第五六章公司資本與股東出資-精品課件

1、第五章 公司資本制度第一節(jié) 公司資本概述第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度第三節(jié) 最底資本額制度第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行第五節(jié) 增加資本與減少資本第一節(jié) 公司資本概述詞源：capital, 拉丁文caput經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的資本資本概念在我國的使用資本 資金1979年中外合資經(jīng)營企業(yè)法首先使用注冊資本概念1993年企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度公司資本的概念和特點(diǎn)抽象性注冊資本授權(quán)資本發(fā)行資本（認(rèn)繳資本）實(shí)繳資本待繳資本Nominal or authorised capitalAllotted capitalCalled-up capitalPaid-up capitalUncalled capital相

2、關(guān)概念比較資本與資產(chǎn)資本與股東權(quán)益資產(chǎn)負(fù)債表資產(chǎn)=負(fù)債+股東權(quán)益資本信用與資產(chǎn)信用第二節(jié) 公司資本原則與資本形成制度一、公司資本原則資本確定原則資本維持原則資本不變原則1、資本確定原則章程對公司資本作出明確規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)，資本全部認(rèn)足，否則公司不能成立.即 法定資本制第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。 2、資本維持原則（資本充實(shí)原則）公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 退股禁止禁止折價(jià)發(fā)行限定非貨幣出資的條件發(fā)起人和股東對出資承擔(dān)

3、連帶認(rèn)繳責(zé)任按規(guī)定提取和使用公積金沒有盈利，不得分配限制公司收購本公司的股份不得接受以本公司股份提供的擔(dān)保嚴(yán)格規(guī)制非貨幣出資行為 第二十七條對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。 禁止折價(jià)發(fā)行股份第一百二十八條股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。 禁止折價(jià)發(fā)行股份的最早判例Ooregum Gold Mining Co. of India Ltd v Roper, 1892My lords, the question in t

4、his case has been more or less in debate since 1883, when Chitty J decided that a company was not prohibited by law from issuing its shares at a discount.Every creditor of the company is entitled to look to that capital as his security.臺灣公司法2019年修改第140條增但書：“股票之發(fā)行價(jià)格，不得低于票面金額。但公開發(fā)行股票之公司，證券管理機(jī)關(guān)另有規(guī)定者，不在

5、此限”。修改理由：股票市場中股價(jià)低于面額10元的“雞蛋股”與“水餃股”甚多。不修改不利于公司發(fā)行新股融資。禁止抽逃出資第三十六條公司成立后，股東不得抽逃出資。 第九十二條發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。 禁止回購自己的股份英國法最早判例Trevor v Whitworth (1887)案情：公司章程允許公司購買本公司的股份，上訴人Trevor是公司的清算人，被上訴人Whitworth是一個(gè)去世的股東的遺產(chǎn)執(zhí)行人， Whitworth要求公司支付收購股東股份的股款，兩個(gè)下級法院均支持。但

6、是，上議院House of Lords不支持，問題在于：公司可否購買本公司股份？禁止公司購買本公司股份的判決理由：The reasoning behind this strict prohibition is the protection of those dealing with the company, who are entitled to assume that moneys subscribed by shareholders for the purpose of the companys business are to be available to meet their clai

7、ms against the company.第一百四十三條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： （一）減少公司注冊資本； （二）與持有本公司股份的其他公司合并； （三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； （四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。 公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；

8、用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。英國公司法關(guān)于公司取得自己股份的規(guī)定公司可接受已繳清股款的股份之贈與立法理由？中國公司法是否允許公司接受自己股份之贈與？獲得自己的股份 acquisition 購買自己的股份 purchase問題：公司違法取得自己股份的效力如何？臺灣理論：有效說無效說債權(quán)行為無效 物權(quán)行為有效進(jìn)一步的問題：公司取得自己的股份再轉(zhuǎn)讓他人，效力如何？公司可否透過轉(zhuǎn)投資的公司買回本公司的股份？關(guān)于放寬對公司取得自己股份的限制的改革建議Cases and

9、 Materials, 252頁Gower教授的建議嚴(yán)格限制利潤分配條件第一百六十七條公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 股東會、

10、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 公司持有的本公司股份不得分配利潤。追究瑕疵出資股東的民事責(zé)任第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 英國 Maintenance of Capital資本維持原則的主要內(nèi)容：1、禁止折價(jià)發(fā)行股份；2、虧損不分紅利；3、公司

11、不可以購買自己的股份；4、公司不對他人購買自己股份的行為提供財(cái)務(wù)支持 financial assistance；5、不可以持有母公司的股份；6、公司通過法院減資禁止持有控股母公司的股份理由：極端的例子，如A出資100磅設(shè)子公司B,B再以100磅購買A公司的全部股份，這樣，兩個(gè)公司的實(shí)際股份只有100磅，另100磅是illusory capital，導(dǎo)致資本虛增。見英國1985年公司法S.23的規(guī)定3、資本不變原則資本一經(jīng)確定，不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。減資程序決策程序第三十八條股東會行使下列職權(quán)： （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； 第一百零四條股東出席股東大會會

12、議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單等程序第一百七十八條公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。 公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 公司減資后的注冊資

13、本不得低于法定的最低限額。 二、資本形成制度法定資本制授權(quán)資本制折中資本制法定資本制在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不得成立的資本制度。法定資本制主要內(nèi)容公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定資本總額公司設(shè)立時(shí)，必須將資本或股份一次性全部發(fā)行，或發(fā)起人全部認(rèn)足認(rèn)股人根據(jù)發(fā)行的規(guī)定繳納股款 一次交納 分期交納法定資本制是以德日為代表的大陸法系國家的公司資本制度優(yōu)點(diǎn) 缺點(diǎn)我國也采法定資本制從一次繳納到分期繳納授權(quán)資本制在公司設(shè)立時(shí)，雖然公司章程載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董

14、事會在認(rèn)為必要時(shí)，一次或分次發(fā)行或募足。授權(quán)資本（Authorized capital）發(fā)行資本（issued Capital）分期繳納制度與授權(quán)資本制比較分期繳納制度第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。分期交納制度與授權(quán)資本制的差異是否已發(fā)行？（是否已認(rèn)購？）是否授權(quán)董事會？授權(quán)資本制是英美國家的公司資本制度優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)折中資本制在法定資本制和授權(quán)資本制的基礎(chǔ)上演變而成許可資本制折中資本制許可資本

15、制 （認(rèn)可資本制）公司設(shè)立時(shí)，章程中明確規(guī)定資本總額，并一次性發(fā)行、認(rèn)足，同時(shí)，章程可以授權(quán)董事會在公司成立后一定期限內(nèi)，在一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股。增加資本，無須股東會的特別決議。德國、法國、奧地利特點(diǎn)：在法定資本制基礎(chǔ)上，授權(quán)董事會發(fā)行股份，增加資本折中授權(quán)資本制公司設(shè)立時(shí)，在章程中載明資本總額，并只需發(fā)行和認(rèn)足部分資本，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會根據(jù)需要發(fā)行，但不超過公司資本的一定比例。我國的資本制度法定資本制折中資本制？第三節(jié) 最低資本額制度美國1969年 標(biāo)準(zhǔn)公司法 無最低額第26條 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額

16、有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第81條 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。特殊行業(yè)的法定最低注冊資本制度商業(yè)銀行法13條 商業(yè)銀行 10億元證券投資基金法13條 基金管理公司 1億元第四節(jié) 公司資本募集與股份發(fā)行募集，即發(fā)行募集方式：發(fā)起人募集 認(rèn)股人募集公開募集 不公開募集設(shè)立發(fā)行與新股發(fā)行直接發(fā)行與間接發(fā)行 （中介機(jī)構(gòu)）公開發(fā)行與不公開發(fā)行增資發(fā)行與非增資發(fā)行（授權(quán)資本制下）通常發(fā)行與特別發(fā)行 （目的）平價(jià)發(fā)行 折價(jià)發(fā)行 溢價(jià)發(fā)行IPO 首次公開發(fā)行股票Initial public offering發(fā)行的條件p

17、246股份發(fā)行程序發(fā)行決議審查核準(zhǔn)公告文件承銷登記和公告第五節(jié) 增加資本與減少資本增加資本 目的增加經(jīng)營資金調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)其他：如反收購 毒丸戰(zhàn)術(shù)1985年在香港注冊成立的泰富發(fā)展股份有限公司是香港聯(lián)合證券交易所的上市公司，1986年2月該公司向中國國際信托投資（香港集團(tuán)）有限公司定向發(fā)行2.7億股新股，使后者持有前者64.7%的股份。1991年該公司正式易名為中信泰富發(fā)展股份有限公司。中信泰富發(fā)展股份有限公司的股票可以稱為A. B股B. H股C. 紅籌股D. 藍(lán)籌股盛大收購新浪毒丸戰(zhàn)術(shù) poison pill毒丸術(shù)亦稱毒丸計(jì)劃，最早起源于股東認(rèn)股權(quán)證計(jì)劃。這一認(rèn)股權(quán)證計(jì)劃授權(quán)目標(biāo)公司股東可以按

18、照事前約定的高折價(jià)認(rèn)購目標(biāo)公司股票的認(rèn)股權(quán)證。1985年，美國德拉瓦斯切斯利(Delawa nce Chancery)法院判決毒丸術(shù)合法，確認(rèn)毒丸術(shù)的實(shí)施無須股東直接批準(zhǔn)即可實(shí)施。毒丸術(shù)因此在八十年代后期在美國被廣泛采用。毒丸術(shù)在通常情況下表現(xiàn)為目標(biāo)公司面臨收購?fù){時(shí)，其董事會啟動“股東權(quán)利計(jì)劃”，通過股本結(jié)構(gòu)重組，降低收購方的持股比例或表決權(quán)比例，或增加收購成本以減低公司對收購人的吸引力，達(dá)到反收購的效果。毒丸戰(zhàn)術(shù)發(fā)明人：Martin Lipton方式：內(nèi)部增資 外部增資同比增資 不同比增資增加股份數(shù)額 增加股份金額配股增資 送股增資債轉(zhuǎn)換增資 債轉(zhuǎn)股增資增資條件 程序股東會特別決議增資對股

19、權(quán)結(jié)構(gòu)的影響減資程序第一百七十八條 公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。問題：通知 公告報(bào)紙英國的減資通過法院第六章 股東出資制度第一節(jié) 股東出資的義務(wù)與責(zé)任出資義務(wù)： 合同義務(wù) 法定義務(wù)違反出資義務(wù)的表現(xiàn)形式：完全不履行未完全履行不適當(dāng)履行股東出資責(zé)任出資違約責(zé)任資本充實(shí)責(zé)任（發(fā)起人）認(rèn)購擔(dān)保繳納擔(dān)保差額填補(bǔ)足額補(bǔ)交 并承擔(dān)違約責(zé)任第二十八條

20、股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 非貨幣出資 補(bǔ)足差額 連帶責(zé)任第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份公司 補(bǔ)足 違約責(zé)任第八十四條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納

21、的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。 第九十四條股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié) 股東出資的形式公司法第27條公司登記管理?xiàng)l例第24條第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但

22、是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。公司登記管理?xiàng)l例第十四條股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合公司法第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?？梢杂秘泿殴纼r(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)貨幣實(shí)物知識產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)股權(quán) 債權(quán)： 債轉(zhuǎn)股 非專利技術(shù) 企業(yè)整體資產(chǎn)

23、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)中共中央關(guān)于推進(jìn)農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定加強(qiáng)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理和服務(wù)，建立健全土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場，按照依法自愿有償原則，允許農(nóng)民以轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、股份合作等形式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)展多種形式的適度規(guī)模經(jīng)營。土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得改變土地用途，不得損害農(nóng)民土地承包權(quán)益。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)日前，重慶出臺規(guī)定，允許以農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)出資入股，設(shè)立有限責(zé)任公司和獨(dú)資、合伙等企業(yè)。該規(guī)定還明確，在農(nóng)村土地承包期限內(nèi)，不改變土地用途的前提下，允許以農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)出資入股設(shè)立農(nóng)民專業(yè)合作社；經(jīng)區(qū)縣人民政府批準(zhǔn)，在條件成熟的地區(qū)開展試

24、點(diǎn)工作，積極推進(jìn)土地集約、規(guī)模經(jīng)營，提高農(nóng)民組織化程度，加快發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)。 勞務(wù)出資 工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資：專有權(quán) 使用權(quán)？自然人股東能否以人力資本作為出資？ 對于人力資本是否可作為非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資范圍，新公司法未予明確。公司登記管理?xiàng)l例第14條則明文禁止包括勞務(wù)在內(nèi)的6種出資方式，其中勞務(wù)是否包含人力資本，實(shí)務(wù)中存在分歧。公司登記管理?xiàng)l例第十四條股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合公司法第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。目前上海市浦東新

25、區(qū)法院已受理了多起涉及自然人股東以人力資本出資而引發(fā)的糾紛案件。由于司法機(jī)關(guān)與公司登記機(jī)關(guān)對該問題的認(rèn)識與把握不一致，由此產(chǎn)生分歧。 根據(jù)浦東人力資本辦法的規(guī)定，以人力資本出資的，應(yīng)通過法定評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)，或者全體股東書面協(xié)議確定出資數(shù)額。兩種方式最后均要由法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。實(shí)踐中，由于缺乏統(tǒng)一、客觀、科學(xué)的評估方法和標(biāo)準(zhǔn)，因此，目前注冊的含有人力資本的公司，沒有一例是通過評估方式確定人力資本出資數(shù)額，而全部采用由股東協(xié)議方式確定出資數(shù)額。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)依據(jù)股東協(xié)議而出具驗(yàn)資證明也存在巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。人力資本出資存在的主要問題一是未規(guī)定人力資本的退出、轉(zhuǎn)讓機(jī)制，極易引發(fā)訴訟。二是由于人力資

26、本出資存在隨意性、非客觀性的弊端，容易導(dǎo)致虛假出資的情形；如果人力資本股東離開公司，又會造成“抽逃出資”的問題。 2019年4月浦東新區(qū)人力資本出資試行辦法為貫徹“科教興國”、“人才強(qiáng)國”戰(zhàn)略，支持浦東新區(qū)的發(fā)展，促進(jìn)人才資源通過法定形式轉(zhuǎn)化為資本，制定本試行辦法。一、人力資本的定義：指依附在投資者身上，能夠給公司帶來預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益的人才資源，通過法定形式轉(zhuǎn)化而成的資本。表現(xiàn)為：管理人才、技術(shù)人才、營銷人才的知識、技能、經(jīng)驗(yàn)等。二、在浦東新區(qū)范圍內(nèi)登記注冊的有限責(zé)任公司和股份有限公司（不含外商投資企業(yè)），屬于以金融為核心的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、以高新技術(shù)為主導(dǎo)的先進(jìn)制造業(yè)、以自主知識產(chǎn)權(quán)為特征的創(chuàng)新創(chuàng)意產(chǎn)

27、業(yè)的，可以人力資本作價(jià)投資入股。以人力資本作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊資本的35%。公司營業(yè)執(zhí)照的注冊資本欄中應(yīng)注明貨幣出資的數(shù)額。三、人力資本可經(jīng)法定評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)，也可經(jīng)全體股東協(xié)商作價(jià)并出具由全體股東簽字同意的作價(jià)協(xié)議。人力資本作價(jià)入股應(yīng)當(dāng)提交由法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。四、以人力資本出資登記的，股東應(yīng)當(dāng)將人力資本的出資方式、作價(jià)方式以及其他股東對人力資本出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任等事項(xiàng)在公司章程中予以載明。五、以人力資本出資登記的，除法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的材料外，還應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：1協(xié)商作價(jià)的，應(yīng)當(dāng)提交全體股東就該人力資本作價(jià)入股達(dá)成的協(xié)議；評估作價(jià)的，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格

28、的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)；2具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；3人力資本的出資人就該人力資本一次性作價(jià)入股的承諾書。六、人力資本應(yīng)當(dāng)一次性作價(jià)入股，不得重復(fù)入股。以人力資本方式出資的公司可以對外投資。七、人力資本出資的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)按照公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定辦理股權(quán)變更登記。八、人力資本的退出，應(yīng)當(dāng)按照公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定辦理減少注冊資本的變更登記。九、公司清算時(shí)，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。十、本試行辦法由上海市工商行政管理局負(fù)責(zé)解釋。上海高院認(rèn)為，雖然人民法院的審判應(yīng)當(dāng)為市場經(jīng)濟(jì)大局服務(wù)，勞務(wù)在一些發(fā)達(dá)國家的公司法里也有可以作價(jià)出資的規(guī)

29、定，浦東的試行規(guī)定，也說明實(shí)踐中有這方面的需求，但法院的支持和服務(wù)應(yīng)當(dāng)建立在依法、有利于規(guī)范和促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的基礎(chǔ)之上，盲目支持、追隨存在明顯弊端的政策，不僅不能起到好的效果，相反可能引發(fā)一些司法風(fēng)險(xiǎn)。因此，在法律法規(guī)未予規(guī)范的情況下，法院對人力資本出資的合法性應(yīng)持謹(jǐn)慎態(tài)度，目前情形下不宜在司法上作出確認(rèn)。 2019年3月溫州市委、市政府出臺溫州市人力資本出資登記試行辦法和溫州市人力資本出資入股認(rèn)定試行辦法促進(jìn)人才資源通過法定形式轉(zhuǎn)化為資本 為進(jìn)一步促進(jìn)人才資源通過法定形式轉(zhuǎn)化為資本，大力支持溫州市中小企業(yè)特別是高新技術(shù)企業(yè)的發(fā)展，規(guī)范人力資本出資和入股行為。日前，中共溫州市委、溫州市人

30、民政府制定出臺溫州市人力資本出資登記試行辦法和溫州市人力資本出資入股認(rèn)定試行辦法。溫州市人力資本出資登記試行辦法和溫州市人力資本出資入股認(rèn)定試行辦法中所稱的人力資本，是指依附在投資者身上，能夠給企業(yè)帶來預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益的人才資源，通過法定形式轉(zhuǎn)化而成的資本，表現(xiàn)為管理人才、技術(shù)人才、營銷人才的知識、技能、經(jīng)驗(yàn)等。適用區(qū)域范圍暫定在溫州市龍灣區(qū)和溫州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)內(nèi)登記注冊的有限責(zé)任公司。適用行業(yè)范圍為：人力資本較為集中及科技含量較高的先進(jìn)制造業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和創(chuàng)新創(chuàng)意性產(chǎn)業(yè)。試行辦法規(guī)定人力資本出資必須經(jīng)法定評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)，報(bào)經(jīng)溫州市人力資本出資試點(diǎn)工作領(lǐng)導(dǎo)小組確認(rèn)后一次性投資入股；人力資本出資企

31、業(yè)注冊資本最低限額為人民幣1OO萬元，出資比例不得超過公司注冊資本總額30；人力資本應(yīng)當(dāng)一次性作價(jià)入股，不得重復(fù)入股，以人力資本方式出資的公司可以對外投資；人力資本出資股東必須與非人力資本出資股東訂立協(xié)議，明確雙方權(quán)利和義務(wù)，非人力資本出資股東對人力資本出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任。英國公司法的態(tài)度 Under the Company Act 1985, s99(2), a public company is prohibited from accepting in payment up of its shares, an undertaking given by any person that he

32、 or any other person should do work orperform service for the company.勞務(wù)出資與非專利技術(shù)出資的差別可客觀化可轉(zhuǎn)讓立法建議:有限責(zé)任公司股份有限公司案例：中央?yún)R金公司對商業(yè)銀行的注資第三節(jié) 股東出資的法定要求出資價(jià)值評估出資的比例結(jié)構(gòu) 貨幣不低于30%出資的履行 過戶驗(yàn)資一、出資的價(jià)值評估第二十七條-2 對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 客觀、真實(shí)、準(zhǔn)確的評估之意義1、保證公司資本的真實(shí)；2、限制大股東或發(fā)起人濫用權(quán)力，虛估自己的出資，侵害其他股

33、東的利益。評估機(jī)構(gòu)：中立的評估機(jī)構(gòu)二、出資的比例結(jié)構(gòu)1993年公司法工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資金額不超過公司注冊資本的20%2019年公司法27條規(guī)定：全體股東的貨幣出資不得低于注冊資本的30%三、出資的履行第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 公司注冊資本登記管理規(guī)定2019年12月第十二條股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)購的股份。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出

34、資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。公司設(shè)立登記時(shí)，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。公司成立后，股東或者發(fā)起人按照公司章程規(guī)定的出資時(shí)間繳納出資，屬于非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，申請辦理公司實(shí)收資本的變更登記。履行形式貨幣動產(chǎn)不動產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)：商標(biāo) 專利 著作權(quán) 商標(biāo)使用權(quán) 專利使用權(quán)？非專利技術(shù)四、出資的驗(yàn)資第二十九條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。第九十條發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)： 注冊會計(jì)師公司注冊資本登記管理規(guī)定第十三條設(shè)立公司的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下

35、內(nèi)容： (一)公司名稱； (二)公司類型； (三)股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名； (四)公司注冊資本額、股東或者發(fā)起人的認(rèn)繳或者認(rèn)購額、出資時(shí)間、出資方式；以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人認(rèn)購的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例； (五) 公司實(shí)收資本額、實(shí)收資本占注冊資本的比例、股東或者發(fā)起人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間、出資方式。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時(shí)間、出資額、公司的開戶銀行、戶名及賬號；以非貨幣出資的須說明其評估情況和評估結(jié)果，以及非貨幣出資權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況； (六)全部貨幣出資所占注冊資本的比例； (七)其他事項(xiàng)。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任第二百零八條承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證