《民法典》合同編實務(wù)解讀--債的保全

1、合同編實務(wù)解讀-債的保全民法典law引 言廣義上的擔(dān)保體系：1. 債的擔(dān)保：防窮人；主動性、預(yù)先性2. 債的保全：防小人；被動性、滯后性 針對債務(wù)人惡意的消極或者積極減少自己責(zé)任財產(chǎn)以逃避債務(wù)的行為，債權(quán)人可以采取法律措施阻止債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的不當(dāng)減少，謂之為債的保全制度。其中：代位權(quán)針對債務(wù)人消極減少財產(chǎn)的行為；撤銷權(quán)針對債務(wù)人積極減少財產(chǎn)的行為。目錄一 代位權(quán)contents二 撤銷權(quán)一代位權(quán)一、代位權(quán)（一）構(gòu)成要件 第535條因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權(quán)利，但是該權(quán)利專屬于債務(wù)人自

2、身的除外。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 相對人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。一、代位權(quán) 第536條 債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利存在訴訟時效期間即將屆滿或者未及時申報破產(chǎn)債權(quán)等情形，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對人請求其向債務(wù)人履行、向破產(chǎn)管理人申報或者作出其他必要的行為?！拘略觥恳?、代位權(quán)解讀： 實體上成立代位權(quán)的，需要四個要件；次債務(wù)到期；債權(quán)原則上到期；但債權(quán)到期有一例外（第536條，次債務(wù)訴訟時效即將屆滿、未及時申報破產(chǎn)債權(quán)等）；次債務(wù)不具有人身性；人身損害賠償金、贍養(yǎng)費撫養(yǎng)費

3、扶養(yǎng)費等不適用代位；相對人怠于采取法律措施（起訴或仲裁）行使債權(quán)及從權(quán)利；影響債權(quán)實現(xiàn)的。一、代位權(quán)圖6-1 債權(quán)之訴乙 100甲（債權(quán)人）（債務(wù)人） 110 代位之訴債務(wù)之訴 丙（相對人）一、代位權(quán)（二）代位之訴的效果 第537條 人民法院認(rèn)定代位權(quán)成立的，由債務(wù)人的相對人向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與相對人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)終止。債務(wù)人對相對人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務(wù)人破產(chǎn)的，依照相關(guān)法律的規(guī)定處理?！拘略觥恳?、代位權(quán)解讀：1.第537條第一句話表明，在一般情形下，仍然遵循誰起訴、誰受益的原則，相對人直接對代位權(quán)之訴的勝訴債

4、權(quán)人單獨履行。2.第537條第二句話表明，在例外的情形下，實行部分入庫（被保全、被執(zhí)行）、完全入庫（債務(wù)人破產(chǎn)）規(guī)則。比如，在債務(wù)人破產(chǎn)的前提下，如果還實行誰提起、誰受益的規(guī)則，將會形成個別債權(quán)清償?shù)木置?，則無疑違反破產(chǎn)債權(quán)平等清償原則，違反破產(chǎn)法。二撤銷權(quán)二、撤銷權(quán)（一） 債權(quán)人撤銷權(quán)的性質(zhì) 是請求權(quán)與形成權(quán)的合體：一方面，債權(quán)人勝訴的，將導(dǎo)致債務(wù)人與第三人的合同行為無效，此為形成權(quán)的效力體現(xiàn)；另一方面，還將直接產(chǎn)生第三人給付給債權(quán)人的效力，此為請求權(quán)的效力體現(xiàn)。二、撤銷權(quán) 第540條 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。圖6-2乙 1000萬甲（債

5、權(quán)人）（債務(wù)人） 600萬 撤銷之訴9.26.1贈與合同 丙（相對人）二、撤銷權(quán)（二） 適用情形：區(qū)分相對人的主觀 第538條債務(wù)人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。二、撤銷權(quán) 第539條債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)，債務(wù)人的相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。二、撤銷權(quán)1. 可撤銷的情形（1）無論相對人主觀善惡意，皆可撤銷（第538條 ）放棄債權(quán)放棄

6、債權(quán)擔(dān)保無償轉(zhuǎn)讓（贈與、遺贈等）對到期債權(quán)惡意延期二、撤銷權(quán)（2）只有相對人惡意，才能撤銷的 賤賣協(xié)議：高買協(xié)議為他人債務(wù)提供擔(dān)保 注意1：相對人的惡意，是指知情而已，又指單純惡意，區(qū)別于第三人與債務(wù)人的惡意串通，后者是絕對無效的。二、撤銷權(quán)注意2：相對人的惡意，是指知情而已，又指單純惡意，區(qū)別于第三人與債務(wù)人的惡意串通，后者是絕對無效的?！纠?0】甲欠乙30萬元到期后，乙多次催要未果。甲與丙結(jié)婚數(shù)日后即辦理離婚手續(xù)，在離婚協(xié)議書中約定將甲婚前的一處住房贈與知悉甲欠乙債務(wù)的丙，并辦理了所有權(quán)變更登記。乙認(rèn)為甲侵害了自己的權(quán)益，聘請律師向法院起訴，請求撤銷甲的贈與行為，為此向律師支付代理費2萬元

7、。結(jié)論：可以提起撤銷；如法院認(rèn)定乙的撤銷權(quán)成立，應(yīng)一并支持乙提出的由甲承擔(dān)律師代理費的請求二、撤銷權(quán)2. 必要費用，債務(wù)人承擔(dān)。3. 撤銷權(quán)的除斥期間。第541條 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。1年，自知道或者應(yīng)該知道起算，主觀主義；5年，自行為發(fā)生之日起算，客觀主義；二者的關(guān)系：誰先到期，都發(fā)生效力：導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅。二、撤銷權(quán)4. 一個難點：債權(quán)人撤銷權(quán)針對債務(wù)人的贈與行為（無償轉(zhuǎn)讓行為），該行為的界定難點有二：（1）必須是發(fā)生在債務(wù)發(fā)生之后的行為，此前的視為與該債務(wù)無關(guān)，也無惡意有害于債權(quán)實現(xiàn)。（2）針對債務(wù)發(fā)生后的一切無償轉(zhuǎn)讓行為，哪怕是對于第三方的公益性質(zhì)贈與（區(qū)別于贈與合同中的贈與人的任意撤銷權(quán)）二、撤銷權(quán)【例21】甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設(shè)備。2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現(xiàn)金。2011年12月1日，甲公司向戊希望學(xué)校捐贈100萬元電腦。甲公司的3項贈與行為均尚未履行。結(jié)論：乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丙公司的