第二章　個人獨資企業(yè)法

1、第二章個人獨資企業(yè)法【案例2-1】本案中，王小強的個人獨資企業(yè)因受騙造成損失，個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，但王小強與其父母在經(jīng)濟上是相互獨立的，因而其家長不負有所謂的連帶責(zé)任，法院不會支持對方此要求。對方可以要求王小強在未來數(shù)年內(nèi)分次還清?！景咐?-2】在本案中，李某不符合我國設(shè)立個人獨資企業(yè)的條件，他的設(shè)立申請當(dāng)然也不會被批準(zhǔn)。（1）李某身為國家公務(wù)人員身份決定了李某不能成為個人獨資企業(yè)的投資。（2）個人獨資企業(yè)法明確規(guī)定，申請設(shè)立個人獨資企業(yè)的投資人只能是一個自然人。而本案中，李某打算和其表弟王某共同經(jīng)營個人獨資企業(yè)，顯然違反了法律關(guān)于設(shè)立個人獨資企業(yè)的投資人的

2、人數(shù)規(guī)定。（3）李某擬成立的個人獨資企業(yè)的名稱不符合個人獨資企業(yè)法以及個人獨資企業(yè)登記管理辦法法律在個人獨資企業(yè)的企業(yè)名稱上嚴禁采用“有限”、“有限責(zé)任”以及“公司”的字樣?！景咐?-2】（4）關(guān)于企業(yè)申報出資問題，李某的做法也不符合法律規(guī)定。因為雖然在個人獨資企業(yè)的申報出資問題上采取的是由投資人自愿申報的原則，但是申報出資是設(shè)立個人獨資企業(yè)的必備條件之一，不能缺少。（5）設(shè)立個人獨資企業(yè)必須有固定的經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。因為李某擬成立的是飲食業(yè)的企業(yè)，其經(jīng)營場所即酒樓的場所當(dāng)然是其設(shè)立該獨資企業(yè)的前提條件?！景咐?-3】是個人獨資企業(yè)。其設(shè)立過程中有兩處錯誤：第一，申請書上應(yīng)當(dāng)注明以

3、家庭共有財產(chǎn)出資。個人獨資企業(yè)法規(guī)定：出資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。第二，名稱不合法。個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用有限責(zé)任公司字樣。宏發(fā)企業(yè)的名稱可以叫宏發(fā)食品加工廠，宏發(fā)食品加工部?！景咐?-4】未經(jīng)張某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同和向某電視臺支付廣告費8萬元的行為有效。因為投資人對受托人職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。未經(jīng)張某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓和將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)的行為無效。因為未經(jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進

4、行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓?！景咐?-5】甲企業(yè)財產(chǎn)清償順序為：所欠職工工資和社會保障費用所欠稅款其他債務(wù)。因此，首先用甲企業(yè)的銀行存款和實物折價共8萬元清償所欠趙某的工資、社會保險費用、稅款后，剩余68 000元清償欠葉某的債務(wù)；甲企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠葉某22 000萬元，可用謝某個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)3萬元清償。【案例2-6】根據(jù)個人獨資企業(yè)法第2條：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！钡?8條：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但

5、債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！薄揪C合實訓(xùn)】（1）華美企業(yè)是一個自然人出資設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)為個人獨資企業(yè)。其設(shè)立過程中的錯誤有兩處。一是個人獨資企業(yè)法規(guī)定，出資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，出資人應(yīng)當(dāng)在申請書上予以注明。二是個人獨資企業(yè)的名稱不合法，個人獨資企業(yè)的名稱中不得使用有限責(zé)任公司字樣，華美企業(yè)的名稱可以叫華美食品加工廠，華美食品加工部。（2）鄭某以華美企業(yè)的名義向甲企業(yè)買劣質(zhì)貨物行為無效。根據(jù)規(guī)定，受托人或者被聘用的人員超出投資人限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)有效。但惡意串通者除外，本案中的甲企業(yè)與吳某惡意串通

6、，不屬善意第三人，應(yīng)為無效。（3）鄭某從其合伙開辦的糖廠購貨的行為不合法。該行為屬于關(guān)聯(lián)交易。第三章合伙企業(yè)法【案例3-1】“合伙企業(yè)由甲全權(quán)負責(zé)管理，其他人不得過問也不承擔(dān)任何合伙虧損”不合乎相關(guān)法律規(guī)定。（1）合伙人應(yīng)共同從事經(jīng)營活動，共同執(zhí)行合伙事務(wù)。共負盈虧，共擔(dān)風(fēng)險。各個合伙人都有權(quán)直接參與經(jīng)營，處理合伙事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。（2）委托一名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的虧損應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料?！景咐?-2】（1）C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然

7、人、法人和其他組織可以依照合伙企業(yè)法的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為非法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。（2）在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。（3）根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向、C、D、E要求償還其債務(wù)。（4）該合同應(yīng)該認定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合

8、伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。（5）E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意，沒有同時獲得A、B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效?！景咐?-3】（1）本案中乙和戊不符合合伙人的條件。乙15歲屬限制民事行為能力的人，因而不能成為合伙人。為黨政機關(guān)干部因而不能成為合伙人。（2）甲向工商局申請設(shè)立登記時提交的文件不全。合伙企業(yè)法第15條第

9、1款規(guī)定：“申請合伙企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件?！北景钢屑走€應(yīng)提交身份證明文件。（3）登記機關(guān)縣工商局在登記過程中違反了法定期限和方式的規(guī)定?？h工商局應(yīng)于9月1日之前書面告知甲，并將不予登記的理由予以說明。本案中縣工商局直到9月20日才予答復(fù)，且不是向申請人甲答復(fù)，也未采用書面形式，因而違反了法律規(guī)定?！景咐?-4】（1）可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以用勞務(wù)出資。（2）不行。經(jīng)授權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表企業(yè)。事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生

10、的虧損或民事責(zé)任也有全體合伙人承擔(dān)?！景咐?-5】（1）不符合。合伙企業(yè)法規(guī)定，全體普通合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）不可以。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)為由代為行使該合伙人的權(quán)利。（3）不能當(dāng)然取得。因為普通合伙人有資格限定。（4）不成立。此時所有出資為合伙企業(yè)獨立支配。（5）有效。內(nèi)部約定不能對抗善意第三人。（6）平均分擔(dān)。合伙企業(yè)法規(guī)定，有約定按約定，沒有約定或約定不明的，平均分擔(dān)。【案例3-6】（1）丙以勞務(wù)作價出資的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務(wù)作為出資。（2）合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行的做法不符

11、合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，不得對外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。（3）合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。按照該規(guī)定，只要合伙協(xié)議中約定了轉(zhuǎn)讓的方式，那么就可以按照合伙協(xié)議的約定來處理。（4）合伙企業(yè)名稱不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，該企業(yè)名稱中并沒有標(biāo)明“有限合伙”，因此是不符合規(guī)定的。其名稱應(yīng)該為“穩(wěn)信物流有限合伙企業(yè)”。（5）各合伙

12、人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。因此，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議有約定的，可以按照約定來處理?！景咐?-7】（1）債權(quán)人丁能就A合伙企業(yè)不能清償?shù)?00萬元向有限合伙人丙追償，因為當(dāng)?shù)谌擞欣碛上嘈庞邢藓匣锶藶槠胀ê匣锶瞬⑴c其交易的，該有限合伙人承擔(dān)與普通合伙人同等的責(zé)任。（2）甲的主張不符合法律規(guī)定，因為，合伙協(xié)議沒有約定的，有限合伙人可同本企業(yè)交易。（3）乙的主張不符合法律規(guī)定，因為，合伙協(xié)議沒有約定的，有限合伙人可以自營或與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！景咐?-8】（1）龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證擔(dān)保責(zé)任也屬于合伙

13、企業(yè)的債務(wù)。（2）根據(jù)擔(dān)保法最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋的相關(guān)規(guī)定，龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證責(zé)任由于沒有約定保證方式因而認定為連帶保證責(zé)任，而且應(yīng)認定為在保證期間內(nèi)向龍發(fā)食品廠主張了保證責(zé)任，因此龍發(fā)食品廠應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶保證責(zé)任。（3）合伙企業(yè)解散時在電視臺發(fā)布的限期清理債權(quán)債務(wù)逾期免責(zé)的聲明對外并不能發(fā)生法律效力，因為當(dāng)事人不能自行做出規(guī)定排除對自身所負債務(wù)的清償責(zé)任。又根據(jù)合伙企業(yè)法第二條、第三十九條的規(guī)定，“合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任”。合伙企業(yè)解散后并不能免除王某等五人的民事責(zé)任，

14、而且債權(quán)人于2013年9月起訴王某等要求承擔(dān)清償責(zé)任并沒有超過合伙企業(yè)法六十三條規(guī)定的有效期間。因此王某等五人應(yīng)當(dāng)對合伙企業(yè)解散前承擔(dān)的保證責(zé)任承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任?！揪C合實訓(xùn)】1. （1）“丙只參加具體勞動工作”，此企業(yè)為普通合伙企業(yè)，丙作為普通合伙人，應(yīng)有權(quán)參與企業(yè)經(jīng)營管理活動；（2）“乙考慮風(fēng)險，只愿意出資并且僅以所出資本為限對合伙企業(yè)負責(zé)”，乙是普通合伙企業(yè)的合伙人，應(yīng)以其個人財產(chǎn)對企業(yè)可能發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（3）合伙企業(yè)名稱為“大明商貿(mào)有限責(zé)任商行”，其中不應(yīng)包含“有限責(zé)任”字樣，又無“普通合伙”的標(biāo)明，違反了有關(guān)合伙企業(yè)名稱的相關(guān)規(guī)定，（4）經(jīng)營場所應(yīng)在辦理合伙企業(yè)設(shè)立登

15、記前確定。2.（1）合伙企業(yè)應(yīng)接受甲公司的索賠請求，雖然王某是在未經(jīng)其他合伙人同意的情況下代表該合伙企業(yè)與甲公司簽訂了買賣合同，但不得以此對抗不知情的善意第三人甲公司，普通合伙企業(yè)全體合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予甲公司相應(yīng)的賠償。（2）法院強制執(zhí)行江某的財產(chǎn)份額江某當(dāng)然退伙，而王某、張某、姚某均表示放棄優(yōu)先受讓權(quán)，視為同意某人成為新的合伙人。（3）由于此債務(wù)發(fā)生在江某退伙前，江某在退伙后，也應(yīng)對此債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，而某人已成為此合伙企業(yè)的合伙人，也應(yīng)對此債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因而，在40萬元合伙企業(yè)財產(chǎn)已不足償還這筆60萬元的債務(wù)時，應(yīng)由王某、張某、江某、姚某、某人以其個人財

16、產(chǎn)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足償還的20萬元承擔(dān)無限連帶責(zé)任，。第四章公司法【案例4-1】本案包括兩種情況。A公司承擔(dān)的法律責(zé)任有所不同，第一，對B與甲訂立的合同A公司不承擔(dān)責(zé)任。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨立的法人資格，子公司與母公司民事責(zé)任相互獨立，B拖欠的貨款應(yīng)由其獨立承擔(dān)法律責(zé)任。第二，對C與甲簽訂的合同，A公司承擔(dān)法律責(zé)任。C公司作為分公司，雖可進行經(jīng)營活動，但不具有法人資格，無獨立財產(chǎn)，無獨立的民事行為能力?！景咐?-2】（1）甲、乙公司的出資符合法律規(guī)定，而丙公司以勞務(wù)出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨

17、幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！彼詮某鲑Y形式來看，甲和乙公司的出資符合法律規(guī)定。但是丙以勞務(wù)出資雖然可以用貨幣評估作價，但不可以依法轉(zhuǎn)讓，故丙公司以勞務(wù)出資無效。（2）丙公司有權(quán)單獨提議召開臨時股東會。根據(jù)公司法第40條第2款規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。”在本案中，丙公司僅以貨幣出資部分的表決權(quán)已達到十分之一，因此有權(quán)單獨提議

18、召開臨時股東會會議。（3）乙公司的說法不正確，其擁有的表決權(quán)尚不足以通過該修正案。根據(jù)公司法第44條第2款規(guī)定：“股東會會議作出修改公司章程，增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并，分立，解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！北景钢行薷墓菊鲁虒儆谔貏e決議事項，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過尚可。而乙公司擁有的表決權(quán)尚不到2/3，故該修正案不能通過。（4）乙公司應(yīng)當(dāng)補交差額，甲、丙兩公司應(yīng)對此承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)公司法第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；

19、公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢幸夜居糜诔鲑Y的廠房實際價額只有210萬，遠遠低于公司成立時所作價的330萬元（即公司章程中載明的價額），因此要補交差額120萬元。甲、丙兩公司對此還應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。【案例4-3】（1）本案例中有三種出資形式：即實物，現(xiàn)金，勞務(wù)。其中A的出資為實物出資，符合我國公司法的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國公司法的規(guī)定；C的出資是勞務(wù)，但以管理能力作為出資不符合我國公司法的規(guī)定。 （2）甲公司不能成立。因為C的出資不符合公司法要求?！景咐?-4】（1）可以。（2）對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，

20、必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（3）股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶，股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨資公司，應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作為申請人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)

21、定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記；逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報審批機關(guān)確認原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報批。（一）公司董事長簽署的設(shè)立登記申請書；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（四）具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（七）公司法定代表人任職文件和身份證明；（八）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；（九）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。（

22、5）符合?！景咐?-5】（1）戊不能以勞務(wù)出資。（2）符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。（3）屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（4）應(yīng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購買權(quán)）。（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（6）B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)?！景咐?-6】王某以華天商城的名義與家電中心簽訂的購銷合同有效。王某因此競業(yè)禁止行為給公司造成的損失，公司可要求王某承

23、擔(dān)賠償責(zé)任。【案例4-7】該公司存在著以下與公司法規(guī)定不符之處：（1）公司法第85條規(guī)定，除法律. 行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。本案中，該公司設(shè)立總股本3000萬元，其中向社會募集2200萬元，發(fā)起人認購的僅為800萬元，僅占公司股本總數(shù)的26.7%。（2）公司法第113條規(guī)定，董事因故不能出席董事會，可以書面委托其他董事代為出席董事會會議。因此，本案中甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因為被委托者無權(quán)出席董事會會議。（3）公司法第112條規(guī)定，董事會會議應(yīng)由過半數(shù)以上的董事出席方可舉行。本案中

24、該公司董事會成員為15人，合法出席會議的為6人（即本人出席者5人，甲委托出席1人），不足董事會成員半數(shù)以上，董事會會議的召開不符合法律規(guī)定。（4）公司法第100條規(guī)定，本法第38條第1款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會。第38條規(guī)定：股東會行使下列職權(quán)：（八）對發(fā)行公司債券做出決議；故本案中該公司議事日程事項中第（2）該項屬于股東大會的職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會討論決定。（5）公司法第112條規(guī)定，董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。故本案中由出席會議的董事過半數(shù)通過的做法錯誤?！景咐?-8】（1）7個發(fā)起人中有4個住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。公司法規(guī)定

25、，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7個發(fā)起人中只有3個在中國境內(nèi)有住所，沒有超過半數(shù)或達到半數(shù)。（2）公司的注冊資本是8 000萬元，其中7個發(fā)起人認購2 500萬元不符合法律規(guī)定。因為在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35，而本案中發(fā)起人認購2 500萬元，沒有達到35的比例要求。（3）所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資外，其

26、他股東必須是貨幣出資。當(dāng)然，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價。（4）發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。公司法規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。（5）認股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī)定的。因為根據(jù)公司法規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。（6

27、）創(chuàng)立大會可根據(jù)需要，結(jié)合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間是不符合法律規(guī)定的。因為公司法規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認股人組成。（7）如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認股人會共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的。因為公司法規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！景咐?-9】（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在單獨或者合計持

28、有公司百分之十以上股份的股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會。本案中該公司的未彌補虧損7000萬元已超過注冊資本2億元的1/3。（2）該公司在臨時股東大會的召集. 召開過程中，存在以下與法律不符的地方：選舉和更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉和更換董事長；股東大會不能選舉和更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是過半數(shù)以上通過?！景咐?-10】（1）本案中勝達科技有限公司利潤是：營利利潤500萬元投資收益400萬元營業(yè)外收支凈

29、額300萬元=1 200萬元。公司實現(xiàn)的利潤則是減去以前年度虧損1 200萬元200萬元=1000萬元。再依據(jù)國家稅收的有關(guān)規(guī)定繳納所得稅，應(yīng)納稅額：（1 000萬元）稅率（33%）=330萬元。稅后利潤則是1 000萬元330萬元=670萬元，再依據(jù)分配原則分配。（2）我國公司法規(guī)定了公司利潤分配的原則：公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補上年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，可以提取任意公

30、積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余利潤，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。（3）依據(jù)公司法規(guī)定，勝達科技有限公司應(yīng)與A公司簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。而且，公司合并，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會做出決議。公司應(yīng)當(dāng)自股東會做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。公司合并，登記事項發(fā)生變更或是增加或減少注冊資本的，要依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。【案例4-11】（1）公積金，是指依照法律. 公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲備金，又稱之為附加資本，可用于彌補

31、虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資本。股份有限公司依法溢價發(fā)行的款項屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價款作為股利分配是錯誤的。（2）公司向股東分配股利時應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序為：在稅法允許的補虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補公司以前年度的虧損；依法繳納所得稅；彌補以稅前所得補虧后仍存在的虧損；提取法定公積金和法定公益金；提取任意公積金；分配股利。華聲公司在剛開始盈利時未彌補以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。（3）公司法規(guī)定，公司的法定公積金累計額為 HYPERLINK /gczc/ 公司注冊資

32、本的50%以上，可不再提取，華聲公司法定公積金占 HYPERLINK /gczc/ 公司注冊資本的55%，可以不再提取法定公積金。公司法規(guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司做出停止提取法定公益金的決定是錯誤的。（4）股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了公司法的有關(guān)規(guī)定。第五章合同法【案例5-1

33、】本案關(guān)鍵在于正確認識合同的概念、特征，分清行政管理關(guān)系與民事合同關(guān)系差異。根據(jù)合同法第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對市場進行監(jiān)督管理時是以行政管理機關(guān)身份出現(xiàn)，不受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場主體身份出現(xiàn)時，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此本案應(yīng)該作為民事案件審理?！景咐?-2】本案關(guān)鍵在于合同是否成立。根據(jù)合同法規(guī)定，A公司與甲廠之間的合同關(guān)系是成立的。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)

34、看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。A公司向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。第二，A公司發(fā)出要約后，沒有做出使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。第三，在A公司發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠即受要約人向A公司做出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達你廠。因此，按照新合同法規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護。正因為上述原因，盡管A公司沒有與甲廠正式簽訂合同書，但A公司與甲廠之間的傳真往來已經(jīng)導(dǎo)致雙方合同關(guān)系的建立。合同關(guān)系建立后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果A公司確實已經(jīng)購貨重復(fù)，需要解除一份合同，那就應(yīng)當(dāng)與甲廠協(xié)商；如

35、果甲廠同意解除合同，雙方可以解除合同；如果甲廠不同意，A公司應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)，不能拒收貨物?！景咐?-3】5月8日生效。承諾通知到達要約人時生效，以信件的方式承諾，該信件到達時為成立的時間?！景咐?-4】（1）甲方雙方簽訂的木材訂購合同有效。合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”這就是說要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，如果缺少了其中一個，合同就不能成立。甲乙雙方在訂立合同過程中提出的要約、承諾等一系列行為均符合有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)我國合同法第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。”（2）甲方應(yīng)承擔(dān)合同違約的全部責(zé)任，即應(yīng)履行合同規(guī)定的以750元立方米的價格供應(yīng)一級紅

36、松2 000立方米，并賠償乙方租賃的滯待費用?！景咐?-5】本案的焦點是被告是否具有欺詐行為。從案件事實看，雙方在合同標(biāo)的物的質(zhì)量狀況方面作了約定，并已在驗收后辦理交接手續(xù)，被告方按約履行，并無欺詐故意。問題在本案雙方當(dāng)事人對于標(biāo)的物質(zhì)量認識的不一致，對于“廢船”與“舊船”的認識上存在重大誤解，故此合同應(yīng)為可變更、可撤銷合同?！景咐?-6】(1)該合同屬于無效合同。依據(jù)合同法第52條的規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。，甲公司與乙公司之

37、間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同。(2)由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產(chǎn)?！景咐?-7】此合同屬于限制民事行為能力人訂立的合同，屬于效力待定合同，而王某父親已明確表示要求退表還款，因而該合同自始無效，林某應(yīng)歸還手表或者賠償手表價款8萬元。【案例5-8】不承擔(dān)。A公司行使先履行抗辯權(quán)，即應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以行使

38、先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。A公司的正確做法是暫停支付預(yù)付款并通知公司；公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時，解除合同。【案例5-9】（1）甲公司履行義務(wù)在先，乙履行義務(wù)在后。 （2）不安抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)，因為合同法規(guī)定應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化，可以中止履行。而乙經(jīng)營狀態(tài)嚴重惡化，欠貨款未還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。 （3 ）條件： 雙務(wù)合同； 互負債務(wù)； 合同義務(wù)的履行有先后順序； 后方經(jīng)濟狀況嚴重惡化； 先

39、方有抗辯權(quán)； 雙方合同義務(wù)在時間上均已到期。（4）程序： 通知（先方通知后方）； 舉證； 后方向先方提供擔(dān)保； 先方中止履行合同； 若后方不提供擔(dān)保； 先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除； 解決合同糾份。 （5）經(jīng)營狀況嚴重惡化，喪失信譽；有喪失或有可能喪失履行債務(wù)的能力?！景咐?-10】公司法第73條規(guī)定：“因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)?！痹贏公司不愿意向B公司追收200萬元到期債權(quán)的情況下，甲公司為了保護自身債權(quán)，可以依法行代們權(quán)，向人民法院起訴B公司。因為B公司對A公司負債200萬元，A公司對甲公司又負債300萬元

40、，所以甲公司可以直接訴請B公司清償債務(wù)，以200萬元為限?！景咐?-11】本案中甲公司行使撤銷權(quán)符合合同法第74、75條規(guī)定的法定條件：甲乙之間有合法的債權(quán)；乙公司實施了兩種不正當(dāng)處分財產(chǎn)的行為并導(dǎo)致其責(zé)任財產(chǎn)減少；甲公司的債權(quán)至今未還，損害事實已經(jīng)發(fā)生。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請求，撤銷乙公司的低價轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈與車庫的行為，判令撤銷乙公司低價轉(zhuǎn)讓門面房和無償贈與車庫的行為的同時，并判令丙公司將門面房和車庫返還給乙公司?！景咐?-12】本案中由于張某不按時供貨，經(jīng)李某多次催促后仍不履行，張某的行為已構(gòu)成單方違約。據(jù)此，李某擁有合同的解除權(quán)，李某可依照法律規(guī)定，有權(quán)請求法院判決解除合同。合

41、同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬元預(yù)付款?！景咐?-13】（1）汽車買賣合同有效。因為雙方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。（2）卡車受損應(yīng)由工廠承擔(dān)責(zé)任，因為根據(jù)合同法142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。本卡車尚未交付，受損的風(fēng)險應(yīng)由工廠承擔(dān)。（3）甲有權(quán)要求退車，因為根據(jù)合同法111條的規(guī)定，受害人有權(quán)合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、減少價款等違約責(zé)任

42、。（4）甲不能既請求工廠支付違約金，同時要求雙倍返還定金，因為根據(jù)合同法116條的規(guī)定，不能同時選擇兩種罰則。（5）甲可以請求工廠賠償經(jīng)營損失。因為根據(jù)合同法113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。（6）甲可以同時請求工廠支付6 000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因為根據(jù)合同法第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對應(yīng)于兩種不同的違約行為。【案例5-14】（1）甲是定金的給付方，乙是接受方。甲違約。（2）不合法。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過20%，本題定金（30/81）X1

43、00%=37%20%所以不合法，已超17%比例。（3）法定的定金金額81萬20%=16.2萬元超30萬-16.2萬元=13.8萬元（4）不合法。根據(jù)合同法115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無權(quán)請求返還定金。（5）定金金額交不超過16.2萬元，剩余為30-16.2=13.8萬元。所以16.2萬元作為定金不予返還甲；13.8萬元作為預(yù)付款返還甲?！揪C合實訓(xùn)】一、單項選擇題1.A 2.B 3.D 4.A 5.D二、多項選擇題1.ABC 2.ACD 3.ACDE 4 BCE 5.AD三、案例分析1.（1）甲公司中止履行合同合法。根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情

44、況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營狀況嚴重惡化；B、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽；D、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分機器設(shè)備被燒毀，說明乙公司有喪失履行債務(wù)能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。（2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)公司法的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)，致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。（3）甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達乙公司

45、時解除。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬套服裝不再履行，對已經(jīng)履行的2萬套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬元貨款。2.（1）部分無效，定金合同中超過20%飛部分無效。（2）不會，定金合同是從合同。（3）不可以，合同法116條規(guī)定，定金與違約金只能選擇一項適用。（4）不可以，合同責(zé)任具有相對性。 3. 乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同。該合同有權(quán)利瑕疵（出賣人無所有權(quán)、處分權(quán)），有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認可以生效，可追認的合同就是效

46、力未定的合同，即有權(quán)利瑕疵的合同不一定都是無效合同。丙對該幅字畫享有所有權(quán)，丙善意取得所有權(quán)。 第六章 反不正當(dāng)競爭法【案例6-1】是，屬于引人誤解的虛假宣傳行為?！景咐?-2】構(gòu)成，屬于欺騙性交易行為?！景咐?-3】是，屬于商業(yè)賄賂行為?！景咐?-4】屬于引人誤解的虛假宣傳行為。【案例6-5】是。反光材料廠的行為屬于以利誘手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的行為?！景咐?-6】不合法，屬于低價傾銷行為?！景咐?-7】是，是不正當(dāng)搭售行為?！景咐?-8】是，屬于不正當(dāng)有獎銷售行為?！景咐?-9】是一種詆毀商譽行為?！景咐?-10】屬于濫用行政權(quán)力限制競爭行為?！景咐?-11】屬于強制交易行為?！景咐?-1

47、2】屬于串通招標(biāo)投標(biāo)行為。【案例6-13】是，監(jiān)督檢查部門應(yīng)停止違法行為，消除影響，并根據(jù)情節(jié)輕重處以1萬元以上20萬元以下的罰款。【案例6-14】是，停止違法行為，根據(jù)情節(jié)輕重處以1萬元以上10萬元以下的罰款。應(yīng)該由工商行政部門對其行為進行監(jiān)督?！揪C合實訓(xùn)】一、單項選擇題1. A 2. D 3. A 4. A 5. B 二、多項選擇題1. CD 2. ABC 3. DE 4. ABCE 5. ABC 三、案例分析題1.（1）有11種。分別為欺騙性交易行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假營銷行為、侵犯商業(yè)秘密行為、低價傾銷行為、不正當(dāng)搭售行為、不正當(dāng)有獎銷售行為、詆毀商譽行為、；濫用行政權(quán)力限制

48、競爭行為、公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位經(jīng)營者的強制交易行為和串通招標(biāo)投標(biāo)行為。（2）B企業(yè)行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，屬于低價傾銷行為。（3）B企業(yè)以排擠競爭對手、獨占市場為目的，以低于成本的價格銷售商品，構(gòu)成了低價傾銷。（4）依照反不正當(dāng)競爭法第20條的規(guī)定要求賠償，還可以依照相關(guān)法律（如民法通則、價格法等）的規(guī)定保護被侵害的經(jīng)營者的利益。2.（1）甲旅行社的行為已構(gòu)成不正當(dāng)競爭，屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。雇員或職員的“跳槽”行為是企業(yè)的商業(yè)秘密被泄露的主要渠道。甲旅行社利用高薪利誘乙旅行社職

49、員泄露乙旅行社的經(jīng)營信息，致使乙旅行社業(yè)務(wù)驟減，造成一定經(jīng)濟損失。（2）商業(yè)秘密是企業(yè)的一種無形財產(chǎn)，具有不可侵犯性，任何人均負有不可侵犯的義務(wù)，雇員也不例外。以上案例的雇員“跳槽”以及泄露商業(yè)秘密行為都有構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)依法進行相應(yīng)的處理。獲取被泄露商業(yè)秘密的甲旅行社采用了不正當(dāng)競爭手段，也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，給予相應(yīng)的制裁。3.（1）C服裝廠與A單位之間的交易行為是合法的。我國反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式主要是回扣?；乜凼侵冈谏虡I(yè)購銷中，賣方從明確標(biāo)價應(yīng)支付價款外，暗中向買方退還錢財及其他報償以爭取交易機會和交易條件的行為?；乜鄣奶卣髦皇菑膸ね饷孛芙o付。由此看C服裝廠與A單位之間沒有秘

50、密給付。A單位和C服裝廠所簽合同中的確10%的優(yōu)惠是折扣，折扣是經(jīng)營者在市場交易中，以明示的方式減扣或送讓給對方一部分款額，促成交易的一種促銷手段，不屬于商業(yè)賄賂，是一種合法行為。（2）介紹人B所取的是介紹人勞務(wù)報酬也稱傭金。傭金也是經(jīng)營者以明示的方式給付，并明示入賬的。所以介紹人B收取1000元傭金是合法的。第七章 消費者權(quán)益保護法【案例7-1】應(yīng)當(dāng)。因為消費者權(quán)益保護法第54條還規(guī)定，農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料參照本法執(zhí)行?！景咐?-2】（1）侵犯了消費者張女士的知情權(quán)、公平交易權(quán)。（2）不合法。依據(jù)消法規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式合同、聲明、通知、店堂告示等方式做出對消費者不公平

51、、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、店堂告示、聲明等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。（3）消費者權(quán)益保護法第49條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價格或者接受服務(wù)的費用的一倍。所以本案中百貨商店應(yīng)該給張女士退貨，并按價款的一倍給張女士給予賠償?！景咐?-3】依照消費者權(quán)益保護法規(guī)定：使用其他消費者購買的商品或服務(wù)的使用人，他們因產(chǎn)品缺陷而導(dǎo)致其人身和財產(chǎn)損害時，也可以以消費者的身份主張權(quán)利。因為飯店屬于餐飲服務(wù)業(yè)的經(jīng)營者，小波作為接受飲食服務(wù)的顧客，雖然其并未直

52、接支付服務(wù)費，但仍然是消費者；依照消費者權(quán)益保護法規(guī)定：消費者在購買、使用商品或接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利，即消費者享有安全保障權(quán)。依據(jù)消費者權(quán)益保護法第41條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用。據(jù)此，飯店應(yīng)賠償小波因其侵權(quán)而產(chǎn)生的護理費、交通費、住院伙食補助費、適當(dāng)?shù)木駬p害賠償金、后續(xù)治療費等費用?！景咐?-4】是。依據(jù)消費者權(quán)益保護法規(guī)定：消費者有權(quán)根據(jù)商品或服務(wù)的不同情況，有權(quán)要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格等級、主要成分、生產(chǎn)日期、有效期限、檢查合格證明、使

53、用方法說明、售后服務(wù)等，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關(guān)情況?！景咐?-5】侵犯了王先生的自主選擇權(quán)。因為依據(jù)消費者權(quán)益保護法規(guī)定：消費者有權(quán)對經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)進行比較、鑒別、挑選、購買自己滿意的商品或服務(wù)的權(quán)利。消費者有權(quán)根據(jù)自己的意愿和需要選擇商品品種或服務(wù)方式的權(quán)利，其他任何人不得干涉，不得強迫消費者接受他不需要的商品或服務(wù)?！景咐?-6】不合理。因為司機違反了公平交易的原則，應(yīng)正常收取出租車服務(wù)費64元，而不應(yīng)該向林女士多收16元錢?！景咐?-7】（1）維護尊嚴權(quán)是指消費者在購買、使用商品或接受服務(wù)時所享有的其人格尊嚴、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。消費者權(quán)益保護法第14條規(guī)定：“

54、消費者在購買、使用商品及接受服務(wù)時，享有人格尊嚴、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利?！钡?5條規(guī)定：“經(jīng)營者不得搜查消費者身體及攜帶的物品，不得侵犯消費者人身自由?！保?）已經(jīng)侵權(quán)。自選超市應(yīng)公開向李某賠禮道歉?！景咐?-8】根據(jù)消費者權(quán)益保護法第8條消費者的知情權(quán)和第19條經(jīng)營者提供商品或服務(wù)真實信息的義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，保險公司應(yīng)全額退還保費?！景咐?-9】評析：第一項措施。應(yīng)為按照消費者權(quán)益保護法的規(guī)定經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實名稱和標(biāo)記。租賃他人柜臺或場地的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實名稱和標(biāo)記。【案例7-10】有權(quán)要求賠償。依照消費者權(quán)益保護法規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者與消費者的約

55、定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕。依法經(jīng)有關(guān)部門認定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負責(zé)退貨。還應(yīng)賠償消費者的損失。”【案例7-11】不合理。依照消費者權(quán)益保護法第24條的規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、聲明、通知、店堂告示等方式做出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、店堂告示、聲明等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效?！苯?jīng)營者自我規(guī)定的有關(guān)行業(yè)規(guī)定或經(jīng)營條款，如果損害了消費者的權(quán)益，與消費者權(quán)益保護法相抵觸，其內(nèi)容是無效的。【案例7-12】近幾年，網(wǎng)絡(luò)購物逐漸成

56、為人們的購物風(fēng)尚。遠程購物的“非現(xiàn)場性”導(dǎo)致消費者和商家的信息極不對稱，因為消費者無法直接接觸商品進行全面了解和挑選，僅靠商家提供的信息進行選擇，難免有誤差，如果碰到不講誠信的商家，隱瞞了商品的負面信息，消費者易遭受損失。新消費者權(quán)益保護法針對網(wǎng)絡(luò)等遠程購物方式賦予了消費者七天反悔權(quán)，旨在促進買賣雙方的平等地位。根據(jù)新消費者權(quán)益保護法，上述案例中的張小姐有權(quán)要求退貨。 【提醒】反悔權(quán)僅適用于網(wǎng)絡(luò)等遠程購物方式，消費者直接到商店購買的物品，不適用該條規(guī)定。另外反悔權(quán)的期限是收到商品之日起七日內(nèi)，根據(jù)商品性質(zhì)不宜退貨的商品不在此列?！景咐?-13】個人信息被隨意泄露或買賣，消費者的正常生活受到嚴重

57、干擾。誰都知道是商家“出賣”了消費者的個人信息，但卻沒人管也沒地方去投訴。新消費者權(quán)益保護法首次將個人信息保護作為消費者權(quán)益確認，是消費者權(quán)益保護領(lǐng)域的一項重大突破?！咎嵝选侩m然新消費者權(quán)益保護法將消費者個人信息保護進行確認，但目前僅停留在文字上，具體操作性不強。如果個人信息被泄露，消費者如何取證、維權(quán)，相關(guān)經(jīng)營者將被如何處罰，有待進一步規(guī)定?！景咐?-14】（1）是違法的。違反了消費者權(quán)益保護法關(guān)于經(jīng)營者不得搜查消費者的身體及攜帶的物品的規(guī)定，侵犯了劉某的人格權(quán)。（2）可與經(jīng)營者協(xié)商；請求消協(xié)調(diào)解；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構(gòu)仲裁；向人民法院起訴。（3）根據(jù)消費

58、者權(quán)益保護法第43條規(guī)定，服裝陳列廳老板應(yīng)當(dāng)承擔(dān)為劉某恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并賠償損失的法律責(zé)任。【案例7-15】網(wǎng)上購物方式同普通購物不同，對于商家是否具經(jīng)營資質(zhì)、信譽等情況，買家無從查證，這就需要網(wǎng)絡(luò)平臺加強審查和監(jiān)管。但另一方面，由于賣家眾多，網(wǎng)購平臺只是提供一個交易平臺，買賣自由，雙方自愿，要求網(wǎng)購平臺進行直接監(jiān)管也是不現(xiàn)實的。為此，新消費者權(quán)益保護法對網(wǎng)購平臺的責(zé)任進行了清晰定位，即網(wǎng)購平臺不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，承擔(dān)賠償責(zé)任。上述案例中，根據(jù)新消費者權(quán)益保護法，李女士有權(quán)要求網(wǎng)購平臺賠償。新消費者權(quán)益保護法第55條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服

59、務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。【案例7-16】新消費者權(quán)益保護法不僅將懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)由“退一賠二”變?yōu)椤巴艘毁r三”，還對賠償?shù)淖畹蛿?shù)額進行確定。上述案例中，超市的行為明顯構(gòu)成價格欺詐，根據(jù)新消法，孫小姐能獲得3倍賠償，由于該數(shù)額低于500元，因此孫小姐可以獲得500元賠償。【提醒】此賠償原則僅針對經(jīng)營者存在欺詐消費者的行為。所謂欺詐消費者的行為，是指經(jīng)營者在提供商品或者服務(wù)中，采取虛假或者其他不正當(dāng)手段欺騙、誤導(dǎo)消費者，使消費者的合法權(quán)益

60、受到損害的行為?！揪C合實訓(xùn)】一、單項選擇題1.B 2.B 3.D 4.C 5.C 二、多項選擇題1.ABD 2.ABCD 3.ABCD 4.ABCD 5.AB三、案例分析題1.（1）銷售假冒偽劣產(chǎn)品致消費者健康權(quán)受到損害，侵犯了消費者王某的安全保障權(quán)。（2）銷售假冒產(chǎn)品的行為構(gòu)成了欺詐經(jīng)營，消費者王某可主張懲罰性賠償責(zé)任，可要求美容院賠償其醫(yī)療費、誤工費等；還可要求美容院除返還購物款外，支付其購物款一倍的賠償金。2.（1）根據(jù)消費者權(quán)益保護法的規(guī)定，李某的人格尊嚴權(quán)、人身安全權(quán)受到了侵犯。（2）李某可以通過五種途徑解決糾紛，保護自己的合法權(quán)益：與經(jīng)營者協(xié)商；請求消費者協(xié)會調(diào)解；向有關(guān)行政部門申