第2章國際私法的歷史.

1、第二章第二章 國際私法的歷史國際私法的歷史(Chapter Three History of Private International Law)p一、法則區(qū)別說一、法則區(qū)別說p二、薩維尼的二、薩維尼的“法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說”p三、戴賽的既得權(quán)說三、戴賽的既得權(quán)說p四、美國國際私法的新理論四、美國國際私法的新理論p五、中國國際私法的立法史五、中國國際私法的立法史p六、中國國際私法學(xué)說的發(fā)展六、中國國際私法學(xué)說的發(fā)展 羅馬法時(shí)代羅馬法時(shí)代 公元前公元前8 8世世紀(jì)中葉至公紀(jì)中葉至公元元212212年年古羅馬時(shí)期出現(xiàn)調(diào)整羅馬市民非羅古羅馬時(shí)期出現(xiàn)調(diào)整羅馬市民非羅馬市民之間馬市民之間, ,

2、以及非羅馬市民之間以及非羅馬市民之間的民事關(guān)系的萬民法的民事關(guān)系的萬民法 歐洲種族法時(shí)歐洲種族法時(shí)代代 公元公元476476年年至公元至公元1010世世紀(jì)紀(jì) 西羅馬帝國滅亡后西羅馬帝國滅亡后, , 歐洲大陸各民歐洲大陸各民族遷徙頻繁族遷徙頻繁, ,各民族歸屬各自的民各民族歸屬各自的民族法族法, ,即不以領(lǐng)土來劃分即不以領(lǐng)土來劃分, ,各民族法各民族法律只支配本民族人律只支配本民族人 歐洲屬地法時(shí)歐洲屬地法時(shí)代代 公元公元1010世紀(jì)世紀(jì)至至1313世紀(jì)世紀(jì) 歐洲社會(huì)進(jìn)入封建君主社會(huì)歐洲社會(huì)進(jìn)入封建君主社會(huì), ,領(lǐng)土領(lǐng)土觀念加強(qiáng)觀念加強(qiáng), ,凡在領(lǐng)土內(nèi)居住的人凡在領(lǐng)土內(nèi)居住的人, ,不不論其屬什

3、么民族論其屬什么民族, ,一律不得適用本一律不得適用本民族法律民族法律, ,而必須受當(dāng)?shù)胤膳c習(xí)而必須受當(dāng)?shù)胤膳c習(xí)慣的支配慣的支配 ( (一一) )意大利的法則區(qū)別說意大利的法則區(qū)別說國際私法理論的創(chuàng)立通常被認(rèn)為開始于國際私法理論的創(chuàng)立通常被認(rèn)為開始于十二至十三世紀(jì)意大利的注釋法學(xué)派，十二至十三世紀(jì)意大利的注釋法學(xué)派，由十四世紀(jì)后期注釋法學(xué)派而完成。由十四世紀(jì)后期注釋法學(xué)派而完成。 1產(chǎn)生的歷史背景產(chǎn)生的歷史背景p東西方經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展促進(jìn)了意大利北部資東西方經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展促進(jìn)了意大利北部資本主義經(jīng)濟(jì)的繁榮；本主義經(jīng)濟(jì)的繁榮；p城市共和國即城邦的出現(xiàn)提供了政治條件；城市共和國即城邦的出現(xiàn)提供了

4、政治條件；p后期注釋法學(xué)派（后期注釋法學(xué)派（Post-GlossaristPost-Glossarist）的興起）的興起提供了理論準(zhǔn)備；提供了理論準(zhǔn)備；p不同城邦間法則的沖突是法則區(qū)別說產(chǎn)生的不同城邦間法則的沖突是法則區(qū)別說產(chǎn)生的現(xiàn)實(shí)條件?，F(xiàn)實(shí)條件。2.代表人物和主要觀點(diǎn)代表人物和主要觀點(diǎn)意大利意大利巴托魯斯（巴托魯斯（Bartolus,1314-Bartolus,1314-13571357）“國際私法之父國際私法之父”p這種理論糾正了絕對屬地主義的弊端，抓住了法這種理論糾正了絕對屬地主義的弊端，抓住了法律的域內(nèi)域外效力這個(gè)法律沖突的根本點(diǎn)，首次律的域內(nèi)域外效力這個(gè)法律沖突的根本點(diǎn)，首次站在雙

5、邊的立場上來研究法律的適用問題，使國站在雙邊的立場上來研究法律的適用問題，使國際私法后來能真正具有國際性。際私法后來能真正具有國際性。p它所創(chuàng)立的一些基本沖突規(guī)范，對后來國際私法它所創(chuàng)立的一些基本沖突規(guī)范，對后來國際私法的形成和發(fā)展產(chǎn)生了重大影響，有的規(guī)則至今仍的形成和發(fā)展產(chǎn)生了重大影響，有的規(guī)則至今仍為世界各國采納。所以，不少西方學(xué)者把巴托魯為世界各國采納。所以，不少西方學(xué)者把巴托魯斯稱為斯稱為“國際私法之父國際私法之父”。3.3.意義意義（二）法國杜摩林的意思自治說（二）法國杜摩林的意思自治說巴托魯斯創(chuàng)立的巴托魯斯創(chuàng)立的“法則區(qū)別說法則區(qū)別說”在國際在國際私法領(lǐng)域統(tǒng)治達(dá)五、六百年，期間十六

6、、私法領(lǐng)域統(tǒng)治達(dá)五、六百年，期間十六、十七世紀(jì)法國與荷蘭的學(xué)者們雖對國際十七世紀(jì)法國與荷蘭的學(xué)者們雖對國際私法作出過重大貢獻(xiàn)，分別提出了著名私法作出過重大貢獻(xiàn)，分別提出了著名的學(xué)說，但都仍然依法則區(qū)別說為基礎(chǔ)，的學(xué)說，但都仍然依法則區(qū)別說為基礎(chǔ)，因此，它們都被稱為法則區(qū)別說。因此，它們都被稱為法則區(qū)別說。 代表人物代表人物p法國法則區(qū)別說的突出代表是杜摩蘭法國法則區(qū)別說的突出代表是杜摩蘭p杜摩蘭主張把法則分為杜摩蘭主張把法則分為“人法人法”、“物法物法”和和”行為法行為法”三類。但他認(rèn)為只有在不依據(jù)雙方當(dāng)三類。但他認(rèn)為只有在不依據(jù)雙方當(dāng)事人的自主意思而直接取決于法律的強(qiáng)制性事人的自主意思而直接

7、取決于法律的強(qiáng)制性時(shí)才有必要作這種劃分。時(shí)才有必要作這種劃分。p他也承認(rèn)他也承認(rèn)“物法物法”從物，凡涉及境內(nèi)之物的問從物，凡涉及境內(nèi)之物的問題應(yīng)依物之所在地法；而題應(yīng)依物之所在地法；而“人法人法”從人，其效從人，其效力只及于境內(nèi)境外自己的屬民。力只及于境內(nèi)境外自己的屬民。p不過，他極力主張擴(kuò)大不過，他極力主張擴(kuò)大“人法人法”的適用范圍，而的適用范圍，而縮小縮小“物法物法”的適用范圍。特別重要的是，杜摩的適用范圍。特別重要的是，杜摩蘭在蘭在巴黎習(xí)慣法評述巴黎習(xí)慣法評述一書中，首先提出了一書中，首先提出了“意思自治意思自治”原則。原則。p杜摩蘭的學(xué)說代表了新興商人的利益，在客觀上杜摩蘭的學(xué)說代表了

8、新興商人的利益，在客觀上有利于促進(jìn)貿(mào)易的發(fā)展和統(tǒng)一市場的形成。他提有利于促進(jìn)貿(mào)易的發(fā)展和統(tǒng)一市場的形成。他提出的出的“意思自治意思自治”原則擺脫了本地習(xí)慣法的束縛，原則擺脫了本地習(xí)慣法的束縛，沖破了屬地原則的禁錮。該原則已發(fā)展成為國際沖破了屬地原則的禁錮。該原則已發(fā)展成為國際上普遍接受的確定契約準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。上普遍接受的確定契約準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。p荷蘭學(xué)派的主要代表有巴根多斯、荷蘭學(xué)派的主要代表有巴根多斯、約翰約翰伏特和優(yōu)利克伏特和優(yōu)利克胡伯。其中，胡伯。其中，胡伯提出了著名的三原則：胡伯提出了著名的三原則： （三）荷蘭的法則區(qū)別說（三）荷蘭的法則區(qū)別說1任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并

9、且約束其臣民任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使并且約束其臣民,但但在境外則無效在境外則無效2凡居住在其境內(nèi)的人凡居住在其境內(nèi)的人,包括常駐的與臨時(shí)的包括常駐的與臨時(shí)的,都可視為主權(quán)都可視為主權(quán)者的臣民者的臣民3每一外國的法律已在其領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施每一外國的法律已在其領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施,根據(jù)禮讓根據(jù)禮讓,行使主權(quán)權(quán)行使主權(quán)權(quán)利者也應(yīng)當(dāng)讓其在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不利者也應(yīng)當(dāng)讓其在自己境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不損害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益損害自己的主權(quán)權(quán)力及臣民的利益 p國際禮讓說把國家主權(quán)思想引國際禮讓說把國家主權(quán)思想引入法則區(qū)別說，把適用外國法入法則區(qū)別說，把適用外國法的問題放在國家關(guān)系和國家利的

10、問題放在國家關(guān)系和國家利益的基礎(chǔ)上來考察，這是適用益的基礎(chǔ)上來考察，這是適用外國法理論的進(jìn)步。它對國際外國法理論的進(jìn)步。它對國際私法的發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。私法的發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。 薩維尼的薩維尼的“法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說”薩維尼是（薩維尼是（SavinySaviny) )十九世紀(jì)中十九世紀(jì)中葉德意志著名的歷史法學(xué)家，曾葉德意志著名的歷史法學(xué)家，曾任柏林大學(xué)校長，作過普魯士王任柏林大學(xué)校長，作過普魯士王朝的法律修訂大臣。他于朝的法律修訂大臣。他于18491849年年出版的出版的現(xiàn)代羅馬法體系現(xiàn)代羅馬法體系一書一書中，提出了著名的中，提出了著名的“法律關(guān)系本法律關(guān)系本座說座說”。 薩維

11、尼認(rèn)為，法律關(guān)系依其性質(zhì)總是薩維尼認(rèn)為，法律關(guān)系依其性質(zhì)總是與一定地域的法律相聯(lián)系，該地域即為該與一定地域的法律相聯(lián)系，該地域即為該法律關(guān)系的法律關(guān)系的“本座本座”，而涉外民事法律關(guān)，而涉外民事法律關(guān)系所應(yīng)適用的法律，也應(yīng)是各該涉外民事系所應(yīng)適用的法律，也應(yīng)是各該涉外民事法律關(guān)系法律關(guān)系( (依其本身性質(zhì)依其本身性質(zhì))“)“本座本座”所在的所在的地方的法律。地方的法律。p薩維尼的薩維尼的“法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說”在法則在法則區(qū)別說統(tǒng)治國際私法理論達(dá)數(shù)百年之區(qū)別說統(tǒng)治國際私法理論達(dá)數(shù)百年之后，在方法論上實(shí)現(xiàn)了根本的變革，后，在方法論上實(shí)現(xiàn)了根本的變革，開創(chuàng)了一條解決法律沖突、進(jìn)行法律開創(chuàng)了

12、一條解決法律沖突、進(jìn)行法律選擇的新路子。選擇的新路子。國籍國籍原則原則凡人的身份凡人的身份,能力能力,親屬關(guān)系親屬關(guān)系,繼承關(guān)系繼承關(guān)系,都應(yīng)適用都應(yīng)適用當(dāng)事人的國籍所屬國法當(dāng)事人的國籍所屬國法自由自由原則原則物權(quán)物權(quán),債權(quán)關(guān)系中債權(quán)關(guān)系中,應(yīng)尊重應(yīng)尊重“當(dāng)事人意思自治當(dāng)事人意思自治”, 適用當(dāng)事人共同協(xié)議選擇的法律適用當(dāng)事人共同協(xié)議選擇的法律主權(quán)主權(quán)原則原則以公共秩序?yàn)槟康牡姆梢怨仓刃驗(yàn)槟康牡姆?應(yīng)適用于居住在內(nèi)國應(yīng)適用于居住在內(nèi)國的包括外國人在內(nèi)的一切人的包括外國人在內(nèi)的一切人p戴賽在戴賽在18961896年出版年出版的的沖突法沖突法中提出中提出了既得權(quán)說。了既得權(quán)說。p 奧廷訴奧廷

13、案奧廷訴奧廷案p （Auten V. Auten,1954） 巴布科克訴杰克遜案巴布科克訴杰克遜案 p19601960年年9 9月月1616日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車去加拿大作周末旅行。當(dāng)克遜先生駕駛的汽車去加拿大作周末旅行。當(dāng)汽車行至加拿大安大略省境內(nèi)時(shí)，汽車突然失汽車行至加拿大安大略省境內(nèi)時(shí)，汽車突然失控，沖出公路，撞在高速公路邊的一堵墻上?？?，沖出公路，撞在高速公路邊的一堵墻上。巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交通事

14、故不久后死亡?；氐郊~約州后，巴布科克通事故不久后死亡。回到紐約州后，巴布科克小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車有疏忽行為，要求訴訟，指控杰克遜先生駕車有疏忽行為，要求得到賠償。得到賠償。p初審法院根據(jù)美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則：侵權(quán)初審法院根據(jù)美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則：侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用了侵權(quán)行行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用了侵權(quán)行為地安大略省的法律。安大略省法律規(guī)定：為地安大略省的法律。安大略省法律規(guī)定：除非為了盈利的商業(yè)性運(yùn)載乘客，非營業(yè)性除非為了盈利的商業(yè)性運(yùn)載乘客，非營業(yè)性汽車的所有者或駕駛者對同乘者由于身體所

15、汽車的所有者或駕駛者對同乘者由于身體所受到的損害以至死亡，不負(fù)賠償責(zé)任。法院受到的損害以至死亡，不負(fù)賠償責(zé)任。法院因而駁回了原告的訴訟請求。因而駁回了原告的訴訟請求。 巴布科克小姐不服此判決，提起上訴，上訴法巴布科克小姐不服此判決，提起上訴，上訴法院維持原判，原告再上訴到紐約州最高法院。該院維持原判，原告再上訴到紐約州最高法院。該院法官富爾德認(rèn)為：以既得權(quán)為理論依據(jù)的侵權(quán)院法官富爾德認(rèn)為：以既得權(quán)為理論依據(jù)的侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法顯得呆板、機(jī)械，這一理行為適用侵權(quán)行為地法顯得呆板、機(jī)械，這一理論忽視了侵權(quán)行為地以外的地方的法律對解決同論忽視了侵權(quán)行為地以外的地方的法律對解決同一問題具有的利益

16、，也沒有考慮各種潛在的政策一問題具有的利益，也沒有考慮各種潛在的政策因素。富爾德比較了紐約州和安大略省與案件的因素。富爾德比較了紐約州和安大略省與案件的“關(guān)系關(guān)系”和和“利益利益”。他指出，案件的雙方當(dāng)事。他指出，案件的雙方當(dāng)事人均為紐約居民，住所地均為紐約，辦理駕駛執(zhí)人均為紐約居民，住所地均為紐約，辦理駕駛執(zhí)照，汽車保險(xiǎn)均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點(diǎn)，照，汽車保險(xiǎn)均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點(diǎn)，終點(diǎn)也在紐約州，因而，紐約州在該案中有更大終點(diǎn)也在紐約州，因而，紐約州在該案中有更大的利益和更直接的聯(lián)系。的利益和更直接的聯(lián)系。p再從體現(xiàn)在法律中的有關(guān)政策來看，安大略省的再從體現(xiàn)在法律中的有關(guān)政策來看，

17、安大略省的高速高速公路交通法公路交通法的立法目的，在于防止乘客與駕駛者串通的立法目的，在于防止乘客與駕駛者串通向保險(xiǎn)公司提出欺詐性的索賠，是為了保護(hù)安大略省保向保險(xiǎn)公司提出欺詐性的索賠，是為了保護(hù)安大略省保險(xiǎn)公司的利益。而該案涉及的雙方當(dāng)事人和保險(xiǎn)公司均險(xiǎn)公司的利益。而該案涉及的雙方當(dāng)事人和保險(xiǎn)公司均在紐約州，不是該法律關(guān)心的對象，適用該法律，并不在紐約州，不是該法律關(guān)心的對象，適用該法律，并不能增進(jìn)安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權(quán)能增進(jìn)安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權(quán)人對因自己的疏忽而引起的損害賠償負(fù)責(zé)。法院沒有理人對因自己的疏忽而引起的損害賠償負(fù)責(zé)。法院沒有理由也沒有權(quán)

18、力以事故發(fā)生在本州以外，而放棄對本州居由也沒有權(quán)力以事故發(fā)生在本州以外，而放棄對本州居民的這種保護(hù)。民的這種保護(hù)。p紐約州最高法院最后適用了雙方當(dāng)事居住地紐約州法律。紐約州最高法院最后適用了雙方當(dāng)事居住地紐約州法律。由于紐約州法律承認(rèn)這種情況下免費(fèi)乘客的損害賠償權(quán)由于紐約州法律承認(rèn)這種情況下免費(fèi)乘客的損害賠償權(quán)利，故判決撤銷初審法院和上訴法院的判決，允許巴布利，故判決撤銷初審法院和上訴法院的判決，允許巴布科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償?？瓶诵〗阆蚪芸诉d夫人要求的損害賠償。中國中國 國際國際 私法私法 發(fā)展史發(fā)展史立立 法法 史史舊中國舊中國唐朝唐朝永徽律永徽律.名例章名例章規(guī)定：規(guī)定：“諸外化人同類相犯者者，各依本俗法，諸外化人同類相犯者者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論。異類相犯者，以法律論?！?北洋軍閥政府頒布的北洋軍閥政府頒布的法律適用條例法律適用條例 新中國新中國1959年年中蘇領(lǐng)事條約中蘇領(lǐng)事條約、1985年年涉外經(jīng)濟(jì)合同法涉外經(jīng)濟(jì)合同法和和繼承繼承法