第二章公司法(3)

1、 第二章第二章 公司法公司法 董健董健 第二章第二章 公司法公司法 公司是現(xiàn)代社會不可缺少的經(jīng)濟組織，公司極具生命力的組織形式使公司法律制度成為商法中一項極為重要的法律制度。 公司法的具體內(nèi)容不僅是商事法律學(xué)習(xí)的重點，也是商法精髓所在。 第二章第二章 公司法公司法第一節(jié) 公司法概述第二節(jié) 公司的類型第三節(jié) 公司設(shè)立第四節(jié) 公司章程第五節(jié) 公司能力第六節(jié) 公司的資本制度第七節(jié) 股東出資制度第八節(jié) 股東與股權(quán) 第一節(jié)第一節(jié) 公司法概述公司法概述一、公司的概念與特征二、公司法的概念與特征三、我國公司法律制度四、公司制度的歷史沿革 一、公司的概念與特征一、公司的概念與特征公司是指依法設(shè)立的以營利為目的

2、的企業(yè)法人。突出三點特征：第一、公司的營利性第二、公司的社團性第三、公司的法人性第一、公司的營利性第一、公司的營利性公司的營利性是公司的基本屬性1、股東出資設(shè)立公司的目的在于獲取盈利。2、公司強調(diào)股東至上原則。管理者服務(wù)于股東，股東是公司剩余風(fēng)險的承擔(dān)者，股東擁有使用、處置、轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)權(quán)的權(quán)力，管理者的目標就是追求股東利益最大化。 第二、公司的社團性第二、公司的社團性公司的社團性是近代公司產(chǎn)生的基礎(chǔ)1、在傳統(tǒng)公司法上，單獨一人不能組建公司，公司是由多數(shù)人組織，所以公司是社團的一種，其成員稱為股東，以表現(xiàn)出商的色彩。2、從理論上一人公司只是“社團性”公司的例外，并不能否認公司社團性特征。第三、公司

3、的法人性第三、公司的法人性公司的法人性是公司的責(zé)任性質(zhì)1、公司具有獨立的人格2、公司擁有獨立的財產(chǎn)3、公司能夠獨立承擔(dān)法律責(zé)任思考 公司與企業(yè)是什么關(guān)系？ 公司與企業(yè)的關(guān)系公司與企業(yè)的關(guān)系企業(yè)個人企業(yè)共同企業(yè)非法人企業(yè)法人企業(yè)公司其他法人合伙企業(yè)隱名合伙 二、公司法的概念與特征二、公司法的概念與特征 公司法，是指調(diào)整公司的設(shè)立、組織、活動、清算以及其他對內(nèi)對外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 所謂對內(nèi)法律關(guān)系是指公司與其股東或股東相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 所謂對外法律關(guān)系是指公司與第三人或其股東與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 二、公司法的概念與特征二、公司法的概念與特征 公司法有如下幾個特征：1、公司法是包

4、含大量公法規(guī)范的私法2、公司法是兼具商行為法內(nèi)容的商主體法3、公司法具有較強的技術(shù)性4、公司法是兼具程序法內(nèi)容的實體法5、公司法具有發(fā)展性與變動性三、我國公司法律制度三、我國公司法律制度清朝時期大清公司律民國時期公司法新中國1993年制定公司法1999第一次修正公司法 2005第二次修正公司法2005年頒布公司登記管理條例 四、公司制度的歷史沿革四、公司制度的歷史沿革 歐洲中世紀 公司的初始形態(tài)家族營業(yè)團體和康孟達 家族營業(yè)團體演變成無限公司 康孟達演變成兩合公司 17世紀 英國、荷蘭和北歐各國出現(xiàn)了股份公司 19世紀德國出現(xiàn)了有限責(zé)任公司 自此較為完備的公司制度得以形成第二節(jié)第二節(jié) 公司的類

5、型公司的類型一、大陸法系的公司分類二、英美法系的公司分類三、公司的主要學(xué)理分類四、我國公司的法律分類一、大陸法系的公司分類一、大陸法系的公司分類大陸法系一般將公司分為：（一）無限公司（二）兩合公司（三）股份有限公司（四）股份兩合公司（五）有限責(zé)任公司 （一）無限公司（一）無限公司無限公司，也稱無限責(zé)任公司。是指兩人以上股東所組織，全體股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任的公司。起源歐洲中世紀的家族營業(yè)團體發(fā)展1673為路易十四的商事條例所承認，1807年法國商法典承認無限公司實際上屬于合伙企業(yè)性質(zhì)，在各種公司形態(tài)中，無限公司的法人性最為淡薄。（一）無限公司（一）無限公司 無限公司利弊兼存：1、組織和設(shè)

6、立程序簡便，無最低資本額限制，出資方式不限于金錢和實物，勞務(wù)信用亦可出資2、股東間關(guān)系密切，相互具有良好的信賴基礎(chǔ)3、清償債務(wù)不以出資為限，股東投資風(fēng)險過大，不利于吸引投資（二）兩合公司（二）兩合公司 兩合公司，是指一人以上無限責(zé)任股東和一人以上有限責(zé)任股東所組成，前者對公司債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，后者對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 起源歐洲中世紀的康門達 發(fā)展1673為路易十四的商事條例所承認，1807年法國商法典承認 （二）兩合公司（二）兩合公司 兩合公司具有以下特點：1、無限責(zé)任股東代表公司執(zhí)行業(yè)務(wù)，而有限責(zé)任股東沒有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和代表權(quán)，只有一定的監(jiān)督權(quán)2、它克服了無限公司要求所有股東都負

7、無限連帶責(zé)任不利于吸引投資的缺陷3、由于部分股東承擔(dān)無限連帶責(zé)任，使債權(quán)人債權(quán)之實現(xiàn)能得到更加充分保障（三）股份有限公司（三）股份有限公司 股份有限公司，是指由一定人數(shù)的股東發(fā)起設(shè)立的，并可以通過發(fā)行股票籌集資本，全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限，對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。起源17世紀的東印度公司發(fā)展是近代工業(yè)的最主要形式（四）股份兩合公司（四）股份兩合公司 股份兩合公司，是由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組織，前者對公司債務(wù)負無限連帶責(zé)任，后者則以其所持有股份為限承擔(dān)責(zé)任的公司。起源近代法國發(fā)展這種公司形態(tài)在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中呈逐年減少的態(tài)勢。日本商法以

8、前也有股份兩合公司規(guī)定，近年刪除了股份兩合公司的相關(guān)規(guī)定。 （四）股份兩合公司（四）股份兩合公司 股份兩合公司的特點 與兩合公司相比，股份兩合中的有限責(zé)任股東的出資劃為等額股份；兩合公司的有限責(zé)任股東的出資無須采用股份形式 與股份公司相比，股份兩合的內(nèi)部組織機構(gòu)和管理模式與股份公司有很大區(qū)別，股份兩合公司中組織機構(gòu)自由取代了股份公司之嚴格規(guī)定 （五）有限責(zé)任公司（五）有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司，是指法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 起源1892年德國 優(yōu)勢創(chuàng)辦容易，人數(shù)不多，機構(gòu)簡單適合中小企業(yè)經(jīng)營。股東負有限責(zé)任，風(fēng)險

9、較小，利于鼓勵投資。 二、英美法系的公司分類二、英美法系的公司分類 是依據(jù)公司股東對象不同及股票能否自由轉(zhuǎn)讓為標準。（一）開放式公司（二）封閉式公司 （一）開放式公司（一）開放式公司 開放式公司，又稱上市公司、公眾公司或公開招股公司，是指可以公開招股，股東人數(shù)無最高數(shù)額限制，其股票可以在證券市場公開交易的公司。 該類公司類似于大陸法系股票獲準上市的股份有限公司。 （二）封閉式公司（二）封閉式公司 封閉式公司，又稱不上市公司、私公司、非公開招股公司，是指股份全部由設(shè)立該公司的一定人數(shù)股東認購，不能對外公開發(fā)行股份，股份不能在證券市場自由轉(zhuǎn)讓的公司。 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（

10、一）依公司的信用基礎(chǔ)不同可分為1、人合公司2、資合公司3、人資兼合公司司考真題 下列有關(guān)公司分類的哪一表述是錯誤的？A 一人公司是典型的人合公司B 上市公司是典型的資合公司C 非上市公司是資合為主兼具人合性質(zhì)的公司D 有限責(zé)任公司是以人合為主兼具資合性質(zhì)的公司 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（二）依據(jù)相互間的投資與被投資的關(guān)系可以分為：1、母公司2、子公司這種劃分可以明晰各公司之間的產(chǎn)權(quán)關(guān)系及公司相互間的控制與依附關(guān)系。 1 1、母公司、母公司 母公司，是指擁有其他公司股份或根據(jù)協(xié)議可以直接或間接控制或支配其他公司的公司。 傳統(tǒng)上，母公司對其他公司的控制需要持有該公司50%以上的

11、股份，但隨著股份公司股東的多元化，股份的分散化，母公司往往無須持有半數(shù)以上的股份即可取得對該公司的實際控制權(quán)。此外，母公司還可以通過簽訂協(xié)議的方式實現(xiàn)對其他公司的控制或支配。 2 2、子公司、子公司 子公司，是母公司的對稱，是指全部股份或達到控股程度的股份被另一公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實際控制的公司。 全部股份被另一公司控制的子公司又稱為“全資子公司” 子公司雖然被母公司控制，但它仍是獨立的法人，外對獨立承擔(dān)法律責(zé)任。 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（三）以公司的管轄關(guān)系為標準可以分為：1、本公司（總公司）2、分公司 典型銀行業(yè)、保險業(yè) 例如本公司上海浦東發(fā)展銀行 分公司

12、上海浦東發(fā)展銀行長沙支行 1 1、本公司、本公司 本公司，又稱總公司。是指從組織上、業(yè)務(wù)上管轄其他公司的公司?？偣居袡?quán)直接對被管轄的公司進行人事安排、資金調(diào)度、業(yè)務(wù)管理等。 2 2、分公司、分公司 分公司，是指從組織上、業(yè)務(wù)上、人事上接受其他公司管轄的公司。 分公司在法律上不具有獨立的主體地位和法人資格，不能獨立承擔(dān)責(zé)任 其經(jīng)營活動主要有賴于本公司的意志。 子公司與分公司的區(qū)別子公司與分公司的區(qū)別第一、主體資格不同第二、財產(chǎn)關(guān)系不同第三、意志關(guān)系不同第四、財產(chǎn)責(zé)任不同 三、公司的主要學(xué)理分類三、公司的主要學(xué)理分類（四）依據(jù)公司的國籍為標準可以劃分為：1、本國公司2、外國公司3、多國公司（跨國

13、公司）1 1、本國公司、本國公司 凡依照我國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的公司均為中國公司，即本國公司。 我國主要采取準據(jù)法為主兼住所地原則 準據(jù)法即公司的章程依據(jù)哪國的法律制定、公司的設(shè)立依據(jù)哪國法律進行，就推定公司具有該國國籍 住所地原則即以公司的住所地國家作為公司的國籍 2 2、外國公司、外國公司 外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。 外國公司的分支機構(gòu)是指依照我國公司法的規(guī)定，在我國境內(nèi)設(shè)立的經(jīng)營性組織。特點在于：1、隸屬于外國公司、在我國境內(nèi)設(shè)立。2、在其名稱中標明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。 3、不具有獨立法人資格，外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任。 3

14、3、多國公司、多國公司 多國公司又稱跨國公司具有不同國籍的數(shù)個公司混合組成的公司。 對于多國公司或跨國公司的概念法律界至今也沒有一個準確的定義。我國臺灣學(xué)者李蘭甫將跨國公司定義為一群具有多國籍的公司整體或體系（但體系內(nèi)各成員的組織形式或具體內(nèi)容卻不必相同），通常是體系內(nèi)的母公司設(shè)于一個或兩個國家，一簇附屬公司則散布在發(fā)展程度不同的國家。司考真題 德勝公司注冊地在薩摩國并在該國設(shè)有總部和分支機構(gòu)，但主要營業(yè)機構(gòu)位于中國深圳，是一家由臺灣地區(qū)凱旋集團公司全資設(shè)立的法人企業(yè)。由于決策失誤，德勝公司在中國欠下700萬元債務(wù)。對此，下列哪一選項是正確的？司考真題A.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營機構(gòu)的全部財產(chǎn)清償B

15、.該債務(wù)應(yīng)以深圳主營機構(gòu)和薩摩國總部及分支機構(gòu)的全部財產(chǎn)清償C.無論德勝公司的全部財產(chǎn)能否清償，凱旋公司都應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任D.當(dāng)?shù)聞俟镜娜控敭a(chǎn)不足清償時，由凱旋公司承擔(dān)補充責(zé)任及解析 四、我國公司的法律分類四、我國公司的法律分類（一）有限責(zé)任公司1、一般有限責(zé)任公司2、一人公司3、國有獨資公司（二）股份有限公司1、非上市公司（一般股份有限公司）2、上市公司 第三節(jié)第三節(jié) 公司設(shè)立公司設(shè)立一、公司設(shè)立概述二、公司設(shè)立的方式三、公司設(shè)立的條件四、公司設(shè)立的程序五、公司設(shè)立的效力一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 公司設(shè)立，是指為組建公司并取得法人資格而完成的一系列法律行為的總和。具有二個特征：1、

16、其目的是創(chuàng)設(shè)公司，取得公司法人資格2、系基于多數(shù)人一致意思表示的共同行為，從而有別于雙方互負對待給付義務(wù)的契約行為。一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 經(jīng)濟發(fā)展的不同時期，國家對公司設(shè)立的干預(yù)情況有所不同，即在不同時期對公司的設(shè)立奉行不同的立法原則。從公司設(shè)立立法的歷史來看，各國一般經(jīng)歷了自由設(shè)立特許設(shè)立核準設(shè)立一般準則設(shè)立嚴格準則設(shè)立的過程 一、公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立概述 我國公司設(shè)立的原則是嚴格準則主義為主以核準主義為輔。 設(shè)立公司，只要符合法律規(guī)定條件，直接登記注冊。適用嚴格準則主義。 涉及國家安全、公共利益和關(guān)系國計民生等特定行業(yè)和項目，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)履

17、行審批手續(xù)，適用核準主義。如銀行、保險、證券等行業(yè) 二、公司設(shè)立的方式二、公司設(shè)立的方式（一）發(fā)起設(shè)立（二）募集設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立 也稱共同設(shè)立，是由發(fā)起人認足全部資本額而促成公司成立的一種設(shè)立方式。 特點公司所需的資本全部都來自于公司的發(fā)起人，公司不能公開向社會募集。 范圍有限責(zé)任公司和股份有限公司均可采用該方式。（二）募集設(shè)立（二）募集設(shè)立 募集設(shè)立是指發(fā)起人只認購部分股份，其余部分則通過向社會公開招募或者向特定對象募集而成立公司。 特點公司所需的資本，發(fā)起人只需認購一定比例即可（最低35%），其余資本可以公開向社會募集或特定對象募集。參見公司法第85條。 范圍只有股份有限公

18、司可采用該方式，有限責(zé)任公司不允許募集設(shè)立。三、公司設(shè)立的條件三、公司設(shè)立的條件 我國公司法第23條、77條分別對有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立條件作了規(guī)定。（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 依據(jù)公司法第23條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、股東符合法定人數(shù)；2、股東出資達到法定資本最低限額；3、股東共同制定公司章程；4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；5、有公司住所。（二）股份有限公司設(shè)立的條件（二）股份有限公司設(shè)立的條件 依據(jù)公司法第77條規(guī)定設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定

19、資本最低限額；3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；6、有公司住所。三、公司設(shè)立的條件三、公司設(shè)立的條件 公司法中涉及發(fā)起人與股東兩個概念?！景l(fā)起人】亦稱創(chuàng)辦人，是指訂立創(chuàng)辦公司協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，向公司出資或認購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。 發(fā)起人之間要有共同設(shè)立公司的意思表示 發(fā)起人必須有出資行為 發(fā)起人要對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任 發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章四、公司設(shè)立的程序四、公司設(shè)立的程序（一）發(fā)起設(shè)立的程序1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議2、發(fā)起人共同制定公司章程3、向工商

20、部門申請名稱預(yù)先核準4、股東繳納出資，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。5、召開首次股東會，選舉公司的董事、監(jiān)事，確定公司的組織機構(gòu)6、向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記四、公司設(shè)立的程序四、公司設(shè)立的程序（二）募集設(shè)立的程序1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議2、發(fā)起人制定公司章程3、向工商部門申請名稱預(yù)先核準4、發(fā)起人先行認購股份并不少于35%5、發(fā)行申請經(jīng)證監(jiān)部門批準后募集股份6、發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。7、召開創(chuàng)立大會，選舉公司的董事、監(jiān)事，通過公司章程8、向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記 五、公司設(shè)立的效力五、公司設(shè)立的效力 公司設(shè)立行為的后果有三種情形： （一）公

21、司設(shè)立成功 （二）公司設(shè)立失敗 （三）公司設(shè)立瑕疵（一）公司設(shè)立成功（一）公司設(shè)立成功 1、設(shè)立成功對公司的效力。 取得法人資格。 承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。 2、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力 給公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得到公司認可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。（二）公司設(shè)立失敗（二）公司設(shè)立失敗 1、設(shè)立失敗對公司的效力 公司不能取得法人資格。 2、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力 對設(shè)立費用和債務(wù)負無限連帶責(zé)任。 對已收股款的返還責(zé)任，是無限連帶責(zé)任。 給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（三）公司設(shè)立瑕疵（三）公司設(shè)立瑕疵

22、公司設(shè)立瑕疵，是指公司雖已成立，但其設(shè)立不符合法定條件或程序，或者雖然符合法定條件和程序，但登記不真實的事實。 2、構(gòu)成要件 公司已經(jīng)成立； 公司設(shè)立不合法或者登記不真實。 3、分類：違法設(shè)立和登記不實。違法設(shè)立 何謂“違法設(shè)立”？ 依據(jù)公司法199條規(guī)定，下列情形屬于違法設(shè)立：1、虛報注冊資本2、提交虛假材料3、采取其他欺詐手段隱瞞重要事實“違法設(shè)立”的法律后果？違法設(shè)立 依據(jù)公司法第199條規(guī)定，并不當(dāng)然無效。應(yīng)區(qū)分對待： 其一，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)輕微的，允許公司采取補救措施，繼續(xù)保留法律人格，對公司進行行政處罰。 其二，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。登

23、記不實 對于公司，不應(yīng)否認其法人資格。 對于發(fā)起人，應(yīng)該負補正責(zé)任“資本填補責(zé)任”：五、公司設(shè)立的效力五、公司設(shè)立的效力 公司設(shè)立瑕疵的法律效力 其一，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)輕微的，允許公司采取補救措施，繼續(xù)保留法律人格，只對公司罰款。 其二，違反公司法相關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。第四節(jié)第四節(jié) 公司章程公司章程一、公司章程的概念與特征二、公司章程的制定與修改三、公司章程的內(nèi)容與法律效力一、公司章程的概念與特征一、公司章程的概念與特征 公司章程是由設(shè)立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。 公司章程是公司設(shè)立的

24、必備條件，也是公司經(jīng)營行為的基本準則，對于公司的設(shè)立和運營都有非常重要的意義。一、公司章程的概念與特征一、公司章程的概念與特征 公司章程的特征自治性1、公司有權(quán)在公司法允許的范圍內(nèi)制定章程，確定本公司組織及活動的具體規(guī)則2、公司章程以不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定為前提。3、公司章程不得剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)利及公司法明確賦予的權(quán)利二、公司章程的制定與修改二、公司章程的制定與修改（一）公司章程的制定1、公司章程是要式文件，必須采用書面形式2、有限責(zé)任公司、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的公司章程由全體發(fā)起人共同制定，并簽字、蓋章。3、采用募集設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，該公司章程須經(jīng)創(chuàng)立

25、大會通過。二、公司章程的制定與修改二、公司章程的制定與修改（二）公司章程的修改1、修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東會2、修改公司章程以特別決議為之3、變更公司章程自股東會決定通過即發(fā)生效力4、變更公司章程后必須辦理變更登記，否則不能以其變更對抗第三人5、修改公司章程不得剝奪股東固有權(quán)利三、公司章程的內(nèi)容與法律效力三、公司章程的內(nèi)容與法律效力（一）公司章程的內(nèi)容 有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容，共8項。參見公司法25條 股份有限公司章程的內(nèi)容，共12項。參見公司法第82條三、公司章程的內(nèi)容與法律效力三、公司章程的內(nèi)容與法律效力（二）公司章程的法律效力 公司法第11條規(guī)定：公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事

26、、高級管理人員具有約束力。 董事、監(jiān)事和高級管理人員的行為違反公司章程的規(guī)定，給股東或公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第五節(jié)第五節(jié) 公司能力公司能力一、公司的權(quán)利能力二、公司的行為能力三、公司的侵權(quán)能力四、公司人格否認制度一、公司的權(quán)利能力一、公司的權(quán)利能力（一）公司投資能力（二）公司擔(dān)保能力（三）公司借貸能力（一）公司投資能力（一）公司投資能力 問題一公司投資能力 問題二公司投資對象 問題三公司投資數(shù)額 問題四公司投資程序（一）公司投資能力（一）公司投資能力 公司法第15條“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?合伙企業(yè)法

27、第3條“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！保ㄒ唬┕就顿Y能力（一）公司投資能力 問題二公司投資的數(shù)額 公司可以向其他企業(yè)投資，投資的數(shù)額是多少呢？法律會有什么限制嗎？（一）公司投資能力（一）公司投資能力 當(dāng)公司轉(zhuǎn)投資其他企業(yè)時，為了確保公司資本的充實與確定。許多國家的公司法就公司對其他企業(yè)的投資總額所占公司資本的比例，作出了限制性規(guī)定。 我國公司法16條也為此做了規(guī)定，公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。（一）公司投資能力（一）公司投資能力 05年公司法取消了對投資數(shù)額限制的強制性規(guī)定，而是對投

28、資數(shù)額的限制交給了公司自身。 按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項投資有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。（一）公司投資能力（一）公司投資能力 問題如果公司實際轉(zhuǎn)投資超過公司章程規(guī)定的數(shù)額限制應(yīng)該如何認定？超過部分有效還是無效？學(xué)界觀點不一 有專家認為：認定超過公司章程限制的轉(zhuǎn)投資部分無效不能加強對債權(quán)人利益的保護。超過的部分應(yīng)有效，但如果轉(zhuǎn)投資發(fā)生虧損，對超過公司章程的部分，可以要求做出決定的相關(guān)人員對公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。趙旭東公司法實例與法理法律出版社2007年版。（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力 問題一公司擔(dān)保能力 問題二公司擔(dān)保對象 問題三

29、公司擔(dān)保數(shù)額 問題四公司擔(dān)保程序（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力 公司可以對外擔(dān)保，但往往會給公司的財產(chǎn)帶來更多風(fēng)險，所以法律一般對公司對外擔(dān)保做一些限制性的規(guī)定。依據(jù)公司法第16規(guī)定，公司對外擔(dān)保主要制度：1、公司是具有擔(dān)保能力，可以為他人他人、股股東東或?qū)嶋H控制人實際控制人提供擔(dān)保2、公司提供擔(dān)保，必須要有公司機關(guān)公司機關(guān)的決議，個人不能決定。沒有公司機關(guān)決議的擔(dān)保是違法的，債權(quán)人在接受公司的擔(dān)保時，有義務(wù)檢查公司機關(guān)的決議文件，否則構(gòu)成過失。（二）公司擔(dān)保能力（二）公司擔(dān)保能力3、為他人擔(dān)保既可以由股東會決定也可以由董事會，具體由公司章程規(guī)定。4、對股東、實際控制人擔(dān)保必須經(jīng)股東會決

30、議，相關(guān)股東要實行表決回避制度。該股東或者實際控制人支配的股東，不得參加擔(dān)保的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 司考真題司考真題 公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中，下列哪一選項是正確的？A.公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保B.公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)C.公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保D.公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保司考真題司考真題 王某向銀行申請貸款，需要他人擔(dān)保。陳某系甲有限公司的控股股東和董事長，是王某多年好友。王某求助于陳某，希望得到甲公司的擔(dān)保。甲公司章程規(guī)定，公司對外擔(dān)保須經(jīng)股東會決議

31、。下列哪一選項是正確的？司考真題司考真題A、甲公司不能為王某提供擔(dān)保，因為陳某不能向甲公司提供反擔(dān)保 B、甲公司不得為王某提供擔(dān)保，因為公司法禁止公司為個人擔(dān)保 C、甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但須經(jīng)股東會決議通過 D、甲公司可以為王某提供擔(dān)保，但陳某不得參加股東會表決 （三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 公司借貸能力一般受到限制。一方面公司借貸行為影響公司資本結(jié)構(gòu)。另一方面，借貸業(yè)務(wù)屬于銀行等金融機構(gòu)的專營業(yè)務(wù)，不允許公司之間擅自借貸。 我國公司法116、149條第3款，商業(yè)銀行法第11條、貸款通則第61條對此作了一些規(guī)定。（三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 貨幣借貸是一種金融業(yè)務(wù)，其穩(wěn)定

32、關(guān)系到一國經(jīng)濟的長期穩(wěn)定，只能由國家指定的金融機構(gòu)專營，非金融機構(gòu)企業(yè)之間的借貸歷來為我國法律所禁止。長期以來，司法實務(wù)中對企業(yè)間借款合同是一概否定其效力的，即認為企業(yè)間借款合同非法，應(yīng)歸于無效。（三）公司借貸能力（三）公司借貸能力 關(guān)于企業(yè)借貸利息處理。對企業(yè)之間非法借貸糾紛案件的處理，最高人民法院關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得的約定利息人民法院如何裁決問題的解答中明確規(guī)定：“對企業(yè)之間相互借貸的出借方或者名為聯(lián)營實為借貸的出借方尚未取得的約定利息，人民法院應(yīng)依法向借款方收繳?！埃ㄈ┕窘栀J能力（三）公司借貸能力 公司外部非金融機構(gòu)企業(yè)與企業(yè)之間的借貸行為違法，借貸協(xié)議無效。 公司內(nèi)

33、部 1、未經(jīng)股東會或董事會的同意，董事、高管人員不得將公司資金借貸給他人（相對禁止） 2、公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高管人員提供借款（絕對禁止）公司借貸能力案例公司借貸能力案例 一家糧油總廠急需購買大豆，苦于周轉(zhuǎn)資金困難，通過分管鎮(zhèn)長協(xié)調(diào)，從木業(yè)公司處借款40萬元，約定借期6個月，利息4萬元。兩個月后，糧油總廠向木業(yè)公司還了利息2萬元。糧油總廠因在后來的經(jīng)營活動中被騙，遲遲推脫還款，在多次催討未果的情況下，木業(yè)公司遂向法院起訴，要求糧油總廠償還借款本金40萬元、利息2萬元。公司借貸能力案例公司借貸能力案例 法庭上，雙方對借款事實無爭議，要求調(diào)解。然而，法律規(guī)定調(diào)解必須雙方自愿且內(nèi)容

34、合法。本案中原告、被告均為企業(yè)，企業(yè)與企業(yè)之間相互借貸違反了中國人民銀行頒布的貸款通則第61條的規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)?！痹?、被告私下借貸顯屬違法，其民事行為自始無效，借貸合同無效。公司借貸能力案例公司借貸能力案例 本案而言，被告已付給原告利息2萬元，尚欠原告本息42萬元，據(jù)報道，法院判決被告糧油總廠償還向原告借款本金40萬元，向原告木業(yè)公司收繳其已得利息2萬元，向被告收繳原告尚未得到的利息2萬元。公司能力小結(jié) （一）公司投資能力對象、數(shù)額、程序 （二）公司擔(dān)保能力對象、數(shù)額、程序 （三）公司借貸能力對象、程序二、公司行為能力二、公司行為能力（一）代表行為

35、法定代表人1、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長董事長、執(zhí)行董事執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任經(jīng)理擔(dān)任2、公司法定代表人的代表行為視為公司的行為3、要區(qū)分公司法定代表人的代表行為及個人行為4、更換公司法定代表人應(yīng)辦理變更登記5、公司法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效二、公司行為能力二、公司行為能力（二）代理行為公司對外活動，其意思表示不僅可以通過公司法定代表人來實現(xiàn)，也可以通過普通董事、公司員工等在公司授權(quán)下，代理公司對外從事活動。1、公司的代理行為與代表行為在學(xué)理上與法人的本質(zhì)理論具有一定的淵源2、公司員工代理行為視為公司的行為 三、公司侵權(quán)行為三

36、、公司侵權(quán)行為 我國法律承認公司具有侵權(quán)能力。公司可以作為侵權(quán)行為的主體 公司對其法定代表人及其工作人員的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任司考真題 甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時，甲公司認為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。下列哪一選項是正確的？A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任C.甲公司有權(quán)拒絕付款D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充責(zé)任答案 A 解析：合同法第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，雖然乙因故辭職

37、，但是因為乙長期在丙餐廳簽約招待客戶，使丙餐廳有理由相信乙是有代理權(quán)的，形成表見代理，所以甲公司應(yīng)該付款。四、公司人格否認制度四、公司人格否認制度 公司具有獨立的人格為大多數(shù)國家所承認。 就是因為公司具有獨立的人格，公司可以以其全部資產(chǎn)承擔(dān)償債責(zé)任，即使公司所負債務(wù)仍然不能得以全部清償，公司的債權(quán)人仍不得請求公司的股東承擔(dān)超過其出資義務(wù)的責(zé)任，公司也不得將其債務(wù)轉(zhuǎn)移到其股東身上。 公司人格獨立、股東有限責(zé)任是公司制度公司人格獨立、股東有限責(zé)任是公司制度的基石的基石四、公司人格否認制度四、公司人格否認制度 公司人格獨立和股東有限責(zé)任一方面，公司人格獨立因其有效地防范和減少了股東的投資風(fēng)險對刺激經(jīng)

38、濟的發(fā)展起到了極大的促進作用。另一方面，公司人格獨立削弱了對公司債權(quán)人的保護，濫用公司人格獨立，從而使公司成為逃避債務(wù)、規(guī)避風(fēng)險的工具，嚴重侵害了債權(quán)人的利益，進而影響社會公平和經(jīng)濟發(fā)展。四、公司人格否認制度四、公司人格否認制度 公司法第20條規(guī)定1、公司股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。2、公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。四、公司人格否認制度四、公司人格否認制度 公司人格否認適用條件1、公司法人已經(jīng)取得獨立人格；2、股東實施了濫用公司獨立人格的行為；3、上述行為造成了債權(quán)人利益或社會公共

39、利益的損害；4、濫用公司獨立人格行為與債權(quán)人利益或社會公共利益的損害之間存在因果關(guān)系5、公司人格否認規(guī)則僅能在公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時才能適用第六節(jié)第六節(jié) 公司資本制度公司資本制度 資本對于公司具有重要法律意義一是資本是公司成立的基本條件二是資本是公司承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的基本保障三是資本是公司進行經(jīng)營活動的基本物質(zhì)條件四是資本是股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的界限 第六節(jié)第六節(jié) 公司資本制度公司資本制度一、公司資本概述二、公司資本制度類型三、公司資本原則四、公司最低資本額制度五、公司增資與減資一、公司資本概述一、公司資本概述 公司資本，是公司成立時記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。其特點：1、資本是

40、公司自有的獨立財產(chǎn)2、資本是一個抽象的財產(chǎn)金額3、資本來源于股東的出資4、資本是公司成立時由章程予以規(guī)定的5、資本是一個確定不變的財產(chǎn)數(shù)額一、公司資本概述一、公司資本概述 注冊資本：又稱名義資本，是指公司成立時由公司章程記載并在公司登記主管機關(guān)注冊登記的資本總額。 注冊資本是一個相對靜態(tài)的范疇，它是股東出資的貨幣體現(xiàn)，并不隨著公司的經(jīng)營而處于不斷變化之中。一、公司資本概述一、公司資本概述 注冊資本的內(nèi)涵在不同公司形式之間有所差異。 在有限責(zé)任公司為認繳資本，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。 在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司為認購股本，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股

41、本總額。 在募集設(shè)立的股份有限公司為實收股本，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。一、公司資本概述一、公司資本概述 公司資產(chǎn)是指公司實際擁有的全部財產(chǎn)，包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。 公司資產(chǎn)=股東的出資（公司資本）+公司對外負債+公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營收益1、公司成立時：公司資產(chǎn)=公司資本2、經(jīng)營中通常：公司資產(chǎn)公司資本3 3、極度虧損：公司資產(chǎn)公司資本 公司凈資產(chǎn)=公司全部資產(chǎn)-全部負債二、公司資本制度類型二、公司資本制度類型 因各國文化和法律傳統(tǒng)的差異，公司資本制度主要有三大模式：（一）法定資本制度（二）授權(quán)資本制度（三）折中資本制度（一）法定資本制度（一）法定資本制度 法定資本制是指公

42、司在設(shè)立時，必須在公司章程中明確記載公司的資本總額，由股東全部認足并予以實繳、實收的一種公司資本制度。 法定資本制度的核心是資本確定原則，其實質(zhì)是公司章程記載的公司資本總額應(yīng)一次性全部發(fā)行并足額實繳而成立。不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不允許認股人分期繳納。（一）法定資本制度（一）法定資本制度 優(yōu)點：能有效保證公司資本的真實性，防止公司設(shè)立中的欺詐行為，有效維護交易安全和債權(quán)人的利益。 缺點：一方面增加公司設(shè)立難度，另一方面易造成因公司營運中的資本沉淀、積壓閑置而導(dǎo)致公司資本利用率降低。 隨著對傳統(tǒng)法定資本制的修正，現(xiàn)代大陸法系國家和地區(qū)的公司法大多修正了傳統(tǒng)意義上過于剛性的資本確定原則的內(nèi)

43、涵，并在一定程度上表現(xiàn)出授權(quán)資本制的特征。（二）授權(quán)資本制度（二）授權(quán)資本制度 授權(quán)資本制是指公司在設(shè)立時，將公司資本總額記載于公司章程，但不必將資本總額全部發(fā)行，具體發(fā)行比例與數(shù)額法律也不予以嚴格限制，未認購部分，由董事會在公司成立后隨時一次或分次發(fā)行的一種公司資本制度。（二）授權(quán)資本制度（二）授權(quán)資本制度 優(yōu)點：即使公司設(shè)立時確定的資本總額龐大，公司也能快捷成立。同時，在公司成立之后，由于董事會可以基于授權(quán)根據(jù)公司營業(yè)發(fā)展和市場情況隨時自主決定募集新股，避免了增資的繁瑣程序。 缺點：容易出現(xiàn)公司濫設(shè)的現(xiàn)象，而且董事會的權(quán)力太大，不利于交易安全和對債權(quán)人的保護。 對于授權(quán)資本制的法律風(fēng)險，英

44、美法系國家借助于公司資本制度及公司治理結(jié)構(gòu)等一系列措施，來實現(xiàn)維護交易安全與社會公共利益的目的。（三）折中資本制度（三）折中資本制度 折中資本制是在法定資本制和授權(quán)資本制的基礎(chǔ)上，以其中一種公司資本制為基礎(chǔ)，兼采另一資本制的優(yōu)點，創(chuàng)建出的一種新的公司資本制度?？偟膩碚f，可將折中資本制分為兩種類型： 折中授權(quán)資本制 認許資本制1 1、折中授權(quán)資本制、折中授權(quán)資本制 折中授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額，股東只需認足第一次發(fā)行的資本，公司即可成立，但公司第一次的資本發(fā)行不得低于資本總額的一定比例，并需一次性全部繳足。未認足部分，授權(quán)董事會隨時發(fā)行新股募集的資本制度。 折中

45、授權(quán)資本制本質(zhì)上屬于授權(quán)資本制，但限定了首次股本發(fā)行的最低比例，若低于該比例，公司不得成立。日本商法規(guī)定，公司設(shè)立時發(fā)行股份的總數(shù)，只發(fā)行公司股份總數(shù)的1 /4即可，其余3/4的股份可授權(quán)董事會在公司成立后隨時決定發(fā)行。2 2、認許資本制、認許資本制 認許資本制，也稱許可資本制。是在法定資本制基礎(chǔ)上，授予董事會一定數(shù)額股份的發(fā)行權(quán)、簡化公司增資程序。公司設(shè)立階段的資本發(fā)行適用法定資本制，公司成立后的增資行為適用授權(quán)資本制，將兩種制度相結(jié)合。但是，總體上說，許可資本制的核心仍是法定資本制。2 2、認許資本制、認許資本制 原實行法定資本制的大陸法國家，包括德國、法國、丹麥、奧地利等國都實行了許可資

46、本制。 如德國股份法規(guī)定，“股份有限公司成立時，所有的股份資本必須得到發(fā)行和認購”，但公司章程可以授權(quán)董事會在公司成立后五年內(nèi)，在授權(quán)時公司資本的半數(shù)范圍內(nèi)，經(jīng)監(jiān)事會同意而發(fā)行新股，增加資本。我國公司資本制度類型我國公司資本制度類型 我國的公司資本制度類型在學(xué)理上有較大爭議。 有限責(zé)任公司、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司股份仍是一次全部發(fā)行，股東一次認購，但可以分期繳納。 募集設(shè)立的股份有限公司注冊資本仍是一次全部發(fā)行，股東一次認購并足額實繳。三、公司資本原則三、公司資本原則 公司資本原則形成于大陸法系傳統(tǒng)意義上的法定資本制時期，構(gòu)成了大陸法系公司資本制度的核心。在我國，公司立法仍比較嚴格地遵循了大陸

47、法系國家傳統(tǒng)上的公司資本三原則。（一）資本確定原則（二）資本維持原則（三）資本不變原則（一）資本確定原則（一）資本確定原則 資本確定原則是指公司章程記載的注冊資本總額，應(yīng)由發(fā)起人全部認足或募足。否則，公司不能成立。 優(yōu)點有效保證公司資本的真實性，防止公司設(shè)立中的欺詐行為，有利于維護交易安全和保護債權(quán)人利益。 缺點僅憑發(fā)起人主觀預(yù)測而定，可能產(chǎn)生預(yù)測過高或過低兩種情況。（一）資本確定原則（一）資本確定原則 資本確定原則在公司法中的體現(xiàn)：1、設(shè)立公司必須符合法定資本最低限額。2、發(fā)起設(shè)立雖允許分期繳納，但首次出資額也有最低限制。3、募集設(shè)立股份一次性全部發(fā)行，并要求實際收繳股款。（二）資本維持原則

48、（二）資本維持原則 資本維持原則又稱“資本充實原則”。是指公司在存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與公司資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。 作用使公司資本與公司資產(chǎn)基本相當(dāng)，防止公司資本的實質(zhì)性減少，從而維持公司的償債能力，保護債權(quán)人利益。（二）資本維持原則（二）資本維持原則 資本維持原則在公司法中的體現(xiàn)：1、公司成立后，股東不得抽逃資金2、股票的發(fā)行價格不得低于股票的票面金額3、公司原則上不得收購自己所發(fā)行的股票，也不得接受本公司的股票作為質(zhì)押標的4、公司分配當(dāng)年稅后利潤前，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入法定公積金5、在公司彌補虧損之前，不得向股東分配股利等（三）資本不變原則（三）資本不變原則 資本不變原則是指公司的資本額一經(jīng)

49、確定，非經(jīng)法定程序變更公司章程，不得任意增加或者減少。 有點防止公司任意減少公司資本而損害公司債權(quán)人的利益；防止公司資本任意增加，導(dǎo)致資本過剩，使股東承擔(dān)過多的風(fēng)險，從而損害股東的利益。 弊端：無論減資還是增資，都將履行十分煩瑣的法定程序，從而增加了資本變動的成本，并有可能導(dǎo)致商機的喪失。（三）資本不變原則（三）資本不變原則 資本不變原則在公司法中的體現(xiàn)：1、須有資本過?；蛱潛p嚴重的事實存在2、公司減少注冊資本，必須編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單3、公司減資債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。4、公司增資與減資由股東（大）會作出特別決議5、公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。6、辦

50、理變更登記。公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 最低資本額制度是指由公司法所確立的要求組建公司之資本不得低于法律規(guī)定的最低數(shù)額的制度。設(shè)立最低資本額制度的意義：1、達到法定要求，維持公司獨立人格2、設(shè)置準入門檻，維護市場交易安全3、平衡法益沖突，保護公司債權(quán)人四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 法國股份有限公司發(fā)起設(shè)立25萬法郎。募集設(shè)立150萬法郎。有限公司5萬法郎。 德國股份有限公司10萬馬克。有限公司5萬馬克。 日本股份有限公司1000萬日元。有限公司300萬元。 美國各州法律普遍規(guī)定最低資本數(shù)額5001000美元之間四

51、、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3 3萬萬元元。允許股東分期繳納，但公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣1010萬元萬元。不允許股東分期繳納，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立的，允許股東分期繳納。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，

52、其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 股份有限公司采取募集設(shè)立的，不允許股東分期繳納，只能一次性繳足。四、公司最低資本額制度四、公司最低資本額制度 一般有限責(zé)任公司最低資本額為3萬，允許分期繳納。首次出資不得低于20%且不低于最低資本限額 一人有限責(zé)任公司最低資本額為10萬，不允許分期繳納，只能一次性繳足。 發(fā)起設(shè)立的股份有限公司最低資本額為500萬，允許分期繳納。首次出資不得低于20% 募集設(shè)立的股份有限公司最低資本額為500萬，不允許分期繳納，只能一次性繳足。司考真題關(guān)于股份有限公司的設(shè)立，下列哪些表述符合公司法規(guī)定？A.股份有限公司的發(fā)起人最多為2

53、00人B.發(fā)起人之間的關(guān)系性質(zhì)屬于合伙關(guān)系C.采取募集方式設(shè)立時，發(fā)起人不能分期繳納出資D.發(fā)起人之間如發(fā)生糾紛，該糾紛的解決應(yīng)當(dāng)同時適用合同法和公司法五、公司增資與減資五、公司增資與減資 公司增資或減資由股東（大）會作出特別決議，修改公司章程章程記載的資本數(shù)額。 減少資本必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。 減少資本需通知并公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 減少資本不得低于法定的最低限額。 公司增資或減資，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。第七節(jié)第七節(jié) 股東出資制度股東出資制度一、股東出資的形式二、股東出資的要求三、股東違反出資義務(wù)的法律責(zé)任一、股東出資的形式一、股東出資的形

54、式 依照公司法第27條、公司登記管理條例第14條規(guī)定，股東出資的形式： 明確出資的形式：貨幣貨幣、實物實物、知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)土地使用權(quán) 可以出資的形式：股東有其他財產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)符合兩個要件：一是可以用貨幣估價；二是可以依法轉(zhuǎn)讓 禁止出資的形式：股東不得以勞務(wù)勞務(wù)、信用信用、自然人姓名自然人姓名、商譽商譽、特許經(jīng)營權(quán)特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)保的財產(chǎn)等作價出資。一、股東出資的形式一、股東出資的形式 思考 股東能否用股權(quán)出資？ 股東能否用債權(quán)出資？ 股東能否用非專利技術(shù)出資？股東股權(quán)出資法律問題股東股權(quán)出資法律問題 股權(quán)出資，即股東以其對另一公司享有的股權(quán)投入公司，并由公司作為股

55、東取得和行使對另一公司的股權(quán)。 股權(quán)可以用貨幣估值，并且具有可轉(zhuǎn)讓性，可以用以出資。但股權(quán)的價值不甚穩(wěn)定，是隨其所在公司的經(jīng)營結(jié)果和資產(chǎn)變化而隨時變動的，股權(quán)出資時，應(yīng)做好價值評估，轉(zhuǎn)移手續(xù)等一系列工作。股東股權(quán)出資法律問題股東股權(quán)出資法律問題 依據(jù)2009年工商總局股權(quán)出資登記管理辦法對股權(quán)出資作出了明確規(guī)定1、僅限于用有限公司或股份公司中的股權(quán)投資于有限公司或股份公司2、用作出資的股權(quán)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 3、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估4、用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法辦理辦更登記股東股權(quán)出資法律問題股東股權(quán)出資法律問題 依據(jù)股權(quán)出資登記管理辦法第3條規(guī)定具有下列情

56、形的股權(quán)不得用作出資： （一）股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足； （二）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)； （三）已被依法凍結(jié)； （四）股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； （五）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準而未經(jīng)批準； （六）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。股東股權(quán)出資法律問題股東股權(quán)出資法律問題 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）第11條規(guī)定出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定出資人已履行出資義務(wù)：（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔(dān)；（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定

57、手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。司考真題 甲、乙、丙、丁計劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)？（ ）A.君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定B.甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)答案 BCD 選項A錯誤。若君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定，則甲是可以以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司2

58、0%的股權(quán)作為其出資的。股東能否用債權(quán)出資？股東能否用債權(quán)出資？ 債權(quán)出資，即股東以其對第三人享有的債權(quán)投入公司，并由公司取代股東作為債權(quán)人對第三人享有債權(quán)。 債權(quán)的價值可以確定，也可流轉(zhuǎn)，可以用以出資。但是，債權(quán)的實現(xiàn)具有一定或然性，債務(wù)人的商業(yè)信用和支付能力對債權(quán)的實現(xiàn)起決定性作用。在我國公司實踐中，“債轉(zhuǎn)股”方式出資比較多見。股東能否用非專利技術(shù)出資？股東能否用非專利技術(shù)出資？ 非專利技術(shù)，是指尚未公開和取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律保護的制造某種產(chǎn)品或者應(yīng)用某項工藝以及設(shè)立、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理方面的技術(shù)知識。 非專利技術(shù)具有財產(chǎn)價值，同樣可以轉(zhuǎn)讓，可以用以出資。 如上海天娜藥物研究所用消

59、毒洗滌液高科技專有技術(shù)及相關(guān)配套技術(shù)作價出資2550萬，占圣潔公司注冊資本的51%。司考真題 甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A.甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資B.乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C.劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D.謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資答案 ABCD 依據(jù)公司登記管理條例第14條第2款規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。所以A、B、D三項的說法是不合法的。

60、C項中保險單的保險金額并不是實際所有的財產(chǎn)，也不能作為出資。所以本題的正確選項是ABCD。二、股東出資的要求二、股東出資的要求1、全體股東的貨幣出資不得低于公司注冊資本的30%30%。股東貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。2、以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。3、有限責(zé)任公司的股東、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的股東可以用貨幣出資，也可用非貨幣出資。二、股東出資的要求二、股東出資的要求4、募集設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人，可以用貨幣出資，也可用非貨幣出資。但認股人一般只能用貨幣出資。5、股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。司考真題 徽南公司由甲