刑法知識點匯總

1、 2016年海文培訓學校司考知識匯總 刑法刑 法第一章 刑法概說1擴大解釋與類推解釋的區(qū)分：（1）形式上區(qū)分：在于是否超過文義的最大范圍、超出一般公眾的預測可能性；（2）務實的區(qū)分方法：看待判斷的事例與刑法字詞之間的關(guān)系。是包容關(guān)系（勉強可以包容進來）則為擴大解釋；是并列關(guān)系（兩概念地位平等）則為類推解釋。2當然解釋：（1）出罪的當然解釋（舉重以明輕），結(jié)論一般正確；（2）入罪的當然解釋（舉輕以明重），結(jié)論是否正確，還要看其是否符合刑法規(guī)范（須不屬類推）。3刑法解釋規(guī)則：對一個刑法條文或者一個刑法用語的解釋，只能采用一種解釋技巧（即解釋結(jié)論只能是平義解釋、擴大解釋、縮小解釋中的一種）；但是在結(jié)

2、論相同的情況下，可以同時采用多種解釋理由（即可同時采用文理解釋、體系解釋、歷史解釋、比較解釋、目的解釋）。正確的解釋結(jié)論，既需符合法條的目的，一般也不能突破可能的文義（而成為不利于被告人的類推解釋）。第3節(jié) 刑法的基本原則1罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)主要是民主主義與尊重人權(quán)，或者說是民主與自由。最為核心的理念是保障人權(quán)，限制公權(quán)力。2罪刑法定原則的具體要求（派生原則）如下：（1）排斥習慣法成文的罪刑法定。習慣法雖能體現(xiàn)民意，但因不成文、缺乏明確表達，不能成為定罪的依據(jù)。但當存在有利于行為人的習慣法，行為人以習慣法為根據(jù)實施行為時，可能以行為人缺乏違法性認識的可能性為由，而排除犯罪的成立。即將遵從習

3、慣作為認定不具違法性認定可能性的依據(jù)，在犯罪論體系中出罪（不法但阻卻責任）。（2）禁止（不利于被告人的）溯及既往事前的罪刑法定。只有行為當時有刑法規(guī)定該行為是犯罪，才能認定構(gòu)成犯罪；若行為當時沒有刑法規(guī)定該行為是犯罪，行為之后才有新法將規(guī)定其為犯罪，則不能適用行為之后刑法（事后法）認定其事前行為構(gòu)成犯罪。亦即，禁止不利于被告人的事后法。但是，如果新法有利于被告人，則可以溯及既往適用新法。亦即，允許有利于被告人的事后法。（3）禁止（不利于被告人的）類推解釋嚴格的罪刑法定。類推解釋由于超越了刑法條文的最大文義，超出了公民的預測可能性，而造設(shè)既有條文之外新的法律，故而不能依所類推解釋的結(jié)論對行為定罪

4、。但是，對于允許有利于被告人的類推解釋，允許運用類推解釋對行為出罪。此外，對于擴大解釋、縮小解釋，即使解釋結(jié)論不利于被告人，也不被禁止。（4）禁止不確定刑確定的罪刑法定。法定刑必須有特定的刑種與刑度，如果刑法分則條文宣布禁止某種行為，但沒有對該行為規(guī)定刑罰后果，也不能適用該法條認為該行為構(gòu)成犯罪，禁止絕對的不定（期）刑。現(xiàn)代各國的刑法規(guī)定的都是相對確定的法定刑，我國刑法也是如此，當然也存在少數(shù)規(guī)定絕對確定刑（絕對死刑）的情形。（5）明確性原則。要求刑法對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確：對犯罪的構(gòu)成要件的規(guī)定必須明確；對法律后果的規(guī)定必須明確。（6）禁止處罰不當罰的行為；禁止不均衡的、殘虐的刑罰

5、（刑罰法規(guī)的內(nèi)容適正）。只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪，刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性；禁止不必要的精神、肉體的痛苦為內(nèi)容的、非人道的刑罰。第4節(jié) 刑法的適用范圍1、國內(nèi)犯屬地原則地（領(lǐng)域）領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空法律有特別規(guī)定除外船舶、航空器；使領(lǐng)館國外犯屬人原則人（公民）民：最高刑三年以下可不追究最高刑三年以下（可以不）官：均追究保護管轄我國利益（國家、公民）：最低刑三年以上犯罪地不受處罰除外普遍管轄國際公約中的犯罪立即逮捕，或起訴或引渡2、適用“從舊兼從輕”原則的一般步驟：第一步，判斷案件依“舊法”（ 行為之時的刑法）如何定罪量刑；第二步，判斷案件依“新法”（ 審判之時的刑法）如何定

6、罪量刑；第三步，比較兩種結(jié)果的輕重。誰輕就適用誰，結(jié)果一樣就適用舊法。3、刑法修正案（九）的時間效力（本年新增考點）2015 年 11 月 1 日生效：對于行為人在刑法修正案（九）生效2015 年 11 月 1 日生效之前實施犯罪行為，而在生效之后審判的案件是適用新修正案還是修正之前的刑法，原則上按前述“從舊兼從輕”的一般步驟按三步判斷：先看行為時刑法如何定罪量刑，再看審判時刑法如何定罪量刑，最后比較輕重。（刑法講義P18-P19）第二、三、四章 犯罪構(gòu)成理論、法益、客觀不法要件1、 犯罪=客觀不法+主觀責任客觀不法構(gòu)成要件該當性案件符合刑法典分則規(guī)定的犯罪客觀方面成立條件（身份、行為、對象、

7、結(jié)果、時地手段、因果）該當殺人罪罪狀（構(gòu)成要件）：甲砍死乙本質(zhì)是法益侵害違法阻卻事由正當化事由（正當防衛(wèi)、緊急避險、被害人承諾等）該當罪狀但不違法：甲正當防衛(wèi)殺死正在實施搶劫的歹徒乙主觀責任積極責任要素責任年齡、責任能力，故意、過失，目的，可歸咎不法但不具責任：13 周歲的甲殺死無辜者乙本質(zhì)是期待可能性責任阻卻事由不具認識可能性的違法性認識錯誤、欠缺期待可能性有故意但無責任：甲女明知自己有配偶，因流落失所、迫于生計被迫重婚2、危害行為的分類：實行行為與非實行行為（預備行為、教唆行為、幫助行為）區(qū)分實行行為與非實行行為的意義在于：（1）區(qū)分犯罪預備、犯罪未遂。在實施預備行為之后著手實行之前出于意

8、志以外原因而停頓是犯罪預備，在著手實行之后既遂之前出于意志以外原因而停頓是犯罪未遂。（2）認定犯罪既遂。犯罪既遂是實行行為導致結(jié)果，要求行為人實施和實行行為，并且實行行為與結(jié)果之間具有因果關(guān)系，預備行為導致結(jié)果不能認定為既遂。（3）區(qū)分正犯與共犯（幫助犯、教唆犯）。在共同犯罪中，實施實行行為、能夠承擔該罪刑事責任的人是正犯；未實施實行行為的是共犯（幫助犯、教唆犯）。（4）認定罪數(shù)。通常，一個實行行為（自然行為）同時觸犯數(shù)罪（有可能被認為是另一罪的預備行為），是想象競合犯。數(shù)個實行行為觸犯數(shù)罪，可能是連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯、事后不可罰，或數(shù)罪。3、 不作為犯的作為義務來源形式的義務根據(jù)（形式四分

9、法）四種形式根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的義務親屬間的扶養(yǎng)義務“法律、法規(guī)”既包括刑法，也包括民商法、經(jīng)濟法、行政法、憲法等。只有符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件（刑法將此種不作為行為規(guī)定為犯罪），才能構(gòu)成不作為犯罪職務或者業(yè)務要求的義務值勤的消防人員有滅火義務需要具體考察其職責范圍法律行為引起的義務合同行為，自愿接受行為（單方法律行為）先前行為引起的義務帶鄰居家小孩去游泳，負有救助因游泳而陷入危險的義務只有創(chuàng)設(shè)、增加風險的先前行為才產(chǎn)生作為義務實質(zhì)的義務根據(jù)（實質(zhì)三分法，與形式根據(jù)結(jié)合輔助認定行為人有無作為義務）三種實質(zhì)根據(jù)基于對危險源支配產(chǎn)生的監(jiān)督義務誰監(jiān)管風險，誰救助風險對危險物的管理義務動物管理員阻止動物

10、咬人對本人監(jiān)督的他人危險行為的監(jiān)督義務父母阻止年幼子女侵害他人對自己的先前行為引起的法益侵害危險的防止義務意外使他人中毒后的救治基于與法益無助（脆弱）狀態(tài)的特殊關(guān)系產(chǎn)生的保護義務誰是被害人保護人，誰負有保護責任基于法規(guī)范產(chǎn)生的保護義務交警對交通事故的救助基本制度或體制產(chǎn)生的保護義務游泳教練對習泳者的救助基于自愿（合同與自愿接受）而產(chǎn)生的保護義務將遺棄女嬰抱回家的撫養(yǎng)基于對法益危險發(fā)生領(lǐng)域的支配產(chǎn)生的阻止義務誰支配領(lǐng)域，誰救助風險對自己支配的建筑物、汽車等場所內(nèi)危險的阻止義務演出場所管理者阻止淫穢表演對發(fā)生在自己身上的危險的阻止男子對幼女猥褻其時的阻止4、危害結(jié)果危害結(jié)果（法益侵害）實害結(jié)果有結(jié)

11、果則既遂：結(jié)果犯（實害結(jié)果犯）有些罪名沒有未遂犯形態(tài)；因此無實害結(jié)果，則不成立犯罪：（1）過失犯；（2）少數(shù)故意犯罪（丟失槍支不報罪、濫用職權(quán)罪、尋釁滋事罪等）；（3）通說認為間接故意犯罪也無未遂。危險具體危險有危險則既遂：危險犯（具體危險犯）抽象危險行為完成則既遂：抽象危險犯（也稱行為犯）5、 判斷因果關(guān)系有無的四種基本定式模型（1）被害人的特殊體質(zhì)與因果關(guān)系（A+特殊體質(zhì)R）的認定：有因果關(guān)系（2）介入因素與因果關(guān)系的認定（介入因果）：A1（因）B+A2（因）R（果）實施介入行為（A2）的行為人具有重大過錯（故意、重大過失），則會中斷因果；結(jié)果（R）與啟動原因（A1）之間不具有因果關(guān)系。如

12、實施介入行為（A2）的行為人只具有輕微過失或無過錯，則不會中斷因果；結(jié)果（R）與啟動原因（A1）之間具有因果關(guān)系。行為人致被害人嚴重受傷（A1）后，將被害人置于本來的就存在的危險境地，后被害人因危險境地的危險原因（A2）而死亡，介入因素不中斷因果；結(jié)果（R）與啟動原因（A1）之間具有因果關(guān)系。介入因素（A2）是行為之后突發(fā)的自然力原因，如行為人沒有利用該自然力，則突發(fā)自然力中斷因果；結(jié)果（R）與啟動原因（A1）之間不具有因果關(guān)系。（3）同時犯因果（多重的因果關(guān)系，擇一的競合）（4）重疊因果關(guān)系：A1+A2R兩個以上相互獨立的行為，單獨不能導致結(jié)果的發(fā)生（但具有導致結(jié)果發(fā)生的危險），但合并在一起

13、造成了結(jié)果時，就是所謂重疊的因果關(guān)系；如果二行為對結(jié)果造成的作用一樣大（或都超過50%），或者無法區(qū)分作用大小，則一般認為二行為均與結(jié)果之間具有因果關(guān)系。（5）因果關(guān)系是客觀的（所謂“假定因果關(guān)系”的問題）由此得出的推論和經(jīng)驗法則是：因果關(guān)系是客觀的，當出現(xiàn)結(jié)果時，首先應當根據(jù)客觀事實流程認定造成結(jié)果的直接原因為何，然后分析直接原因者是否負最主要責任，以判斷因果關(guān)系。6、因果關(guān)系與犯罪成立因果關(guān)系是犯罪成立客觀方面的條件之一，具有因果關(guān)系，行為即符合了犯罪成立客觀方面的條件（客觀不法）；但不一定必然都成立犯罪。還須考慮犯罪成立的其它條件，例如行為人主觀上是否具有過錯等（主觀責任）。在構(gòu)成何罪時

14、，也應將客觀不法、主觀責任結(jié)合起來。第五章 主觀責任要件（犯罪的主觀要件）1、我國刑法將刑事責任年齡劃分為三個階段：（1） 完全無刑事責任階段。不滿 14 周歲的人，對其實施的所有不法行為，都不承擔刑事責任。（2）相對有刑事責任階段。已滿 14 周歲不滿16 周歲的人，實施故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪等八種行為的，應當負刑事責任。（3）完全有刑事責任階段。已滿 16 周歲的人，對其實施的一切不法行為，均承擔刑事責任。2、此外，我國刑法還規(guī)定有兩個從寬刑事責任階段。（1）“恤幼”：已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。即故

15、意犯及過失犯均“必須從寬”。（2）“矜老”：已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。即：過失犯“必須從寬”；故意犯“可以從寬”。3、對相對有刑事責任階段（1416周歲）刑法規(guī)定的理解和運用第 17 條第 2 款【1416周歲承擔刑事責任的范圍】已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。4、故意、過失（責任形式）罪過形式認識因素意志因素認識程度意志內(nèi)容故意直接故意明知必然、可能必然、可能希望積極追求間接故意明知可能蓋然性放任不追求,不反對過失過于自信的過失預見到可能可

16、能性輕信能夠避免根本反對疏忽大意的過失沒有預見（應當預見）無認識無罪過不可抗力不能抗拒根本反對意外事件不能預見5、事實認識錯誤分類類型及范例處理方法（法定符合說）事實認識錯誤對象錯誤同類錯誤：欲殺張三，誤將李四認作張三殺害故意犯罪既遂異類錯誤：欲殺熊貓，誤將人認作熊貓而殺死想象競合，從一重處打擊錯誤（方法錯誤）同類錯誤：欲扔石頭砸張三，卻意外砸死李四犯罪既遂異類錯誤：欲開槍殺寵物狗，誤射中張三致死想象競合，從一重處手段錯誤具有具體危險性的行為：誤把不足量砒霜當成足量砒霜給他人飲用犯罪未遂不具具體危險性的行為（不可罰的不能犯）實施社會公眾認為無害的行為不認為是未遂，是不能犯，不以犯罪論處迷信犯：

17、用“法水”殺人因果關(guān)系錯誤具體因果流程與預期不同：欲使仇人溺水而亡實際撞巖死犯罪既遂結(jié)果提前實現(xiàn)：欲勒昏后再殺死，實際上勒死犯罪既遂事前故意（韋伯故意、結(jié)果延后發(fā)生、后繼行為實現(xiàn)結(jié)果）：誤認已將仇人打死，即拋尸，實溺死犯罪既遂正當化事由認識錯誤假想防衛(wèi)、假想避險不成立故意，成立過失或?qū)僖馔馐录?、 法定符合說與具體符合說（一般只用于同類對象打擊錯誤的區(qū)分）法定符合說（行為人立場）：行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實，只要在構(gòu)成要件范圍內(nèi)是一致的，就成立故意的既遂犯。具體符合說（被害人立場）：行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實具體地相一致時，才成立故意的既遂犯。7、具體符合說的適用范圍（1）我國

18、理論與實踐的通說是“法定符合說”。故而，在司法考試中，只有在題目有明文提示“依照具體符合說”如何認定時，才能按具體符合說進行認定；如果沒有明文提示“依照具體符合說”如何認定，則一律依據(jù)法定符合說認定，而不能按具體符合說進行認定。（2）對于同類對象打擊錯誤，法定符合說（一個故意犯罪既遂）與具體符合說（故意犯罪未遂與過失犯罪的想象競合）的判斷結(jié)論不一致。但是，對于同類對象認識錯誤，法定符合說與具體符合說的判斷結(jié)論是一致的，即都認為是故意犯罪既遂。第六章 犯罪阻卻事由1、正當防衛(wèi)第 20 條【一般正當防衛(wèi)】為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不

19、法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！痉佬l(wèi)過當】正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。【特殊正當防衛(wèi)】對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。2、 起因條件：現(xiàn)實的不法侵害；時間條件：不法侵害正在進行；對象條件：針對不法侵害人本人（人身、財產(chǎn)）進行防衛(wèi)；限度條件：沒有明顯超過必要限度造成重大損害；意圖條件：具有防衛(wèi)認識、防衛(wèi)意志（傳統(tǒng)觀點）3、 緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在

20、發(fā)生的危險，迫不得已損害另一較小合法權(quán)益的行為。4、 被害人承諾是指由于對法益有處分權(quán)限人的承諾，而使原來損害該法益的行為不再被認定具有違法性的情形。被害人承諾并非阻卻一切違法性，只阻卻以違反被害者意志為前提的行為的違法性。例如，拐賣兒童的行為，即使得到兒童或其家長的承諾，也不影響拐賣兒童罪的成立。這是因為拐賣兒童罪保護的法益，除了兒童的人身權(quán)益，還有社會法益（法律強行保護兒童權(quán)益），后者與被害者意志無關(guān)。而對于非法侵入住宅罪、故意毀壞財物罪等犯罪，如被害人作出了承諾，就可認為行為不具違法性第七章 犯罪的未完成形態(tài)1、第 22 條【犯罪預備】為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。對于預備

21、犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。起于預備后，止于實行前，停頓因不能。（1）起點：客觀上實施了犯罪預備行為：為了實行犯罪而準備工具、制造條件的行為。（2）停頓點：在著手實行犯罪之前停頓。（3）停頓原因：未能著手實行犯罪是由于行為人意志以外的原因。2、第 23 條【犯罪未遂】已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。起于實行后，止于既遂前，停頓因不能。3、犯罪未遂與不可罰的不能犯（客觀上行為無危險的不能犯）犯罪未遂雖未完成犯罪，但行為本身具有導致結(jié)果的客觀危險性，從而可罰。刑法理論中還有不能犯（本書中的“不能犯”專

22、指不可罰的不能犯）的概念，不能犯指行為人自認為可以實現(xiàn)結(jié)果，但實際上行為不具客觀危險性，不能實現(xiàn)結(jié)果的情況，不能犯不認為構(gòu)成犯罪。犯罪未遂與不能犯的區(qū)別在于：行為本身是否具有客觀危險性。4、自動放棄：犯罪中止第 24 條【犯罪中止】在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。 對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。犯罪中止可概括為“能達目的而不欲”，起于預備后，止于既遂前，放棄系自動。（一）中止的時間性：犯罪過程中（二）中止的自動性：能達目的而不欲（三）中止的客觀性：停止犯罪（四）中止的有效性：有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生第8章 共同犯罪一、

23、共同犯罪概念體系重要考點法諺要點共同犯罪的成立條件1共同犯罪的概念（共同不法）不法是共同的，責任是分別的客觀上共同實施不法行為、對不法行為及結(jié)果有共同故意（不要求故意內(nèi)容完全一致，也不要求一定有雙向意思聯(lián)絡(luò)）2共同犯罪的成立條件共同故意，共同行為共同故意（想與他人共同實施、對結(jié)果有故意），共同行為（實行、幫助、教唆、共謀、組織）3 片面的共犯行為（幫助、教唆、實行）片面的共犯是片面的知情者成立共同犯罪（片面共犯），不知情者系單獨犯罪4承繼的共同犯罪犯罪終了前加入可構(gòu)成共犯；罪名整體評定，責任看因果關(guān)系在前行為人犯罪終了之前加入，后行為人為承繼的共同犯罪；后行為人的罪名整體評定，只對加入后造成的

24、結(jié)果負責正犯與共犯5間接正犯支配犯罪者為正犯行為人支配（教唆、欺騙、強迫）實行者，實行者所犯罪名不承擔正犯責任。包括利用無責任能力者（無認知能力的未成年人、精神病人）、利用他人無此罪故意的行為（正當行為、過失、它罪故意）、利用有故意的工具（有故意但無目的、無身份）6共犯從屬說共犯的行為從屬于正犯共犯（幫助犯、教唆犯）的客觀行為，根據(jù)正犯的行為認定7欺詐教唆（未遂的教唆）明知不可能既遂而教唆不成立教唆教唆者明知結(jié)果不可能發(fā)生，而教唆者實行者實行，結(jié)果客觀上未發(fā)生，則實行者為犯罪未遂，教唆者不構(gòu)成犯罪明知不可能既遂而教唆不成立教唆教唆者明知結(jié)果不可能發(fā)生，而教唆者實行者實行，結(jié)果客觀上未發(fā)生，則實

25、行者為犯罪未遂，教唆者不構(gòu)成犯罪8中立幫助行為對緊迫實行的幫助才成立幫助對緊迫的正犯行為幫助成立幫助犯，對不緊迫的正犯行為幫助不構(gòu)成犯罪主犯與從犯9主犯與從犯的區(qū)分起主要作用的是主犯主犯包括構(gòu)成共同犯罪的首要分子、主要實行犯、主要教唆犯；從犯包括次要的實行犯、次要的教唆犯、幫助犯共同犯罪與構(gòu)成要件10共同犯罪與身份身份是對正犯的限定，身份犯須利用身份（1）有身份者可構(gòu)成有身份之罪的正犯，無身份者不能構(gòu)成有身份之罪的正犯（直接正犯、間接正犯），但可構(gòu)成共犯（幫助犯、教唆犯）；（2）實行者利用了身份，構(gòu)成有身份之罪的共同犯罪；實行者未利用了身份，構(gòu)成無身份之罪的共同犯罪；（3）各自利用各自的身份共

26、同犯罪，以主犯（職權(quán)作用大者）之罪認定共同犯罪罪名11共同犯罪與未完成形態(tài)與結(jié)果有因果關(guān)系者為既遂（1）正犯既遂，有因果關(guān)系者也既遂；（2）部分共同犯罪人中止，其他共同犯罪人根據(jù)停頓原因認定中止、未遂、預備；（3）停頓原因根據(jù)各共同犯罪人本人確定，停頓階段根據(jù)正犯確定12共犯的脫離切斷因果，才可脫離（1）有脫離意思、對方接受、從物理上和心理上徹底消除之前行為對危害結(jié)果的加功效果（切斷因果關(guān)系）；（2）對脫離前的行為成立共同犯罪，系中止；對脫離后的行為及結(jié)果不負責13共同犯罪與認識錯誤正犯的行為，共犯的故意，重合范圍認定犯罪（1）根據(jù)共同犯罪人本人確定主觀犯罪故意；（2）根據(jù)實行犯確定客觀實行行

27、為性質(zhì)；（3）主客觀相統(tǒng)一在重合范圍內(nèi)確定各共同犯罪人罪名14共同犯罪與不作為不作為也有共同犯罪不作為也有共同犯罪二、主犯與從犯1、犯罪集團中的首要分子，按集團所犯的全部罪行進行處罰。其中的“集團所犯全部罪行”指的是為了集團利益、采用集團通常手段實施犯罪，而不是集團成員所犯全部罪行。集團成員所犯罪行，系為了集團利益、采用集團通常手段實施的，屬集團所犯罪行，即使首要分子不知情，沒有實際組織、策劃、參與，也應承擔刑事責任；如不是為了集團利益，或者沒有采用集團通常手段實施，則不屬集團所犯罪行，歸集團個人負責，首要分子不承擔責任。2、犯罪集團中的首要分子，必定為主犯；可成立共同犯罪的聚眾犯罪中的首要分

28、子，必定為主犯；不能成立共同犯罪的聚眾犯罪中首要分子，可能是單獨犯而不涉及主犯問題。3、被脅迫參加共同犯罪，起次要作用的，是脅從犯。即脅從犯是被脅迫的從犯，只能實施從犯行為；實施主犯行為、起主要作用的應為主犯。4、教唆犯應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰，定為主犯或從犯。三、共同犯罪與身份1、不同身份者相互勾結(jié)，各自利用各自身份的共同犯罪，按照主犯的犯罪性質(zhì)認定為共同犯罪。2、如果共犯人對于犯罪行為所涉事務都有管理權(quán)，則當然職務高者身份高；如果共犯人中有的對于犯罪行為所涉事務有管理權(quán)，有的沒有，有管理權(quán)的共犯人身份高（而不論職務高低）。四、共同犯罪與犯罪形態(tài)1、與實行行為、結(jié)果有因果關(guān)系者，

29、一人既遂，全體既遂；部分行為，全部責任（共同犯罪的范圍內(nèi)）。2、共同正犯：一人既遂，全體既遂；狹義共犯（幫助、教唆犯）：有因果關(guān)系才既遂。3、部分共同犯罪人自動停止犯罪，并阻止其他共同犯罪人實行犯罪得逞或者防止結(jié)果發(fā)生時，這部分共同犯罪人就是中止犯。其他沒有自動中止意圖與中止行為的共同犯罪人，是未遂犯或者預備犯。4、共犯的未完成形態(tài)犯罪階段共犯從屬說（通說）共犯獨立說（少數(shù)說）實行犯幫主犯、教唆犯實行犯教唆犯預備階段預備預備預備教唆未遂中止中止著手后未遂未遂未遂中止中止實行完畢后中止中止中止既遂既遂既遂既遂既遂5、共犯脫離共犯關(guān)系的脫離，一般指共謀犯或者幫助犯，在實行犯著手實行犯罪行為前，脫離

30、共同犯罪關(guān)系，并徹底消除自己先前行為對實行行為加功效果的情況。需要具備三個條件：有脫離意思，并向?qū)Ψ矫鞔_表示；脫離的意思為對方接受；脫離者需從物理上和心理上徹底消除自己之前行為的加功效果。脫離者對于脫離之前參與的行為成立共同犯罪（一般是預備犯），系犯罪中止。脫離者對于脫離后的實行犯單獨實施的行為不再承擔共同責任。6、教唆犯只對教唆故意內(nèi)的行為承擔故意責任。7、教唆者本來想實施教唆行為卻實施了間接正犯的行為時，或教唆者本來想實施間接正犯的行為卻實施了教唆行為時，都應當在重合的范圍內(nèi)，成立教唆犯（輕罪教唆犯）。第九章 單位犯罪1、不屬于單位犯罪而屬于自然人犯罪的四種情況：a 無法人資格的獨資、私營

31、公司、企業(yè)，實施的犯罪認定為自然人犯罪。具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位，可構(gòu)成單位犯罪。b 盜用單位名義實施犯罪，違法所得歸個人私分，實施的犯罪認定為自然人犯罪。c 個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位，實施的犯罪認定為自然人犯罪。d 公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立以后，以實施單位犯罪為主要活動的，實施的犯罪認定為自然人犯罪。2、單位實施不能由單位構(gòu)成的罪名時，有兩種情況：單位不能構(gòu)成此種單位犯罪，但可能構(gòu)成彼種單位犯罪；單位實施其他自然人犯罪，對組織、策劃、實施者以自然人犯罪（共同犯罪）論處。3、單位犯罪既可以由故意構(gòu)成，也可以由過失構(gòu)成。4、單位犯罪是“一個犯罪主體，

32、數(shù)個刑罰主體”，亦即犯罪主體只有單位一個，直接負責的主管人員、直接責任人員不是犯罪主體，只是承擔刑事責任的主體，以單位構(gòu)成犯罪為承擔責任的前提。故而，單位與直接負責的主管人員、直接責任人員不能構(gòu)成共同犯罪，甚至直接負責的主管人員、直接責任人員之間也不能構(gòu)成共同犯罪（但可以區(qū)分主從作用）。5、我國單位犯罪的單罰制是只對直接負責的主管人員與直接責任人員處刑，而不處罰單位。6、在處罰單位時只能適用罰金刑，沒收財產(chǎn)是針對自然人的刑罰。7、單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，只對直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任，對該單位不再追溯。8、公司成立時在程序上違法，但是只要公司沒有被撤銷，其就是適格的單位；公

33、司成立后，不以實施犯罪為主要活動的，不是自然人犯罪；集體決策，以公司名義、利益歸全部股東分配，為單位謀利益的行為，是單位行為，構(gòu)成單位犯罪。9、單位犯罪具有法定性。第十章 罪數(shù)形態(tài)理論1、想象競合犯a想象競合犯是一個行為同時侵害數(shù)個法益、觸犯數(shù)個罪名的數(shù)罪情形。b 想象競合犯要求“一個行為”，一個舉動當然是一個行為；數(shù)個法定行為大部分重合，認定為一個自然行為；數(shù)個法定行為只在小部分重合，不認為是一個自然行為。c 整體法與部分法的法條競合關(guān)系為法條競合，不是想象競合。d 擇一重罪處斷；如果兩罪名法定刑相同，則按包容內(nèi)容更多的罪名定罪。2、結(jié)果加重犯a 結(jié)果加重犯，只有刑法明文規(guī)定才能成立。b 結(jié)

34、果加重犯的成立要求基本犯行為與加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系，要求加重結(jié)果是基本犯行為導致的。c 對結(jié)果加重犯只能認定為一罪，并且根據(jù)加重的法定刑量刑。3、吸收犯a 吸收犯指事實上存在數(shù)個行為，其中一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一罪名的犯罪。b 吸收關(guān)系是指前后行為之間存在必經(jīng)階段或當然結(jié)果之間的關(guān)系。主要特征為：重行為吸收輕行為；實行行為吸收預備行為；主行為吸收從行為；實行行為吸收幫助、教唆行為4、事后不可罰a 同一對象、同一法益，前行為已作評價b 通常表現(xiàn)形式：實施財產(chǎn)犯罪之后針對贓物的持有、處分、毀壞行為；非法取得財產(chǎn)憑證、單據(jù)、票據(jù)之后的兌現(xiàn)行為；違禁品犯罪后對違禁品持有刑法分則一、罪數(shù)

35、情況（分則）理解記憶教材p142p145歸納的情況二、主刑1、管制a 管制的期限為3個月以上2年以下，數(shù)罪并罰最高不能超過3年。b 被判處管制的犯罪分子，實行社區(qū)矯正，應當由社區(qū)矯正機構(gòu)（一般是司法行政機關(guān)）執(zhí)行。c 對被判處管制的犯罪分子，在勞動中應當同工同酬。d 管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期2日。2、禁止令a 禁止令適用的對象只包括被判處管制、被宣告緩刑的犯罪人，不包括被裁定假釋的犯罪人。b 禁止令的內(nèi)容不能嚴重影響一般的日常生活。c 禁止令的期限，從管制、緩刑執(zhí)行之日起算。3、死刑a 犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死

36、刑。審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。b 審判時懷孕的婦女不適用死刑：“審判時”包括羈押受審時；對于“懷孕”，無論其懷孕是否屬于違反國家計劃生育政策，也不論其是否自然流產(chǎn)或者經(jīng)人工流產(chǎn)以及流產(chǎn)后移送起訴或?qū)徟衅陂g的長短；不適用死刑，包括不適用死刑立即執(zhí)行，也不適用死緩。c 在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿以后，減為無期徒刑。d 死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級人民法院判決或者核準。e 死刑的限制減刑適用于累犯、7種暴力犯罪（故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)）、有組織暴力犯被判死緩的犯罪人。三、附加刑1、剝奪政治權(quán)利a 對于判處

37、無期徒刑的犯罪分子，應當剝奪政治權(quán)利終身。b 被判處有期徒刑的罪犯，被剝奪政治權(quán)利的，從有期徒刑執(zhí)行完畢或假釋之日起，執(zhí)行剝奪政治權(quán)利附加刑。c 被判處拘役的罪犯，被剝奪政治權(quán)利的，從拘役執(zhí)行完畢之日起，執(zhí)行剝奪政治權(quán)利附加刑。d 被判處管制的罪犯，被剝奪政治權(quán)利的，附加刑與主刑刑期相等，同時執(zhí)行。2、罰金a “并處或單處罰金”的意思是一定要科處罰金。b 罰金、沒收財產(chǎn)刑，均應民事賠償優(yōu)于刑事責任。財產(chǎn)不足以同時進行民事賠償責任和執(zhí)行罰金時，應當先承擔民事賠償責任，余下部分再繳納罰金。c 被執(zhí)行人在執(zhí)行中同時承擔刑事責任、民事責任，其財產(chǎn)不足以支付的，按照下列順序執(zhí)行：人身損害賠償中的醫(yī)療費用

38、；退賠被害人的損失；其他民事債務；罰金；沒收財產(chǎn)3、沒收財產(chǎn)a 沒收財產(chǎn)指沒收歸犯罪分子個人合法所有的財物。b 沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應當償還。c 沒收全部財產(chǎn)的，應當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。既包括未成年家屬，也包括成年家屬。四、累犯1、累犯、犯罪集團的首要分子不適用緩刑，犯罪集團的積極參加者可適用緩刑。2、累犯不適用假釋。3、對被判處死緩的累犯，根據(jù)犯罪情節(jié)等情況，法院可同時決定對其限制減刑；對于被判處無期徒刑的累犯，不能限制減刑。4、累犯構(gòu)成要件中的刑罰執(zhí)行完畢中的刑罰二字指主刑，而不指附加刑。5、犯所有過失犯罪或

39、未判處有期徒刑的故意犯罪，也不構(gòu)成累犯。6、假釋考驗期內(nèi)犯新罪，應數(shù)罪并罰；假釋考驗期滿后五年內(nèi)犯可被判處有期徒刑的故意犯罪，構(gòu)成累犯。7、對累犯應當從重處罰。8、特殊累犯不受前后兩罪相隔時間的限制。9、緩刑考驗期滿，視為前罪只定過罪而未被判處刑罰，因為累犯要求前罪判處過刑罰，故緩刑考驗期滿不能構(gòu)成累犯。五、自首1、自首中的投案動機并無限定，為了舉報有獎而投案、如實供述，也是自首。2、“投案”要求將自己置于司法機關(guān)控制之下。3、被告人對行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立。4、犯罪分子沒有自動投案，辦案機關(guān)所掌握的線索針對的犯罪事實不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的，以自首論。5、犯罪嫌疑人自

40、動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認定為自首；但在一審判決前又能如實供述的，應當認定為自首。6、親友送犯罪人投案的，也視為自動投案。7、共同犯罪人成立自首，必須如實交代自己和同案犯的共同犯罪事實。8、被采取強制措施的犯罪嫌疑人如實供述司法機關(guān)尚未掌握的不同種罪行的，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種類的，以自首論（特別自首）。六、立功1、交代共犯人是自首，協(xié)助抓捕同案犯是立功。2、經(jīng)被告人當場指認、辨認抓獲了同案犯；帶領(lǐng)公安人員抓獲了同案犯；被告人提供了不為有關(guān)機關(guān)掌握或者有關(guān)機關(guān)按照正常工作程序無法掌握的同案犯藏匿的線索，抓獲了同案犯等情況，均屬于協(xié)助司法機關(guān)抓獲同案犯，應

41、認定為立功。3、重大立功指立功人揭發(fā)、阻止的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。4、同案犯提供的是犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式，屬于同案犯基本信息，司法機關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認定為協(xié)助司法機關(guān)抓捕同案犯。如果行為人是提供基本信息之外的信息，或者打電話將同案犯約至指定地點，則可構(gòu)成立功。5、立功是犯罪人本人的立功。七、數(shù)罪并罰1、判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰，基本規(guī)則是“主刑并主刑”得出總體主刑，“附加刑并附加刑”得出總體附加刑，最后將總體主刑與總體附加刑并科。2、發(fā)現(xiàn)漏罪，先并后減，已經(jīng)執(zhí)行的刑期計算在新判決決定的刑期

42、之內(nèi)（減）。3、發(fā)現(xiàn)新罪，先減后并，已經(jīng)執(zhí)行的刑期不計算在新判決決定的刑期之內(nèi)（不再減）。4、數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。5、同時發(fā)現(xiàn)漏罪和新罪的，先解決漏罪的并罰問題，再解決新罪的并罰問題，亦即先并，后減，再并。6、對于實際執(zhí)行的總和刑期，先并后減不能超過并罰最高刑（有期徒刑為20年），先減后并可以超過（“并”時可達20年，還要加上已執(zhí)行的刑期）。一般情況下，先減后并原則的適用結(jié)果要比先并后減原則的適用結(jié)果重。八、刑罰執(zhí)行1、緩刑a 數(shù)罪并罰也可以適用緩刑，數(shù)罪并罰后，如判有期徒刑3年以下或拘役，符合其他條件，也可能適用緩刑。b

43、 緩刑對象僅限于有期徒刑3年以下或拘役，不包括管制。c 緩刑適用條件中“被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子”指的是宣告刑，而不是法定刑。d 累犯和犯罪集團的首要分子不適用緩刑。e 被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。f 被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應當撤銷緩刑，將前罪和后犯 的新罪進行數(shù)罪并罰。g 對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正。社區(qū)矯正機關(guān)為司法行政部門（司法局、所），不再由公安機關(guān)考查。h 緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。2、減刑a 減刑適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、

44、無期徒刑的犯罪分子。b 減刑的次數(shù)不受限制。c 無期徒刑罪犯在執(zhí)行二年以后，可以減刑。減刑幅度為：對確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，一般可以減為十八年以上二十年以下有期徒刑；對有重大立功表現(xiàn)的，可以減為十三年以上十八年以下有期徒刑。d 減刑由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書，人民法院應當組成合議庭進行審理。3、假釋a 在假釋考驗期內(nèi)犯新罪、嚴重違反假釋監(jiān)督管理規(guī)定、發(fā)現(xiàn)漏罪的，均應撤銷假釋。b 在假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪的，不撤銷假釋，應當對漏罪進行裁判；在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，只要未超過追訴時效，無論是在假釋考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)，還是期滿后才發(fā)現(xiàn)，都一律撤銷。c 對于犯罪分子的假釋，由執(zhí)行

45、機關(guān)向中級以上人民法院提出假釋建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理，裁定予以假釋。d 被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，可以假釋。e 對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋（指單罪被判10年原判刑期）。f 經(jīng)最高人民法院核準，假釋的下限可以不受原判刑期二分之一的限制。g 假釋考驗期滿，就認為原判刑罰執(zhí)行完畢，而非剩余刑罰不再執(zhí)行。九、追訴時效1、犯罪后司法機關(guān)受理案件以后，逃避偵查或者審判的控告后應當立案不立案的，不受追訴期限的限制。2、追訴時效期限以法定最高刑為標準，不是以實際應當判處的刑罰為標準。 a

46、不滿5年，經(jīng)過5年；最高5年，經(jīng)過10年 b 不滿10年，經(jīng)過10年；最高10年，經(jīng)過15年c 10年以上，經(jīng)過15年；即使15年，也經(jīng)過15年d 無期、死刑，經(jīng)過20年；仍想追訴，須報最高檢3、犯罪成立之日起計算追訴時效，連續(xù)犯或繼續(xù)犯終了之日起算。4、前罪追訴期限內(nèi)犯后罪，前罪追訴時效從后罪成立之日重新計算。十、法條競合法條競合與想象競合的區(qū)別：法條競合是罪名之間本身就存在交疊關(guān)系（立法者立法時就存在）。法條競合時，不管現(xiàn)實案情如何，兩個罪名條文都具有交疊關(guān)系。而想象競合（事實層面上的交疊）則是因行為人實施具體行為時的特殊性造成的，一般是因一行為造成數(shù)個結(jié)果、侵害數(shù)個法益而造成。觸犯數(shù)個罪

47、名取決于案件事實的特殊性。識別兩者，在于刑法分則對于二罪名有無明確規(guī)定交疊關(guān)系，或者構(gòu)成要件有無交疊關(guān)系?？键c一：侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一、故意殺人罪1、不作為故意殺人a 要求不作為與作為行為有等價性，即可以將不作為行為認定為“殺”的行為。b 行為人對死亡結(jié)果的主觀心態(tài)為故意。2、引起他人自殺a 教唆、幫助有認知能力、有意志自由的他人自殺，不能構(gòu)成犯罪。只有教唆者、幫助者系間接正犯（對自殺者有支配關(guān)系）的情況下，才能成立故意殺人罪（間接正犯）。b 結(jié)果加重犯中的“致人死亡”一般不包括致人自殺；轉(zhuǎn)化犯中的“致人死亡”一般不包括致人自殺。3、罪數(shù)：理解記憶教材p235罪數(shù)部分的總結(jié)二、過失致

48、人死亡罪1、如無結(jié)果出現(xiàn)，則不構(gòu)成犯罪2、當其他罪名中包含過失致人死亡內(nèi)容時，形成特別法條與普通法條的法條競合關(guān)系，應以特別法條定罪。三、故意傷害罪1、被害人對輕傷的承諾有效，對重傷、死亡的承諾無效。2、故意傷害致人死亡：a 傷害行為與死亡結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系；行為人對死亡具有預見可能性b 致死對象與傷害對象可以不是同一人，例如因認識錯誤、打擊錯誤導致第三人死亡，也屬于故意傷害致人死亡。3、罪數(shù)：理解記憶教材p237罪數(shù)部分的總結(jié)四、強奸罪1、婦女可以成為強奸罪的教唆犯、幫助犯、共同正犯、間接正犯（強奸罪不是真正的身份犯）2、奸淫（不滿14周歲）幼女行為（包括嫖宿賣淫幼女），不要求行為人使

49、用暴力、脅迫或者其他手段，無論幼女是否同意，與之發(fā)生性關(guān)系即以強奸論。嫖宿賣淫幼女的，也構(gòu)成強奸罪。3、奸淫幼女型的強奸罪，要求行為人主觀上明知對象是不滿14周歲的幼女。4、加重犯：a 二人以上輪奸：要求二人以上均強奸得逞（共同正犯）；不考慮刑事責任年齡；輪奸適用于所有的共同犯罪人；有幫助、教唆。b （過失）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果：要求死亡與強奸行為之間具有因果關(guān)系；強奸后被害人自殺，不屬于此種情況；不包括故意殺人。c 在公共場所當眾強奸婦女：不論在場人員是否實際看到，均屬于在公共場所“當眾”強奸婦女；“眾”不包括行為人。5、罪數(shù)：理解記憶教材p240-p241強奸罪罪數(shù)總結(jié)

50、五、強制猥褻、侮辱罪；猥褻兒童罪1、婦女也可構(gòu)成本罪的正犯（直接正犯、間接正犯）。2、本罪的對象可以為婦女，也可以為男子（已滿14周歲）；猥褻不滿14周歲的女童、男童，構(gòu)成猥褻兒童罪。3、本罪的成立不需要行為人出于刺激或者滿足性欲的內(nèi)心傾向（動機）4、猥褻兒童罪包括婦女與男童發(fā)生性關(guān)系，男子與女童發(fā)生性關(guān)系的，構(gòu)成強奸罪。5、同時觸犯強制猥褻、侮辱罪與侮辱罪，為想象競合，擇一重罪處斷。六、非法拘禁罪1、索債型非法拘禁為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪定罪處罰：a “債務”既包括合法債務，也包括高利貸、賭債等法律不予保護的債務。b “他人”包括債務人本人，也包括其近親屬、其他具有關(guān)聯(lián)

51、的人。2、非法拘禁罪的結(jié)果加重犯和轉(zhuǎn)化犯a 非法拘禁致人重傷、致人死亡結(jié)果加重犯，“非法拘禁罪”b 非法拘禁使用暴力致人傷殘、死亡的轉(zhuǎn)化犯，“故意傷害罪（重傷）”“故意殺人罪”3、想象競合：在非法拘禁的過程中，因拘禁使用暴力致人輕傷的，觸犯非法拘禁罪、故意傷害罪（輕傷），擇一重罪處斷，一般以非法拘禁罪論處。4、數(shù)罪并罰：在非法拘禁過程中，另起殺人故意而直接實施殺人行為（暴力與拘禁無關(guān)）的，應當直接認定為非法拘禁罪、故意殺人罪，數(shù)罪并罰。5、基本犯：死亡與拘禁行為沒有因果關(guān)系。6、罪數(shù)：理解記憶教材p245非法拘禁罪數(shù)的總結(jié)七、綁架罪1、綁架罪是單行為犯：在客觀方面只需具有扣押、控制、殺害他人等

52、一個綁架行為即可，而不是復行為犯，勒贖或扣為人質(zhì)是主觀目的要素（法定的目的犯），并不是客觀行為要素。2、綁架行為：使用暴力、脅迫、麻醉等方法劫持或以實力控制他人。a 不要求使被害人離開原來的生活場所，在原處實力控制、支配也是綁架。b 需要實際扣押、控制他人，以假綁架向他人勒索財物，不構(gòu)成綁架罪，可構(gòu)成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合。c 綁架行為包容殺人。3、法定目的犯：要求行為人主觀上具有勒贖或扣為人質(zhì)的目的。a 行為人想向第三方要錢綁架；行為人想向被控制者本人要錢搶劫b 利用第三人對被綁架人安危的擔心也是行為人的主觀意圖，無需第三人現(xiàn)實上知情被害人（人質(zhì)）被綁架的事實。行為人有此主觀意圖，被害

53、人（人質(zhì)）卻欺騙第三人使其不知情綁架事實，行為人仍構(gòu)成綁架罪。c 目的與行為需同時存在。4、既遂標準：綁架行為實施完畢，控制人質(zhì)使之逃脫顯著困難的，就應當成立本罪既遂。行為人是否勒索到贖金，是否提出要求、取得財物，不是綁架罪的既遂標準。5、綁架罪是繼續(xù)犯，其犯罪終了指人質(zhì)控制的狀態(tài)消滅。先行為人實施綁架之后，后行為人加入：如后行為人在人質(zhì)控制狀態(tài)消失之前加入，如有綁架故意和勒贖目的（或扣為人質(zhì)目的），構(gòu)成承繼的共同犯罪；如后行為人在人質(zhì)控制狀態(tài)消失之后加入，不構(gòu)成承繼的共同犯罪。6、綁架罪與搶劫罪的區(qū)別a 綁架罪是意圖向第三人勒贖，搶劫罪是意圖向被控制人本人要錢。b 綁架罪的本質(zhì)是將人質(zhì)作為交

54、換條件，搶劫罪是壓制反抗以取財。c 行為人對財產(chǎn)共管人中的一人實施暴力而向近在咫尺的另外一人取財，時空間隔較短的，未將人質(zhì)作為交換條件，而只是將暴力作為恐嚇手段的，宜認定為搶劫。7、罪數(shù)：理解記憶教材p248綁架罪罪數(shù)的總結(jié)考點二、侵犯財產(chǎn)型犯罪一、刑法上的占有刑法上的占有是指人對物有實力上的支配關(guān)系（一）占有的范圍1人對物的現(xiàn)實占有2人對物的看護監(jiān)管3物處在所有者支配力所及的場所。在類似住宅等排他性強的場所，建筑物管理者對財物的占有。4所有者特意將財物放置于與自己的所在地相隔離的場所，所有者對財物有占有。5所有者暫時地遺忘財物，沒有超出財物所有者的實際支配范圍的，仍然有占有。即主觀雖忘卻，客

55、觀卻隨時可以支配。（二）占有的特殊情況1主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物（如信鴿），不管其身處何處，都應認定為飼主占有。2當原占有者喪失占有時，建筑物的管理者取得占有3共同管理財務的情況下，刑法上的占有通常屬于上位者4封緘物屬于本權(quán)者占有5死者的隨身財物（1）死者身在類似住宅的場所，其隨身攜帶財物歸建筑物的管理者或者繼承人占有；（2）死者身在類似于曠野的場所。其隨身財物繼承人沒有實現(xiàn)占有6火災、水災、地震、戰(zhàn)爭的發(fā)生（特殊自然事件）不改變原來的占有關(guān)系。但水災將財物沖入河中，這些漂流物則屬于脫離占有的財物（遺忘物）7對存款的占有：甲將現(xiàn)金存入銀行，銀行獲得對現(xiàn)金的占有，乙盜取現(xiàn)金的，是針對銀行的犯罪。甲有取款的權(quán)利，存在“對存款的占有”，乙利用網(wǎng)絡(luò)黑客暗中將甲賬面上的資金轉(zhuǎn)入其他賬戶的，是針對甲存款的盜竊罪。二、搶劫罪1事后轉(zhuǎn)化搶劫犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物