確答案】ACDE【答案解析】B是法定或指定代理關(guān)系終止的條件。參見教材P146. 代理的法律責任代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施代理行為轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)事先征得被代理人的同意，

39、或在事后及時告知被代理人如被代理人不同意，由代理人對自己的轉(zhuǎn)托行為負民事責任，但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人進行代理稱為復(fù)代理由本代理中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人7. 無權(quán)代理Ijj-J*I11-丫Ijj-J*I11-丫8. 表見代理表見代理是無權(quán)代理，但是有效代理I-niIiti-11itrn【案例解析】教材P17王某是乙公司的項目經(jīng)理，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，租賃了架管、扣件，并將其中一部分挪用到其它項目上。后甲公司與丙租賃站結(jié)算價款時發(fā)生爭議，如何處理。王某是乙公司的項目經(jīng)理，他沒有甲公司的代理權(quán)，

40、但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，有足夠的理論使租賃站相信他具有甲的授權(quán)代見代理后果應(yīng)由被表見代理人承擔租賃費，即由甲公司承擔【2011年真題】施工企業(yè)與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同，并足額繳付了保費，但張某表示需將保費交回公司后才能簽發(fā)保單，后施工企業(yè)發(fā)生保險事故要求賠償時，保險公司稱張某已離職，且其未將保險合同和保費交回公司。關(guān)于該案中責任承擔的說法，正確的是（）。A. 張某應(yīng)當向施工企業(yè)賠償損失B. 施工企業(yè)補繳保費后，保險公司方可賠償損失C. 保險公司找到張某追回保費后，方可給予施工企業(yè)賠償D. 保險公司應(yīng)當支付保險金，并可向張某追償【正確答案】D【

41、答案解析】這是典型的表見代理。張某有足夠的理由相對方相信。表見代理的后果由被代理人承擔，被代理人可以向無權(quán)代理人追償因表見代理而遭受的損失。參見教材P16o【典型例題】張某為甲公司的業(yè)務(wù)員，手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同，后來張某離開甲公司，并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同，而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務(wù)員。這份合同的效力應(yīng)該認定為（）oA. 無效，屬于欺詐合同B. 無效，責任應(yīng)由張某承擔C. 有效，責任應(yīng)由張某承擔D. 有效，責任應(yīng)由甲公司承擔【正確答案】D【答案解析】屬于表見代理。表見代理，該代理行為有效，善意第三人與無權(quán)如有幫助，歡迎支持。

42、代理人進行的交易行為，其后果由被代理人承擔。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業(yè)務(wù)員，或張某與劉某有串通，則劉某不是善意相對人，則該代理行為無效。參見教材P16o2009年真題】關(guān)于表見代理的錯誤說法是（）oA. 表見代理的行為人沒有代理權(quán)B. 表見代理是無效代理C. 表見代理在本質(zhì)上屬于無權(quán)代理D. 善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)【正確答案】B【答案解析】表見代理的法律后果是有效，即有效代理。參見教材P169. 特殊情況代理的責任承擔r1負托書扌（不明？!登甬1r1負托書扌（不明？!登甬1第三人知道行為人沒有代理權(quán)還與行為人實施民代理人不履行職責【2011年真題】被代理人因為向代理

43、人授權(quán)不明確而給第三人造成的損失，應(yīng)（A. 由被代理人向第三人承擔責任，代理人承擔連帶責任B. 由被代理人獨自向第三人承擔責任C. 由第三人自己承擔損失D. 由代理人獨自向第三人承擔責任【正確答案】A【答案解析】委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。參見教材P16o【典型例題】甲委托乙代理其出售某處房產(chǎn)。乙與丙串通，以低于市場價格簽訂房產(chǎn)買賣合同，將該房產(chǎn)賣給丙，乙收取丙回扣3萬元。根據(jù)處理法律制度，甲遭受的損失應(yīng)由（）承擔。A. 甲公司自己B. 乙公司C. 丙公司D. 乙丙公司連帶【正確答案】D【答案解析】代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三

44、人負連帶責任。參見教材P16o1Z301040建設(shè)工程物權(quán)制度1. 物權(quán)的概念與特征2. 物權(quán)的種類3. 土地所有權(quán)4. 建設(shè)用地使用權(quán)5. 地役權(quán)6. 不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅7. 動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓8. 物權(quán)的保護（六種）1. 物權(quán)的概念與特征概念是權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)三大類物權(quán)的主體：法人、法人以外的其他組織、自然人三大類-物權(quán)的客體：不動產(chǎn)和動產(chǎn)兩大類物權(quán)的特征-物權(quán)是支配權(quán)-物權(quán)是絕對權(quán)-物權(quán)是財產(chǎn)權(quán)-物權(quán)具有排他性：一物一權(quán)2. 物權(quán)的種類（三大類）所有權(quán)自己的物）O占有權(quán)便用權(quán)收益權(quán)處分權(quán)所有權(quán)自己的物）O占有權(quán)

45、便用權(quán)收益權(quán)處分權(quán)用益物按擔保物根（對別人的物）導(dǎo)土地承包經(jīng)營權(quán)蹙設(shè)用地愷用收宅基地使用權(quán)地役權(quán)Offiffi®留宜杈3. 土地所有權(quán)國家或農(nóng)民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權(quán)利國家所有土地所有權(quán)由國務(wù)院代表國家行使農(nóng)民集體土地由本集體經(jīng)濟組織成員承包經(jīng)營，經(jīng)營期30年在土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對承包土地進行調(diào)整的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意，并報建鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或縣級農(nóng)業(yè)部門批準國家實行土地用途管制，土地用途分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地三大類，嚴格用途轉(zhuǎn)用城市市區(qū)土地屬國家所有，農(nóng)村和城市郊區(qū)土地，宅基地、自留地、自留山屬農(nóng)民集體所

46、有4. 建設(shè)用地使用權(quán)概念-建設(shè)用地使用權(quán)只存在于國有土地上-取得建設(shè)用地使用權(quán)，享有占有、使用、收益的權(quán)利建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)可地上、地表、地下分別設(shè)立廠可米用出讓或劃撥兩種方式-設(shè)立后應(yīng)申請登記，建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立-建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)、續(xù)期和消滅建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押的規(guī)定當事人應(yīng)采用書面形式訂立合同，期限不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余年限應(yīng)向登記機關(guān)申請變更登記附著其上的建筑物等一并處分建設(shè)用地使用權(quán)續(xù)期住宅建設(shè)用地期限屆滿，自動續(xù)期非住宅建設(shè)用地期限屆滿，依照法律規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)的消滅應(yīng)及時辦理注銷登記，登記機構(gòu)收回建設(shè)用地使用權(quán)證書【2010年真題】根據(jù)物權(quán)法，建設(shè)用地使用權(quán)屬于（）。A. 所有權(quán)