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1、公司法第一章 公司與公司法概述 第一節(jié) 公司的概念與特征v一、公司的概念 公司是指依法定條件和程序設(shè)立的，從事營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)法人。v二、公司的特征 營(yíng)利性營(yíng)利性 社團(tuán)性社團(tuán)性 法人性（人格性）法人性（人格性） 股東有限責(zé)任性股東有限責(zé)任性 永久存續(xù)性永久存續(xù)性公司概念的修正 社團(tuán)性一人公司 營(yíng)利性公司的社會(huì)責(zé)任 法人性股東有限責(zé)任的個(gè)案否認(rèn)公司制度的優(yōu)勢(shì)公司制度的優(yōu)勢(shì)減少投資者的風(fēng)險(xiǎn)有利于社會(huì)資本的集中經(jīng)營(yíng)管理科學(xué)化 第二節(jié) 公司的分類與我國(guó)公司的種類 一、兩大法系關(guān)于公司的分類（一）無(wú)限公司、兩合公司、股份有限公司和有限公司（一）無(wú)限公司、兩合公司、股份有限公司和有限公司（二）人合公司

2、、資合公司、人合兼資合公司（二）人合公司、資合公司、人合兼資合公司（三）封閉式公司和開放式公司（三）封閉式公司和開放式公司（四）母公司和子公司（四）母公司和子公司（五）總公司與分公司（五）總公司與分公司（六）本國(guó)公司與外國(guó)公司（六）本國(guó)公司與外國(guó)公司公司的沿革 無(wú)無(wú)限限責(zé)責(zé)任任公公司司兩兩合合公公司司股份有限責(zé)任公司有有限限責(zé)責(zé)任任公公司司v關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)v 1.關(guān)聯(lián)公司 關(guān)聯(lián)公司亦稱關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指

3、存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。 v2.公司集團(tuán)v亦稱企業(yè)集團(tuán)，是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。v公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱從公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱從屬公司。屬公司。v公司集團(tuán)本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，不具有法人地位。 二、我國(guó)公司法上公司類型 有限責(zé)任公司(Limited company)v（一）概念v有限責(zé)任公司是指由50個(gè)以下股東出資設(shè)立的，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳

4、的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。v（二）有限責(zé)任公司的特征 股東人數(shù)的限制性 股東責(zé)任的有限性 股東出資的非股份性 是與股份公司的最重是與股份公司的最重 公司資本的封閉性 要區(qū)別要區(qū)別 公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便、組織簡(jiǎn)便v（三）有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)（三）有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)v1.優(yōu)勢(shì)：優(yōu)勢(shì)：v有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。v不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（不發(fā)行股票，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定。（被惡意收購(gòu)的可能性小被惡意收購(gòu)的可能性小）v設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。設(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。v組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)。v股東能

5、直接參與管理（股東能直接參與管理（具人合性具人合性），且股東間相互信任、），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成本低、效率高。本低、效率高。v監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開，公司保密性好。監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開，公司保密性好。v一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國(guó)企改制），且經(jīng)一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國(guó)企改制），且經(jīng)營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。營(yíng)靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。v2.弊端：弊端：v企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。資，限制企業(yè)發(fā)展。v易于損害債權(quán)人的利益。易

6、于損害債權(quán)人的利益。v（三）除一般有限責(zé)任公司外，我國(guó)有限責(zé)任公司還有兩種特殊情況，即v1、一人公司一人公司（One man Company）v一人公司，也稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。v新公司對(duì)一人公司作出了特別規(guī)定：v（1）最低注冊(cè)資本額10萬(wàn)元，且不得分期繳納。v（2）一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人公司，且該一人公司不能再投資設(shè)立新一人公司。v（3）一人公司應(yīng)在登記中注明自然獨(dú)資或法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。v（4）一人公司的年度報(bào)告須經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。v（5）一人公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

7、。v2、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有獨(dú)資公司v國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。與一般有限公與一般有限公司相比，其特征有：司相比，其特征有： 股份有限公司股份有限公司(Stock Corporation或或Company Limited by Shares)v一、概念一、概念v股份有限公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過(guò)發(fā)行股股份有限公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過(guò)發(fā)行股票籌集資本，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公票籌集資本，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承

8、擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。v二、特征二、特征 股東人數(shù)的廣泛性股東人數(shù)的廣泛性 公司資本的股份性公司資本的股份性 股東責(zé)任的有限性股東責(zé)任的有限性 資本募集的公開性資本募集的公開性 公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開性公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開性 公司信用基礎(chǔ)的資合性公司信用基礎(chǔ)的資合性v三、股份有限公司的評(píng)價(jià)三、股份有限公司的評(píng)價(jià)v1.利：利：v融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。 （馬克思：資本論第一卷，P688）大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。股份可自由轉(zhuǎn)讓，投資者投資靈活，但不影響公司股份可自由轉(zhuǎn)讓，投資者投

9、資靈活，但不影響公司經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)。管理科學(xué)。管理科學(xué)。v2.弊：弊：設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。股東分散，缺乏凝聚力。股東分散，缺乏凝聚力。公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，使中小股東利益公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，使中小股東利益受到損害。受到損害。股份自由轉(zhuǎn)讓，易導(dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全。股份自由轉(zhuǎn)讓，易導(dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全。第二章第二章 公司設(shè)立公司設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述v一、公司設(shè)立的概念一、公司設(shè)立的概念v公司設(shè)立公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，而依照公司法規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。公司設(shè)立行為特征如下：v1、由公司成立前的

10、一系列籌建行為構(gòu)成。、由公司成立前的一系列籌建行為構(gòu)成。v2、是一種創(chuàng)設(shè)公司人格的行為。、是一種創(chuàng)設(shè)公司人格的行為。v3、是由發(fā)起人實(shí)施的行為。、是由發(fā)起人實(shí)施的行為。v設(shè)立中公司的地位和性質(zhì)v 設(shè)立中的公司不具有獨(dú)立的主體資格，其對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系視同為合伙，如果公司最終未獲準(zhǔn)登記，因設(shè)立公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定；如果公司得以成立，發(fā)起人所實(shí)施的法律行為，其后果歸屬于公司，其債務(wù)則由成立后的公司承擔(dān)。 二、發(fā)起人二、發(fā)起人 發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。v發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在權(quán)利和責(zé)任上：，是公司的原始

11、股東，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益，如：優(yōu)先認(rèn)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資等。股權(quán)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資等。v相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如：等。v通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。 發(fā)起人的權(quán)利與責(zé)任 權(quán)利： 報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) 特別利益請(qǐng)求權(quán)特別利益請(qǐng)求權(quán) 非貨幣出資的權(quán)利非貨幣出資的權(quán)利 選舉和被選舉為首屆公司機(jī)關(guān)成員的權(quán)利選舉和被選舉為首屆公司機(jī)關(guān)成員的權(quán)利v責(zé)任責(zé)任：v1、在公司成立的場(chǎng)合，發(fā)起人的責(zé)任v（1）。發(fā)起人須保證公司在發(fā)起人須保證公司在登記時(shí)，其財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值不得少于章程所登記時(shí)，其財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值不得

12、少于章程所規(guī)定的資本額。規(guī)定的資本額。v如：以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其實(shí)際價(jià)額低于如：以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其實(shí)際價(jià)額低于章程所定的數(shù)額的，應(yīng)由交付該出資的發(fā)起章程所定的數(shù)額的，應(yīng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任又稱這種責(zé)任又稱“差額填補(bǔ)責(zé)任差額填補(bǔ)責(zé)任”。v（2）。為了防止發(fā)起人借設(shè)立公司之名侵害公司及第三人利益，各國(guó)公司法要求發(fā)起人須就自己的設(shè)立行為對(duì)公司負(fù)責(zé)。v我國(guó)公司法第95條第3項(xiàng)規(guī)定：“在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 v2、在公司不能成立的場(chǎng)合，發(fā)起人的責(zé)任、在公司不

13、能成立的場(chǎng)合，發(fā)起人的責(zé)任v設(shè)立費(fèi)用及債務(wù)應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)，但當(dāng)公司不能成立時(shí)，只能由實(shí)施設(shè)立行為的主體（發(fā)起人）承擔(dān)。由于發(fā)起人間的關(guān)系近似于合伙關(guān)系，所各國(guó)立法一般。v在采取募集方式設(shè)立公司的情況下，發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。v三、公司設(shè)立的方式三、公司設(shè)立的方式 發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立 向社會(huì)公開募集設(shè)立（公募） 募集設(shè)立募集設(shè)立 定向募集設(shè)立（私募）v以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不能少于公司股份總數(shù)的v1、發(fā)起設(shè)立概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)

14、行的是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。全部股份而設(shè)立公司的一種方式。特征：特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會(huì)公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全社會(huì)公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。設(shè)立公司時(shí)體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部股東。的發(fā)起人是未來(lái)公司的全部股東。 適用：適用： 此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封本低；成

15、立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。閉性，因此較為適宜中小型公司。 我國(guó)有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；我國(guó)有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立?？刹扇∧技绞皆O(shè)立。v2、募集設(shè)立概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集募集而設(shè)立公司的方式。 特征： A.招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開募集或定向募集股份。招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開募集或定向募集股份。 B.漸次設(shè)立。

16、募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，再由社漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，再由社會(huì)公眾或特定對(duì)象認(rèn)購(gòu)其余股份。會(huì)公眾或特定對(duì)象認(rèn)購(gòu)其余股份。 C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益，法律復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。適用：適用： 募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。設(shè)立方式。 便于籌集資金。便于籌集資金。 A.監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜；監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜； B.股權(quán)分散，不利控制；股權(quán)分散，不利控制； C.易生欺詐，易損公益。易生欺詐，易損公益。第二節(jié) 公司設(shè)

17、立的條件和程序v一、公司設(shè)立的條件公司設(shè)立的條件 組織要件組織要件 發(fā)起人要件發(fā)起人要件 物的要件物的要件 行為要件行為要件v二、公司設(shè)立的程序二、公司設(shè)立的程序v（一）訂立發(fā)起人協(xié)議（一）訂立發(fā)起人協(xié)議v（二）訂立公司章程（二）訂立公司章程v（三）必要的行政審批（三）必要的行政審批v（四）認(rèn)繳資本（四）認(rèn)繳資本v（五）確立公司組織機(jī)構(gòu)（五）確立公司組織機(jī)構(gòu)v（六）申請(qǐng)登記（六）申請(qǐng)登記v三、公司設(shè)立的效力三、公司設(shè)立的效力v（一）公司設(shè)立的效力即公司設(shè)立活動(dòng)所產(chǎn)生的法律后果。最直接的法律后果有二：v一、公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，符合法定條件，被一、公司經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，符合法定條件，被依法核準(zhǔn)登記，取得

18、法人資格；依法核準(zhǔn)登記，取得法人資格；v二、經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，但不符合法定程序、法二、經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，但不符合法定程序、法定條件或違反強(qiáng)制性規(guī)定定條件或違反強(qiáng)制性規(guī)定公司不能成立公司不能成立或?qū)Щ驅(qū)е轮鹿驹O(shè)立無(wú)效和撤銷公司設(shè)立無(wú)效和撤銷，即公司設(shè)立不能或，即公司設(shè)立不能或有瑕疵。有瑕疵。v第二種情況包括設(shè)立不能和設(shè)立瑕疵兩種：v1、設(shè)立不能，即公司設(shè)立失敗，未能完成公司設(shè)、設(shè)立不能，即公司設(shè)立失敗，未能完成公司設(shè)立的情形。其原因有二種：立的情形。其原因有二種： （1）未獲準(zhǔn)登記注冊(cè)； （2）發(fā)起人自動(dòng)停止設(shè)立行為。v2、設(shè)立瑕疵，指公司雖然在形式上已經(jīng)成立，即依法經(jīng)登記并獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但實(shí)際上卻存

19、在著未能滿足法定條件或程序或其他違反強(qiáng)制性法律要求的情形。如虛假出資、發(fā)起人未認(rèn)足、繳足出資、人數(shù)不足法定人數(shù)等等。v（二）設(shè)立瑕疵的處理方式v各國(guó)立法對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理有不同的方式：一是瑕疵設(shè)立有效；二是瑕疵設(shè)立無(wú)效；三是瑕疵設(shè)立可行政撤銷。 1、公司瑕疵設(shè)立有效，該理論認(rèn)為，即使公司設(shè)公司瑕疵設(shè)立有效，該理論認(rèn)為，即使公司設(shè)立存在著瑕疵，所設(shè)立的公司也是有效的，無(wú)論是立存在著瑕疵，所設(shè)立的公司也是有效的，無(wú)論是公司股東還是債權(quán)人均不能以公司設(shè)立瑕疵為由而公司股東還是債權(quán)人均不能以公司設(shè)立瑕疵為由而法院提起訴訟，要求法院宣告公司設(shè)立行為無(wú)效。法院提起訴訟，要求法院宣告公司設(shè)立行為無(wú)效。英美

20、國(guó)家采這一做法。英美國(guó)家采這一做法。v2 2、公司瑕疵設(shè)立無(wú)效，該理論認(rèn)為，如果公司、公司瑕疵設(shè)立無(wú)效，該理論認(rèn)為，如果公司設(shè)立存在著瑕疵，則公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無(wú)效，設(shè)立存在著瑕疵，則公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無(wú)效，公司的股東或其他利害關(guān)系人可以提起無(wú)效訴公司的股東或其他利害關(guān)系人可以提起無(wú)效訴訟。大陸法系國(guó)家采這種做法。訟。大陸法系國(guó)家采這種做法。v3、瑕疵設(shè)立可行政撤銷，這一理論認(rèn)為，公司瑕疵設(shè)立可行政撤銷，這一理論認(rèn)為，公司設(shè)立如果存在瑕疵，可由行政主管機(jī)關(guān)予以撤設(shè)立如果存在瑕疵，可由行政主管機(jī)關(guān)予以撤銷。我國(guó)內(nèi)地和臺(tái)灣地區(qū)均采這種做法。銷。我國(guó)內(nèi)地和臺(tái)灣地區(qū)均采這種做法。v如我國(guó)如我國(guó)公司法公

21、司法199199條規(guī)定：虛報(bào)注冊(cè)資本、提交材條規(guī)定：虛報(bào)注冊(cè)資本、提交材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照記或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第三節(jié) 公司章程v一、公司章程的概念和意義一、公司章程的概念和意義v1、概念：是指在公司設(shè)立過(guò)程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。即：v公司章程是公司設(shè)立的要件之一。公司章程是公司設(shè)立的要件之一。v公司章程須依法制定。公司章程須依法制定。v

22、章程由發(fā)起人共同制定章程由發(fā)起人共同制定( (募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過(guò)）。募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過(guò)）。v制定章程是要式行為。制定章程是要式行為。v反映股東的共同意思。反映股東的共同意思。v章程的章程的性質(zhì)性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。v2.2.公司章程的意義（作用）公司章程的意義（作用）v全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；v對(duì)內(nèi)（股東）對(duì)外（第三人）表彰公司信用；對(duì)內(nèi)（股東）對(duì)外（第三人）表彰公司信用；公司章程向外公開申明的公司宗旨、營(yíng)業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責(zé)任形式等內(nèi)容，為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和資信依

23、據(jù)，便于相對(duì)人了解公司的組織和財(cái)產(chǎn)狀況，便于公司與第三人間的經(jīng)濟(jì)交往。v是公司對(duì)政府和社會(huì)的書面保證，也是國(guó)家對(duì)公是公司對(duì)政府和社會(huì)的書面保證，也是國(guó)家對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)。司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)。 v二、公司章程的制定和變更二、公司章程的制定和變更v1 1、章程的制定：、章程的制定：我國(guó)我國(guó)公司法公司法規(guī)定，有限責(zé)任規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同制定；公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同制定；v股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人共同制訂，股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人共同制訂，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。v由于國(guó)有獨(dú)資公司的特殊性，國(guó)有獨(dú)資公司的章程由于國(guó)有獨(dú)資公司

24、的特殊性，國(guó)有獨(dú)資公司的章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定；經(jīng)授權(quán)，也可以由由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定；經(jīng)授權(quán)，也可以由董事會(huì)制訂，但須報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。董事會(huì)制訂，但須報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。v2 2、章程的生效、章程的生效: : 章程生效時(shí)間的問(wèn)題存在爭(zhēng)議。v有人認(rèn)為有人認(rèn)為公司章程一經(jīng)出資人簽字、蓋章公司章程一經(jīng)出資人簽字、蓋章( (募集設(shè)募集設(shè)立的股份有限公司一經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)立的股份有限公司一經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)) )即發(fā)生法律即發(fā)生法律效力。效力。v但也有人認(rèn)為但也有人認(rèn)為，公司章程是以登記機(jī)關(guān)登記為生效公司章程是以登記機(jī)關(guān)登記為生效要件的，在登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之前并不具有任何約束力。

25、要件的，在登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之前并不具有任何約束力。v3 3、章程的失效、章程的失效v公司章程的效力終止時(shí)間應(yīng)以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)。公司章程的效力終止時(shí)間應(yīng)以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)。v4 4、公司章程的變更、公司章程的變更v公司章程的變更，即公司章程的修改。把握三點(diǎn)即可：公司章程的變更，即公司章程的修改。把握三點(diǎn)即可：v1.1.修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東（大）會(huì)。修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東（大）會(huì)。v2.2.修改公司章程須以特別決議為之，即修改公司章程須以特別決議為之，即2/32/3以上以上（含本數(shù)，（含本數(shù)，即即“”）表決權(quán)通過(guò)：表決權(quán)通過(guò)： 有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表有限責(zé)任公司

26、修改章程的決議，必須經(jīng)代表2 23 3以上表決以上表決權(quán)的股東（理解為全體股東）通過(guò)。（權(quán)的股東（理解為全體股東）通過(guò)。（新公司法第新公司法第4444條）條） 股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東（股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東（“出出席席”可理解為到場(chǎng)的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的可理解為到場(chǎng)的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的2 23 3以以上通過(guò)。（上通過(guò)。（新公司法第新公司法第104104條）條）v3.3.公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，對(duì)外不得以公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，對(duì)外不得以其變更對(duì)抗第三人。其變更對(duì)抗第三人。v三、公司章程的內(nèi)容公司章程的

27、內(nèi)容v公司章程的內(nèi)容，即公司章程記載的事項(xiàng)。v公司章程記載的事項(xiàng)，依據(jù)其效力不同，可分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。v絕對(duì)必要記載事項(xiàng)絕對(duì)必要記載事項(xiàng)v所謂絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉并規(guī)定在公司章程中必須記載的事項(xiàng)。v相對(duì)必要記載事項(xiàng)相對(duì)必要記載事項(xiàng)v所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉的，但不強(qiáng)制記載所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉的，但不強(qiáng)制記載的事項(xiàng)。的事項(xiàng)。 v任意記載事項(xiàng)任意記載事項(xiàng)v所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律未列舉，也不強(qiáng)制記載，可以所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律未列舉，也不強(qiáng)制記載，可以由發(fā)起人根據(jù)需要記入章程的事項(xiàng)。由發(fā)起人根據(jù)需要記入章程的事項(xiàng)。v

28、第第2525條條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：( (一一) )公司名稱和住所；公司名稱和住所；( (二二) )公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司經(jīng)營(yíng)范圍；( (三三) )公司注冊(cè)資本；公司注冊(cè)資本；( (四四) )股東的姓名或者名稱；股東的姓名或者名稱；( (五五) )股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；( (六六) )公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；規(guī)則；( (七七) )公司法定代表人。公司法定代表人。v第第8282條條 股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：( (

29、一一) )公司名稱和住所；公司名稱和住所；( (二二) )公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司經(jīng)營(yíng)范圍；( (三三) )公司設(shè)立方式；公司設(shè)立方式；( (四四) )公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；( (五五) )發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；方式和出資時(shí)間；( (六六) )董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；( (七七) )公司法定代表人；公司法定代表人；( (八八) )監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；( (九九) )公司利潤(rùn)分配辦法；公司利潤(rùn)分配辦法；( (

30、十十) )公司的解散事由與清算辦法；公司的解散事由與清算辦法；( (十一十一) )公司的通知和公告辦法；公司的通知和公告辦法；v任意記載事項(xiàng)：任意記載事項(xiàng)：v第第2525條條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： ( (八八) )股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。v第第8282條條 股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： ( (十二十二) )股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 v四、章程的效力四、章程的效力v根據(jù)我國(guó)根據(jù)我國(guó)公司法公司法的規(guī)定，章程的效力主要表現(xiàn)

31、的規(guī)定，章程的效力主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：在以下三個(gè)方面：1.1.法律授權(quán)章程規(guī)定。法律授權(quán)章程規(guī)定。2.2.章程規(guī)定優(yōu)于法律規(guī)定。章程規(guī)定優(yōu)于法律規(guī)定。3.3.章程規(guī)定補(bǔ)充法律規(guī)定。章程規(guī)定補(bǔ)充法律規(guī)定。第三章 公司的人格與能力v公司能夠具有獨(dú)立的法人人格，主要是因?yàn)樗邆淞藞F(tuán)體人格獨(dú)立的四大要素，即獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立名獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任稱、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任。v公司能夠具有獨(dú)立的法人人格，還因?yàn)楣九c股東人格的分離，這種分離的基礎(chǔ)就是有限責(zé)任制。v但公司實(shí)踐表明，將人格獨(dú)立和有限責(zé)任絕對(duì)化或推向極致，亦可能導(dǎo)致下列問(wèn)題：對(duì)債權(quán)人有失公正，成為規(guī)避侵權(quán)責(zé)任的工具，為控制股東濫

32、用公司的人格創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。這就是公司人格獨(dú)立與有限責(zé)任的價(jià)值二重性。因此，有必要對(duì)公司人格予以暫時(shí)性否認(rèn)。v一、公司人格否認(rèn)(disregard of the corporate entity)v（一）所謂公司人格的否認(rèn)，有兩層含義：1.指國(guó)家對(duì)公司人格的徹底剝奪，即對(duì)公司法人人格的取締。2.指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。v公司法中所講的公司人格否認(rèn)專指第二種情況，在這種意義上的公司人格否認(rèn)又被形象地概括為“揭開公司的面紗”（lifting the corporate veil）。v（二）公司人格否認(rèn)原則的適用條件是（二）公司人格否認(rèn)原

33、則的適用條件是：1.1.公司須合法有效成立。公司須合法有效成立。未取得法人資格、法人資格被消滅或獨(dú)立人格存在其他無(wú)效事由，都有特定的救濟(jì)方法，不能適用該原則。2.2.股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。責(zé)任的行為。這些行為的主要表現(xiàn)：人格混同、財(cái)人格混同、財(cái)產(chǎn)混同、產(chǎn)混同、“鳳凰再生鳳凰再生”等現(xiàn)象。等現(xiàn)象。3.3.股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益。權(quán)人的利益。這一要件是強(qiáng)調(diào)濫用行為應(yīng)與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，且應(yīng)為“嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的”。v此外，在適用人格

34、否認(rèn)時(shí)應(yīng)注意：v法律應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則一般原則；v同時(shí)，又不能容忍股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益。v因此，公司人格否認(rèn)原則始終是也只能是對(duì)公司人格獨(dú)立原則的有益而必要的補(bǔ)充必要的補(bǔ)充，在適用時(shí)應(yīng)慎重行事。v正是人格獨(dú)立與人格否認(rèn)二者的功能互補(bǔ)，才能使法人制度得以發(fā)展和完善，才能張揚(yáng)法律的公平與正義。v二、公司的能力二、公司的能力v（一）公司的權(quán)利能力的限制（一）公司的權(quán)利能力的限制v1、公司權(quán)利能力因性質(zhì)而受到限制。、公司權(quán)利能力因性質(zhì)而受到限制。公司作為一個(gè)組織體區(qū)別于作為生命體的自然人，所以公司不能享有自然人的那些以

35、自然性質(zhì)為前提的專屬于自然人的權(quán)利，如生命健康權(quán)、肖像權(quán)、親屬權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)等。 v2、公司權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制、公司權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制v轉(zhuǎn)投資的限制；轉(zhuǎn)投資的限制；v第第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。人。16條：公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董條：公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東（大）會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投事會(huì)或股東（大）會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)

36、投資的數(shù)額有限額的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。資的數(shù)額有限額的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。v貸放款項(xiàng)的限制；貸放款項(xiàng)的限制；v第第116條規(guī)定，條規(guī)定，公司不得直接或通過(guò)子公司向董事、公司不得直接或通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。 v第第149條第三項(xiàng)條第三項(xiàng)：公司董事、高級(jí)管理人員不得違：公司董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會(huì)或董事會(huì)同反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會(huì)或董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人。意，將公司資金借貸給他人。 v 這表明，公司可以貸款，但有限制條件：一是須由這表明，公司可以貸款，但有限制條件：一是須由公司章程規(guī)定；二

37、須由股東（大）會(huì)或董事會(huì)同意；公司章程規(guī)定；二須由股東（大）會(huì)或董事會(huì)同意；三是對(duì)特定人提供借款（董事、監(jiān)事、高管）是禁三是對(duì)特定人提供借款（董事、監(jiān)事、高管）是禁止的。止的。 擔(dān)保的限制；擔(dān)保的限制；v第16條：公司為他人為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。（實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人）v第122條：上市公司上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金

38、額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。v例：違規(guī)擔(dān)保給例：違規(guī)擔(dān)保給“啤酒花啤酒花”帶來(lái)滅頂之災(zāi)帶來(lái)滅頂之災(zāi)v設(shè)立中的公司不享有法人的權(quán)利能力，設(shè)立中的公司不享有法人的權(quán)利能力，解散后的公司只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)解散后的公司只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。利和承擔(dān)義務(wù)。v對(duì)公司捐贈(zèng)行為的限制對(duì)公司捐贈(zèng)行為的限制v早期公司法理論認(rèn)為，公司是營(yíng)利法人，以增加股東利益為早期公司法理論認(rèn)為，公司是營(yíng)利法人，以增加股東利益為唯一宗旨，所以公司不具有進(jìn)行捐贈(zèng)的能力。唯一宗旨，所以公司不具有進(jìn)行捐贈(zèng)的能力。v但公司社會(huì)責(zé)任理念的興起，修正了這一理

39、論，認(rèn)為營(yíng)利性但公司社會(huì)責(zé)任理念的興起，修正了這一理論，認(rèn)為營(yíng)利性固然是公司的本質(zhì)特征，但公司須兼顧其他社會(huì)相關(guān)者的利固然是公司的本質(zhì)特征，但公司須兼顧其他社會(huì)相關(guān)者的利益。現(xiàn)代各國(guó)公司法大都承認(rèn)公司得以益?，F(xiàn)代各國(guó)公司法大都承認(rèn)公司得以在合理范圍內(nèi)在合理范圍內(nèi)從事捐從事捐贈(zèng)活動(dòng)。贈(zèng)活動(dòng)。v如美國(guó)如美國(guó)示范公司法示范公司法規(guī)定，公司具有為公共利益、慈善事規(guī)定，公司具有為公共利益、慈善事業(yè)、科學(xué)研究或教育事業(yè)之目的進(jìn)行捐贈(zèng)的權(quán)力。業(yè)、科學(xué)研究或教育事業(yè)之目的進(jìn)行捐贈(zèng)的權(quán)力。 v但捐贈(zèng)行為也應(yīng)受到一定的限制，須具有但捐贈(zèng)行為也應(yīng)受到一定的限制，須具有目的合理性及數(shù)額目的合理性及數(shù)額合理性，合理性，

40、即捐贈(zèng)的對(duì)象須是即捐贈(zèng)的對(duì)象須是“公認(rèn)的公益事業(yè)公認(rèn)的公益事業(yè)”，捐贈(zèng)的數(shù)，捐贈(zèng)的數(shù)量不能影響公司的存續(xù)、發(fā)展或損害中小股東及債權(quán)人的利量不能影響公司的存續(xù)、發(fā)展或損害中小股東及債權(quán)人的利益。益。v3、公司權(quán)利能力受目的范圍的影響、公司權(quán)利能力受目的范圍的影響 （1）西方）西方“越權(quán)原則越權(quán)原則”的變革的變革; 越權(quán)原則，也稱越權(quán)無(wú)效原則，指公司超越章程規(guī)定的越權(quán)原則，也稱越權(quán)無(wú)效原則，指公司超越章程規(guī)定的目的和權(quán)力范圍所從事的行為歸于無(wú)效。目的和權(quán)力范圍所從事的行為歸于無(wú)效。v這一原則始于英國(guó)，其初衷，一是為了保護(hù)股東，有效地約束董這一原則始于英國(guó)，其初衷，一是為了保護(hù)股東，有效地約束董事或

41、代理人的行為；二是保護(hù)交易相對(duì)人，維護(hù)交易安全事或代理人的行為；二是保護(hù)交易相對(duì)人，維護(hù)交易安全。v2020世紀(jì)以來(lái)，越權(quán)原則被修正，如美國(guó)世紀(jì)以來(lái)，越權(quán)原則被修正，如美國(guó)示范公司法示范公司法（20022002）賦予公司從事任何合法經(jīng)營(yíng)的權(quán)力。賦予公司從事任何合法經(jīng)營(yíng)的權(quán)力。英國(guó)英國(guó)1989年年公司法公司法第第108條明確規(guī)定：條明確規(guī)定：“公司的能力不受公司章程的限制公司的能力不受公司章程的限制“，正式廢，正式廢除了越權(quán)原則。除了越權(quán)原則。 （2）我國(guó)的越權(quán)原則）我國(guó)的越權(quán)原則原公司法原公司法：公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。99年年合同法合同

42、法第第50條條：法人或其他組織的法定代表人、：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 最高法院最高法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的解釋解釋（一）第（一）第10條進(jìn)一步規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立條進(jìn)一步規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。合同，法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政

43、法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。 新新公司法公司法第第12條刪除了條刪除了“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”的規(guī)定，改為的規(guī)定，改為“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)?！眝既然現(xiàn)代公司可以從事“任何合法經(jīng)營(yíng)”，并享有“從事”一切經(jīng)營(yíng)管理的必要權(quán)力，那越

44、權(quán)原則還越權(quán)原則還有什么用處呢？有什么用處呢？v目的范圍對(duì)內(nèi)仍有約束力。目的范圍是對(duì)董事代表權(quán)的限制，公司實(shí)施目的外的行為，應(yīng)屬董事超越代表權(quán)限的行為，原則上有效（只有在第三人是惡意時(shí)才可能無(wú)效），只是董事須對(duì)公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。v我國(guó)新公司法150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第四章 公司的資本制度v公司最大的優(yōu)勢(shì)在于融資途徑的廣泛及其融資方式的靈便，公司最大的優(yōu)勢(shì)在于融資途徑的廣泛及其融資方式的靈便，因此，融資便成為公司法律制度中的一個(gè)焦點(diǎn)與核心問(wèn)題。因此，融資便成為公司法律制度中的一個(gè)焦點(diǎn)與核心問(wèn)題。v一方面。由

45、于資本是經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，因此，公司必須滿足一定一方面。由于資本是經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，因此，公司必須滿足一定的資本額要求；的資本額要求；v另一方面，又由于公司股東只負(fù)有限責(zé)任，而只有在特定情另一方面，又由于公司股東只負(fù)有限責(zé)任，而只有在特定情況下才對(duì)債權(quán)人直接負(fù)責(zé)任，因此，公司資本乃是債權(quán)人利況下才對(duì)債權(quán)人直接負(fù)責(zé)任，因此，公司資本乃是債權(quán)人利益可得保障的基礎(chǔ)與最后的屏障。益可得保障的基礎(chǔ)與最后的屏障。v因此，公司始終要實(shí)現(xiàn)公司資本與公司資產(chǎn)之間的相合性。因此，公司始終要實(shí)現(xiàn)公司資本與公司資產(chǎn)之間的相合性。這就是大陸法系獨(dú)有的資本維持原則。這就是大陸法系獨(dú)有的資本維持原則。 一、公司的概念 公司資本是指在公

46、司成立時(shí)由章程所確定的由股東出資所構(gòu)成的公司資金數(shù)額。 表現(xiàn)在：v第一，資本是成就公司人格的基本要素；v第二，資本是公司營(yíng)業(yè)的基礎(chǔ)和公司對(duì)外負(fù)債清償?shù)膿?dān)保，因此，應(yīng)維持公司的真實(shí)，保護(hù)股東利益和交易安全。正是由于這個(gè)原因，公司法對(duì)于資本由下列限制性規(guī)定：法定最低限額，限制現(xiàn)物出資的份額，需要列入章程并公告等。v第三，是股東有限責(zé)任的對(duì)價(jià)與對(duì)外清償?shù)慕缦?。v第四，資本是虧損警示，改革經(jīng)營(yíng)的標(biāo)志。 v公司的資本與公司的資產(chǎn)是兩個(gè)含義不同的概念。公司的資產(chǎn)，是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)的公司財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，主要包括公司股東對(duì)公司的永久性投資、公司發(fā)行的債券、向銀行的貸款等。v公司資產(chǎn)公司資本公司負(fù)債

47、v因此，公司資產(chǎn)是一個(gè)外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資產(chǎn)的組成部分。v二、公司資本三原則v公司資本是公司賴以生存的“血液”，是公司運(yùn)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司債務(wù)的總擔(dān)保。資本作為公司的“血液”，猶如人的血液，人無(wú)血即無(wú)法生存，公司無(wú)資本則不能成立，更無(wú)法存續(xù)。同時(shí)，由于股東都承擔(dān)有限責(zé)任，公司資本便成為了公司債務(wù)的總擔(dān)保。當(dāng)公司資不抵債時(shí)，超出債務(wù)則無(wú)法受到清償。v因此為保護(hù)債權(quán)人的利益和交易的安全，就必須確定和維持一定數(shù)額的公司資本，并將其公之于眾，以便使與公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來(lái)的相對(duì)人，了解和掌握公司的資本狀況，決定其交易的范圍和條件。正是由于公司資本有著如此重要的意義，各國(guó)公司法都

48、把公司資本作為一項(xiàng)不可或缺的重要內(nèi)容，作出明確具體的規(guī)定，并形成了種種不同的公司資本制度。 資本確定原則 資本三原則 資本維持原則 資本不變?cè)瓌tv公司資本三原則的含義：v資本確定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司就不能成立。v資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。v資本不變?cè)瓌t，是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。 1、股東不得退股的規(guī)定 2、最低資本的規(guī)定 3、股份不得折價(jià)發(fā)行資本三原則的體現(xiàn)資本三原則的體現(xiàn) 4、虧損或無(wú)盈余時(shí)不得分

49、配股利 5、對(duì)非貨幣出資加以限制的規(guī)定 6、轉(zhuǎn)投資限制的規(guī)定 7、公司回購(gòu)股份的限制 8、公司不得接受本公司的股票作質(zhì)押三、公司資本的構(gòu)成三、公司資本的構(gòu)成 公司資本的構(gòu)成實(shí)際上就是股東的出資方式，即股東以什么樣的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)不是只有貨幣這種形式，如房屋、土地、機(jī)器設(shè)備、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等實(shí)物或無(wú)形資產(chǎn)都有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，可以用于出資。 我國(guó)新公司法第公司法第27、83條規(guī)定：股東可以用貨幣條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是

50、法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 我國(guó)公司法的出資方式主要有以下幾種：v 1、貨幣v 2、實(shí)物v 3、智力成果，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)）、非專利技術(shù)等。v 4、土地使用權(quán)v甲公司現(xiàn)有凈資產(chǎn)6000萬(wàn)元，擬對(duì)外進(jìn)行投資，董事會(huì)的哪項(xiàng)意見是不正確的？A甲公司向其他公司投資，只能承擔(dān)有限責(zé)任B甲公司向其他公司投資，經(jīng)董事會(huì)同意，可以承擔(dān)無(wú)限責(zé)任C甲公司向其他公司的投資，經(jīng)過(guò)章程的規(guī)定，董事會(huì)、股東會(huì)都有權(quán)利決議。D章程記載公司對(duì)外投資不得超過(guò)凈資產(chǎn)的50，甲公司向其他公司的累計(jì)投資額可以是4000萬(wàn)元 v 5、其他可以用貨幣估價(jià)可以

51、用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。包括：（1）股權(quán)出資（2）債權(quán)出資（3）其他用益物權(quán)出資 另外，公司登記管理?xiàng)l例第14條規(guī)定：股東不股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。 第三章第三章 股份與債券股份與債券 一、股份的概念、特征 根據(jù)公司法第126條的規(guī)定，股份有限公司的條的規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等資本劃分為股份，每一股的金額相等。股份是指：由股東出資構(gòu)成，被分割成的相等份額，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本最小構(gòu)成單位。 股份具有以下特征： 1、平

52、等性。股份是對(duì)股份有限公司資本的等額劃分，同種類的股份中,每一股份所代表的資本額是相等的，同樣每一股所代表的股東權(quán)利、義務(wù)也是相等的，正所謂，一股一權(quán)，同股同權(quán)。所以說(shuō)股份具有平等性。 2、不可分性。股份是構(gòu)成公司資本的最小的計(jì)算單位，不可以再對(duì)其進(jìn)行分割。 3、可轉(zhuǎn)讓性。除法律有特別規(guī)定外，股東可以自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程對(duì)此作限制性規(guī)定，也無(wú)須征得其他股東的同意，股東的股份都可自由轉(zhuǎn)讓，但對(duì)一些具有特殊身份的股東轉(zhuǎn)讓股份法律規(guī)定了相應(yīng)的限制，例如發(fā)起人在法定的期限屆滿發(fā)起人在法定的期限屆滿前不得轉(zhuǎn)讓其股份前不得轉(zhuǎn)讓其股份 。 4、不可撤回性。這就是指股東繳納股款后，不得要求退股。公司

53、法第92條規(guī)定：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或交付抵做股款出資后，除法定情形外，不得抽回其股本。 5、股份表現(xiàn)為股票（證券性）。股份必須以股票作為載體，所以股票是股份的外在表現(xiàn)形式，是股東享有股權(quán)的憑證和依據(jù)。股票是有價(jià)證券，可以流通，體現(xiàn)出證券的特性。 股票股票是指股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。二、公司債券v1、債券概念、特點(diǎn) 是指政府、金融機(jī)構(gòu)或公司依法向投資者出具的，在一定時(shí)期內(nèi)按約定的條件履行還本付息義務(wù)的一種有價(jià)證券。特點(diǎn)有：（1）發(fā)行人可以是中央或地方政府、也可以是金融機(jī)構(gòu)或企業(yè)。（2）債券是債權(quán)憑證。（3）是有期限的投資證券。 我們這里主要是公司債券，股票

54、與公司債券都是公司用以籌集資金的的手段，二者都是證券形式，都可以轉(zhuǎn)讓、流通，但二者也有明顯的區(qū)別：v2、股票與公司債券的區(qū)別（1）發(fā)行主體不同。股票的發(fā)行主體只能是股份有限公司，而債券既可由股份有限公司也可由有限責(zé)任公司發(fā)行。 （2）持有人的法律地位不同。債券持有人的地位是公司的債權(quán)人，股票持有人則是公司股東。 （3）代表的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同。債券代表的是債權(quán)，那公司需要對(duì)其定期支付利息，并在債券到期日償還本金。而股票體現(xiàn)的股權(quán)是公司在有盈利的情況下分配股利，在破產(chǎn)或解散時(shí)參與剩余財(cái)產(chǎn)的分配，不存在到期日，因?yàn)楣蓹?quán)沒(méi)有期限，所以也不存在償還本金的問(wèn)題，只能在公司關(guān)閉分配所余財(cái)產(chǎn)。 （4）利益和風(fēng)險(xiǎn)不

55、同。債券的利息是固定的，不管公司是否有盈利債券持有人都可以請(qǐng)求支付利息，并且它要在股票紅利分配之前支付，且在公司破產(chǎn)或解散時(shí)債券本金也先于股票本金分配，所以其投資風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)小于股票投資的風(fēng)險(xiǎn)。但也正因?yàn)槿绱耍氖找嬉彩枪潭ǖ?，不可能太高，而股票如果公司盈利多，則紅利也會(huì)高，可能會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出債券利息。這就是高風(fēng)險(xiǎn)高收入，低風(fēng)險(xiǎn)低收益。 第四章第四章 公司組織結(jié)構(gòu)公司組織結(jié)構(gòu)v我國(guó)對(duì)公司的治理是采用我國(guó)對(duì)公司的治理是采用“三權(quán)分立三權(quán)分立”制度，制度，即決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東即決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過(guò)權(quán)力會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過(guò)權(quán)力

56、的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。保證公司順利運(yùn)行。 董事會(huì)董事會(huì)經(jīng)理經(jīng)理 股東會(huì)股東會(huì) 監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)v第一節(jié)第一節(jié) 股東（大）會(huì)股東（大）會(huì) 一、股東（大）會(huì)的地位和特征一、股東（大）會(huì)的地位和特征 股東（大）會(huì)是指由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)，也稱為公司的意思決定機(jī)關(guān)。股份有限公司稱為股東大會(huì)有限責(zé)任公司稱為股東會(huì)。其含義為： 1、股東（大）會(huì)是公司的意思形成機(jī)關(guān)和最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)都要對(duì)其負(fù)責(zé)，并根據(jù)股東（大）會(huì)的決議開展工作。 2、股東（大）會(huì)一般是公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司都應(yīng)分別設(shè)立股東

57、（大）會(huì)，但對(duì)于一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司等可不設(shè)股東會(huì)。 3、股東（大）會(huì)由全體股東組成。 v二、股東（大）會(huì)的職權(quán)二、股東（大）會(huì)的職權(quán)v新公司法第38條和第100條規(guī)定了二者的職權(quán)：v1、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；v2、選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；v3、審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；v4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；v5、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；v6、審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；v7、對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；v8、對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；v9、對(duì)公司合并、分立、解散、清算或變更

58、公司形式作出決議；v10、修改公司章程；v11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 v三、股東（大）會(huì)的會(huì)議制度三、股東（大）會(huì)的會(huì)議制度v（一）股東（大）會(huì)會(huì)議種類（一）股東（大）會(huì)會(huì)議種類 1、定期會(huì)議、定期會(huì)議。也稱為普通會(huì)議、股東年會(huì)、股東常會(huì)等。它是指公司按照法律或公司章程的規(guī)定每年指公司按照法律或公司章程的規(guī)定每年定期召開的股東會(huì)議。定期召開的股東會(huì)議。定期會(huì)議主要決定股東（大）會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的例行重大事項(xiàng)。如審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案；審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的報(bào)告等。我國(guó)新公司法第101條規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。但

59、對(duì)于具體的召開時(shí)間則沒(méi)有規(guī)定，一般由公司章程作出規(guī)定。對(duì)于上市公司應(yīng)在每個(gè)會(huì)議年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)召開。v3、臨時(shí)會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議。也稱特別會(huì)議，是指在定期會(huì)議之外，由于發(fā)生特定事由或者根據(jù)法定人員、機(jī)構(gòu)的提議而召開的股東會(huì)議。新公司法第。新公司法第40條規(guī)定了股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議召開的情形條規(guī)定了股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議召開的情形：（1）是代表十分之一以上表決權(quán)的股東請(qǐng)求召開；（2）是三分之一以上的董事提議召開；（3）監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開。這些都是基于特定人員的提議而應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。新公司法第新公司法第101條規(guī)定，股份有限公司在條規(guī)定，股份有限公司在以下情形下應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開股東大會(huì)臨時(shí)

60、會(huì)議以下情形下應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。第（3）、（6）是新增加的條款，體現(xiàn)了新公司法對(duì)中小股東利益的保護(hù)和公司章程自治的理念。 v（二）股東（大）會(huì)會(huì)議的的召集和主持（二）股東（大）會(huì)會(huì)議的的召集和主持 根據(jù)新公司法第41、102條的規(guī)定，股東（大）會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，由董事長(zhǎng)主持，董事長(zhǎng)不能或不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)或其他推舉的董事主持，董事