試論醫(yī)患關系的法律性質

1、7試論醫(yī)患關系的法律性質03法學 01503116賈黛舒摘要：關于醫(yī)患關系的法律性質問題可說是爭論紛紛、莫衷一是。目前，對于如何界定醫(yī)患關系的法律性質，基本上存在以下三種觀點：一是縱向的行政法律關 系，二是橫向的民事法律關系，三是斜向的醫(yī)患（衛(wèi)生）法律關系。筆者從醫(yī) 患關系的定義和法律關系的分類入手， 對上述三種觀點一一加以分析，并最終按 照法律部門劃分的主次原則將醫(yī)患關系定位為一類特殊的民事法律關系。關鍵詞：醫(yī)患關系法律性質主導因素特殊性引言：著名西方醫(yī)學史專家西格里斯說：“每個醫(yī)學行動始終涉及兩類當事 人：醫(yī)生和病人，或者更廣泛的說，是醫(yī)學團體和社會。醫(yī)學無非是這兩群人之 問多方面的關系。

2、”從這一精辟論述中，醫(yī)患關系在整個醫(yī)學行動中的地位可見 一斑。一、醫(yī)患關系與醫(yī)患法律關系（一）醫(yī)患關系的定義醫(yī)患關系是指在醫(yī)療衛(wèi)生服務中，以提供醫(yī)療服務的醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員 為一方，以患者及其家屬為另一方，在醫(yī)療活動過程中產生的相互關系， 即醫(yī)患 交往中的社會、倫理、心理等關系。這里醫(yī)患關系中的“醫(yī)”包括醫(yī)療機構和 醫(yī)務人員。醫(yī)療機構主要包括醫(yī)院、衛(wèi)生院、療養(yǎng)院、門診部、診所、衛(wèi)生所、 急救站臨床檢驗中心、婦幼保健院、護理院等。醫(yī)務人員包括各級各科醫(yī)生、醫(yī) 技人員、護士和醫(yī)療機構管理人員。醫(yī)患關系中的“患”就是指患者，即病人， 如果患者死亡或喪失相應的行為能力，則其配偶、子女、父母等可以取代

3、患者成 為醫(yī)患關系的主體?！搬t(yī)療活動”包括臨床、診療、護理和藥物、器械的使用等。（二）法律關系與醫(yī)患法律關系我們要探討某類社會關系的法律性質，實質上要研究的是社會關系中受到法 律調整的那部分關系的法律屬性。任何一種社會關系，只有受到法律調整，成為 法律關系，我們才能夠從法律上界定他的性質。1、法律關系的定義法律關系，指的是依法建立的社會關系，是以法律上的權利義務為內容的社 會關系，即在法律規(guī)范調整社會關系的過程中形成的人們之間的權利和義務關 亥 系0蔡勇美，劉宗秀，阮芳賦.醫(yī)學社會學.上海:上海人民出版社，1987年.67.2005-1.49.北京：中國人民大學出版社，2006-9.290-2

4、91王東紅。醫(yī)患關系與權利維護 .北京：中國民主法制出版社， 曾憲義，韓大元.全國法律碩士專業(yè)學位研究生入學聯考大串講由此可見，并非所有的社會關系都可稱之為法律關系，只有那些受到法律調整的社會關系才屬于法律關系。2、醫(yī)患法律關系正如并非所有的社會關系都能稱之為法律關系一樣，也并非所有的醫(yī)患關系都能歸于醫(yī)患法律關系，從而在法律上來論及它的屬性。在醫(yī)患關系中，有一部分醫(yī)患雙方的人身、財產關系受到了一系列規(guī)章制度、法律、 法規(guī)的保護和調整，從而在醫(yī)患雙方之間建立起法律上的權利、義務關系。從這一角度來看，醫(yī)患法律關系是指，醫(yī)患雙方因醫(yī)療活動而產生的相互間法律上的權利義務關系。探討醫(yī)患關系的法律性質，實

5、際上就是要對這部分受法律調整的醫(yī)患關系（即醫(yī)患法律關系）的屬性加以界定。醫(yī)患法律關系的構成要素包括主體、內容和客體。（ 1）主體：指醫(yī)患法律關系的參加者，即醫(yī)患法律關系中權利的享有者和義務的承擔者。（ 2）內容：指法律關系主體依法享有的權利和承擔的義務。（ 3）客體：指法律關系主體之間權利義務所指向的對象。（三）、 法律關系的分類及分類標準要對醫(yī)患關系的法律屬性加以界定，就是要明確醫(yī)患關系受什么部門法調整、 醫(yī)患雙方的權利義務由什么法律作出規(guī)定以及醫(yī)患雙方發(fā)生糾紛時適用什么法律加以解決。要了弄清以上內容，首先必須了解法律關系的分類以及分類標準。在法學上，按照不同標準可以對法律關系作不同的分類。

6、1按照法律規(guī)范所屬的部門不同進行分類：不同社會關系由不同的法律部門加以調整，因此根據調整某一社會關系的法律規(guī)范所屬的部門不同，可以將法律關系分為冠以各部門法名稱的法律關系，諸如憲法法律關系、民事法律關系、經濟法律關系、行政法律關系、刑事法律關系和訴訟法律關系等等。2按照法律關系主體在法律關系中的地位不同進行分類：根據法律關系主體的法律地位不同，可以將法律關系分為平權型法律關系和隸屬型法律關系。（ 1） 平權型法律關系：是指存在于法律地位平等的當事人之間的法律關系。所謂法律地位平等，指的是當事人之間沒有隸屬關系，也就是不存在職務上的上、下級關系，也不存在一方當事人可以依據職權而支配對方的情形。這

7、種平權型的法律關系以民事法律關系最典型。當然，在民事行為領域之外也存在許多種平權型法律關系。（ 2）隸屬型法律關系：是指一方當事人可依據職權而直接要求他方當事人為或不為一定行為的法律關系。 隸屬型法律關系存在于職務關系的上、下級之間，也存在于依法享有管理職權的國家機構和其管轄范圍內的各種主體之間。在這種法律關系中，行使職權的機關可以通過但方面的意思表示而要求相對人的服從。絕大部分的行政法律關系屬于隸屬型法律關系，在這種法律關系中。行使職權的機關可以通過單方面的意思表示要求相對人服從。三、醫(yī)患關系法律性質的幾種觀點及分析近幾年， 隨著我國市場經濟體制的進一步推廣和發(fā)展，醫(yī)院商業(yè)性、盈利性的逐漸增

8、強，醫(yī)患關系的法律性質可說是爭論紛紛、莫衷一是。目前，對于如何界定醫(yī)患關系的法律性質，基本上存在以下三種觀點：第一類認為屬于縱向的行 政法律關系，第二類主張定性為橫向的民事法律關系 ，第三類 堅持醫(yī)患關系 既不是縱向的行政法律關系，也不屬于橫向的民事法律關系而是一種斜向的醫(yī)患 （衛(wèi)生）法律關系?？v觀上述幾種觀點，均具有一定理論依據和事實理由的支 撐。但也都存在不同程度的缺陷。下面，對這幾種觀點的一一加以簡單的分析。觀點之一：醫(yī)患關系是縱向的行政法律關系：目前，我國調整醫(yī)療行為的法律法規(guī)很多都帶有公法的性質。具體表現在：1. 一些規(guī)范從公法的角度規(guī)定了醫(yī)師應當履行的職責：首先，一些法律規(guī)范從公法

9、的角度規(guī)定了醫(yī)師應當履行的職責。比如中華 人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法（以下稱執(zhí)業(yè)醫(yī)師法）中規(guī)定：“醫(yī)師應當具備良好 的職業(yè)道德和醫(yī)療執(zhí)業(yè)水平，發(fā)揚人道主義精神，履行防病治病、救死扶傷、保 護人民健康的神圣職責；對急?；颊?，醫(yī)師應當采取緊急措施進行診治，不得拒絕 急救處置；遇有自然災害、傳染病流行、突發(fā)重大傷亡事故及其他嚴重威脅人民 生命健康的緊急情況時，醫(yī)師應當服從縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門的調遣” 等等。另外，執(zhí)業(yè)醫(yī)師法還從許多方面規(guī)定了醫(yī)師違反職業(yè)道德的法律責任。 例如，在該法第三十七條的第二款、第十一款、第十二款分別規(guī)定了醫(yī)師延誤急 危患者的搶救和診治、不服從調遣以及不按規(guī)定報告?zhèn)魅静∫咔榈?/p>

10、的法律責任。2. 一些規(guī)范體現了醫(yī)方醫(yī)療行為中的強制性：中華人民共和國傳染病防治法中規(guī)定“醫(yī)療機構發(fā)現甲類傳染病時，應 當 采取下列措施：（一）對病人、病原攜帶者，予以隔離治療，隔離期限根據 醫(yī)學檢查結果確定；（二）對疑似病人，確診前在指定場所單獨隔離治療；（三） 對醫(yī)療機構內的病人、病原攜帶者、疑似病人的密切接觸者，在指定場所進行醫(yī) 學觀察和采取其他必要的預防措施?！边@實際上是法律對醫(yī)方在特定條件下采取 某些強制措施的授權。體現出醫(yī)方的醫(yī)療行為有時帶有強制的性質。上述規(guī)范規(guī)定了醫(yī)方的公共職責，賦予了醫(yī)方一定的公共職權，醫(yī)方在行使 （履行）以上職權（職責）時，實際上已經承擔了超出作為市場經濟中

11、一個自負 盈虧的經濟主體的責任。而在履行以上職責時，如發(fā)生過失醫(yī)方須負行政和民事 的雙重法律責任。因而，一部分人據此認為醫(yī)療行為具備了行政行為的執(zhí)法性、 單方性和強制性，醫(yī)患關系應當被認定為一種行政法律關系。但是，這種這種觀點有一個不可逾越的障礙那就是， 醫(yī)院不是行政機關，醫(yī) 務人員也不是行政人員或國家的公務員。 其醫(yī)療行為用行政授權來解釋也未免有 些牽強，因為大部分醫(yī)療行為不是行使行政權的行為， 醫(yī)方沒有強迫患方服從自 己意志的權力，相反，患方享有選擇權、知情同意權等一系列權利。因此，將醫(yī) 患關系歸于行政法律關系的做法未免有失偏頗。觀點之二：醫(yī)患關系是橫向的民事法律關系:胡曉翔.六論國家主體

12、醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)中醫(yī)患關系的法律屬性一一論醫(yī)患關系為行政合同關系J.北京：中國衛(wèi)生事業(yè)管理，1997-2.105張贊寧.論醫(yī)患關系的法律屬性及處理醫(yī)事糾紛的特有原訪問時間2007年5月12日貝U （最近，國內不少媒體和一些民法學家均認為醫(yī)患關系就是民事法律關系， 故應受民法調整；還有一些人由此而延伸，將醫(yī)患關系進一步細化為消費服務關 系，認為其應受消費者權益保護法（下稱消法）調整。持該觀點者堅持：醫(yī)患關 系一旦建立，醫(yī)方就有為患者治療的義務，有嚴格按照規(guī)章制度和操作規(guī)程完成 對患者診治的義務；同時，患者對醫(yī)療機構享有選擇權、知情權、查閱資料權、 請求賠償權等權利，不受任何單位和個人的干預。另外，患

13、者接受醫(yī)療服務時也 需要向醫(yī)方支付一定的費用。所以，醫(yī)患關系中的醫(yī)療機構和患者雙方的地位是 平等的，醫(yī)患關系符合了民事法律關系主體平等、 雙方自愿、等價有償三個基本 特征，應被認定為民事法律關系，受民法部門規(guī)范的調整。但是，持以上觀點者忽視了如果將醫(yī)患關系完全等同于民事法律關系，則無法解釋醫(yī)方無條件搶救病人、必須服從國家調遣，以及患方被強制戒毒、接受傳 染病防治等具有強制性和行政特征的醫(yī)療行為；也無法解釋相當數量的醫(yī)療單位 仍是國家撥款，屬于不以營利為目的的事業(yè)單位，患方在診療活動中支付的費用 并非所接受的醫(yī)療服務的對價的問題。 以上這些情況，都不符合主體平等、雙方 自愿、等價有償等民法基本原

14、則和特征。 所以，將醫(yī)患關系與民事法律關系完全 等同的做法也不是無懈可擊的。觀點之三：醫(yī)患關系是斜向的醫(yī)事法律關系：東南大學衛(wèi)生法學研究所張贊寧教授從醫(yī)學科學與醫(yī)療行為的本質特征入 手提出：醫(yī)療行為相對于其他科學與其它行為而言，具有高科技性、高風險性、 社會福利性、職務性四大特征，醫(yī)患關系也不具備民事法律關系所必須具備的主 體平等、雙方自愿及等價有償互惠互利三大特征中的任何一個特征，同時也不存在行政主體與行政相對人的關系。因此，醫(yī)患關系只能歸屬于醫(yī)事（衛(wèi)生）法， 受醫(yī)事法調整，而醫(yī)事法本身就是一個獨立的法律體系， 它既不調整縱向的行政 法律關系，也不調整橫向的民事法律關系，它調整的是斜向的醫(yī)事

15、（衛(wèi)生）法律 關系。從而，將醫(yī)患關系定義為一類并列于民事法律關系和行政法律關系的， 獨立的斜向醫(yī)事法律關系。但是筆者認為，將醫(yī)事法劃為一個獨立法律部門從而將醫(yī)患關系從民事、行政法律關系中獨立出來的做法有悖于法律部門的劃分原則。首先，這種做法違背了法律部門劃分的相對穩(wěn)定原則，即不能頻繁地變動法律部門的內容和結構的原 則。這一方面是由法律的穩(wěn)定性特征決定的。 另一方面，劃分法律部門的目的在 于幫助人們了解和掌握本國的現行法律， 在人們需要運用法律解決問題時，能夠 借助于法律部門的劃分，順利達到目的。目前，法律三大體系即民法、行政法和 刑法的劃分已經深入人心，被人們普遍接受；我國訴訟法也由民事、刑事

16、、行政 三大訴訟法組成，法院在審理案件時也依此對案件進行劃分再由民庭、 刑庭或行 政庭分別審理。而人們對醫(yī)事法相對陌生，法院也沒有一個相對獨立的審理醫(yī)患 糾紛案件的專門機構，如果貿然將其獨立為一個法律部門，會使人們在實際運用 法律時無所適從，不知道涉及醫(yī)患糾紛的案件到底應由哪一部門予以受理，適用哪一訴訟法的規(guī)定進行訴訟，從而不能達到方便群眾解決在實際生活中運用法律林龍，與淑萍.醫(yī)療事故處理實務與案例評析.第一版.北京：中國工商出版社，2003-8.1-3張贊寧.論醫(yī)患關系的法律屬性及處理醫(yī)事糾紛的特有原貝U （訪問時間 2007 年 5 月 12 日 解決問題的目的。另外，醫(yī)事法的法律規(guī)范數量

17、相對較少如果獨立為一個法律部 門也不符合適當平衡的劃分原則。四、醫(yī)患關系是一類特殊的民事法律關系如上所述，無論是將醫(yī)患關系完全等同于現有的行政法律關系、民事法律關系還是把醫(yī)患關系從三大法律關系中分離出來， 使之成為一類獨立的斜向法律關 系都未免存在一定的片面性，都不能給醫(yī)患關系在法律上以準確的定位。 筆者認 為，具體的社會關系和法律規(guī)范是極為復雜的， 有時同一個法律法規(guī)可以被劃歸 幾個不同的法律部門。有的法律用一個或者幾個標準予以劃分， 也很難弄清到底 應屬于哪一個法律部門。 在這種情況下，我們應該考慮這一法律、法規(guī)的主導 因素是什么，按照其主導因素來進行劃分和歸類，即應遵循法律部門劃分的主次

18、 原則。按照這一原則可將醫(yī)患法律關系劃歸民事法律部門。同時，醫(yī)患關系又 不能完全等同于現有的民事法律關系， 他有其自身的特殊性，所以將醫(yī)患關系定 義為一類特殊的民事法律關系較為恰當。（一）醫(yī)患關系應劃歸民事法律部門：按照法律部門劃分的主次原則，應將醫(yī)患關系劃歸民事法律部門，是因為醫(yī) 患關系以民事法律關系為其主導因素，大部分醫(yī)患關系中體現了民事法律關系的 主體平等、雙方自愿、等價有償三個基本特征。1 .大部分醫(yī)患關系體現了主體平等的原則醫(yī)患關系中的平等原則主要體現在：在診療活動中，醫(yī)患雙方的人格獨立， 法律地位平等，任何一方都不享有凌駕于對方的特權。醫(yī)生作為專家在治療過程 中居于一定的主導地位（

19、這是導致認為醫(yī)患雙方地位不平等的主要原因），這是由醫(yī)療活動的專業(yè)技術性決定的，但是這種主導作用僅僅體現在患者無異議的情 況下醫(yī)生有權采取自己認為合理的治療方案； 或者在患者故意惡化健康、放棄健 康的特別情況下，從人道主義出發(fā)施行強制性的治療 （這種情況下，患者的行為 已經危及了文明社會的共同利益，采取斷然措施是符合民法的公序良俗原則的）。 通常情況下，施行何種治療方案與是否接受治療， 患者均享有知情同意權，醫(yī)院 沒有權利僅根據自己的判斷擅自對病人施行某種治療方案。醫(yī)院在作出自己的判斷、采取措施前通常都會征詢病人或其家屬的意見。醫(yī)院在施行某種治療方案時， 要么有病人或其家屬的明示授權，如手術前的

20、家屬簽字；要么就是可以推定病人 以默示的方式認可：這往往是由長期的習慣形成的。 顯然，這一過程中也不存在 一方享有凌駕于另一方之上的優(yōu)勢的情況。 另外，2004年4月1日起施行的最 高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定第 4條第8點規(guī)定，因醫(yī)療行為引 起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在 醫(yī)療過錯承擔舉證責任。這一規(guī)定的頒布實施，體現了從司法上對處于相對弱 勢群體的患者權益的保護，使平等原則在醫(yī)患關系上的內涵不再局限于單純抽象 的法律地位的平等，而是進一步擴展到具體法律地位平等的層面上來。2 .大部分醫(yī)患關系體現了雙方自愿的原則教育部考試中心.全國法律碩士專業(yè)

21、學位研究生入學聯考考試分析.北京：高等教育出版社，2007.281田侃，陳瑤.醫(yī)藥衛(wèi)生法.北京:科學出版社，第一版,2005.127自愿原則 , 指民事主體在從事民事活動時，在法律允許的范圍內自由表達自己的意愿，并按其意愿設立、變更、終止民事法律關系。在醫(yī)患關系的治療與被治療的過程中依然貫徹著雙方自愿的原則。醫(yī)患關系成立之前，醫(yī)院作為治病救人的獨立法人單位（當然還存在少數其他形式的醫(yī)療單位），與入院前的病人是不存在任何法律關系的。病人選擇哪所醫(yī)院治病純屬病人個人問題（計劃經濟時代形成的公費醫(yī)療的定點這里不作討論）。那么，醫(yī)院是否如病人一樣有選擇病人的自由呢？答案當然是否定的。有人據此認為，醫(yī)患

22、雙方存在著非自愿的情況，不符合民法上的自愿原則。其實， 醫(yī)院是有一定的選擇權的。如果醫(yī)院設置的治療科目均不符合治療病人的疾病，醫(yī)院是有權拒絕為其治療的；或者病人提出較高的治療要求而醫(yī)院的能力根本不能達到，醫(yī)院也是有權予以拒絕的。但醫(yī)院不能拒絕治療那些符合其治療科目的正常的求醫(yī)病人。這正如商場不能隨意拒絕消費者購物，飯店不能隨意拒絕客人吃飯的道理一樣，醫(yī)院在正常的營業(yè)時間里，就是一個確定的要約人（這時候它是自愿發(fā)出要約的），其要約的對象是符合其設置的治療科目的不確定的病人。病人在掛號后（或作出其他相應行為），就是作出了接受要約的承諾。醫(yī)患雙方的權利義務關系就此產生。此時， 若醫(yī)院享有隨意拒絕治療

23、病人的權利，則說明它只享有權利而不承擔義務，或者說是沒有承擔與其所享有權利對等的義務，這恰恰違背了民法的基本原則。因此， 我們說醫(yī)患雙方的關系在其成立過程中是完全符合民法的雙方自愿的原則的。3 一部分醫(yī)患關系體現了等價有償的原則等價有償原則，指民事主體從事民事活動時應當按照價值規(guī)律的要求進行等價交換。 何理解醫(yī)患關系的等價有償呢？隨著醫(yī)院經營體制改革的深入，醫(yī)院的經營服務項目不斷擴大，私營醫(yī)療機構的不斷涌現，越來越多的醫(yī)患關系中體現出等價有償的民法原則。如患者到私營醫(yī)療機構就診或者到公立醫(yī)療機構接受美容整形等自費項目的醫(yī)療服務，都必須為此而支付相應的對價。這其中， 醫(yī)院負有救治病人的義務與其享

24、有的獲得報酬的權利是對應的，其價值是相當的。不能忽視的是，計劃經濟體制下，我國實行的城市居民享受公費醫(yī)療的福利制度（相對于我國的總人口來說，其覆蓋面過于狹窄），由于存在嚴重的局限性正面臨著急迫的改革，其走向市場的前景是不容懷疑的。那種由于國家給予了福利支持就否定醫(yī)患關系的等價有償性的觀點是片面的、缺乏前瞻性的認識。從以上的論述中可以看出，大部分醫(yī)患關系具有了民事法律關系的三大基本特征， 民事法律關系是醫(yī)患關系的主導因素，應當依據主次原則將醫(yī)患關系劃歸民法部門。2000 年浙江省人大常委會通過的的地方性法規(guī)浙江省實施中華人民共和國消費者權益保護法辦法已明確規(guī)定，醫(yī)患關系屬于消費者權益保護法的調整范圍，這是將醫(yī)患關系納入民法部門的立法依據。（二）醫(yī)患關系的特殊性醫(yī)患關系雖然根據其主導因素應劃歸民法部門，但是這并不意味著醫(yī)患關系可以完全等同于現存的民事法律關系。由于醫(yī)療行為本身與一般的民事行為相比有明顯的區(qū)別，因此由他引起的醫(yī)患關系也存在著其自身的特殊性