高端聚烯烴公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理分析（范文）

1、泓域/高端聚烯烴公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理分析高端聚烯烴公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理分析xx投資管理公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110400389 一、 公司簡介 PAGEREF _Toc110400389 h 3 HYPERLINK l _Toc110400390 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110400390 h 4 HYPERLINK l _Toc110400391 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110400391 h 4 HYPERLINK l _Toc110400392 二、 企業(yè)專利法律風(fēng)

2、險 PAGEREF _Toc110400392 h 4 HYPERLINK l _Toc110400393 三、 企業(yè)商標(biāo)法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110400393 h 8 HYPERLINK l _Toc110400394 四、 企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110400394 h 19 HYPERLINK l _Toc110400395 五、 企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110400395 h 24 HYPERLINK l _Toc110400396 六、 稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類 PAGEREF _Toc110400396 h 33 HYPERLIN

3、K l _Toc110400397 七、 企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險的防控 PAGEREF _Toc110400397 h 36 HYPERLINK l _Toc110400398 八、 勞動爭議解決及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110400398 h 37 HYPERLINK l _Toc110400399 九、 勞動者社會保障及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc110400399 h 41 HYPERLINK l _Toc110400400 十、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110400400 h 47 HYPERLINK l _Toc110400401 十一、 強(qiáng)化創(chuàng)新能力建設(shè) PAG

4、EREF _Toc110400401 h 50 HYPERLINK l _Toc110400402 十二、 必要性分析 PAGEREF _Toc110400402 h 53 HYPERLINK l _Toc110400403 十三、 組織機(jī)構(gòu)、人力資源分析 PAGEREF _Toc110400403 h 53 HYPERLINK l _Toc110400404 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc110400404 h 54 HYPERLINK l _Toc110400405 十四、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc110400405 h 55 HYPERLINK l _Toc110

5、400406 十五、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc110400406 h 58 HYPERLINK l _Toc110400407 十六、 SWOT分析 PAGEREF _Toc110400407 h 59 HYPERLINK l _Toc110400408 十七、 法人治理結(jié)構(gòu) PAGEREF _Toc110400408 h 69公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：xx投資管理公司2、法定代表人：潘xx3、注冊資本：1460萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2015-11-27、營業(yè)期限：2015-11-2至無固定期

6、限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介公司在發(fā)展中始終堅持以創(chuàng)新為源動力，不斷投入巨資引入先進(jìn)研發(fā)設(shè)備，更新思想觀念，依托優(yōu)秀的人才、完善的信息、現(xiàn)代科技技術(shù)等優(yōu)勢，不斷加大新產(chǎn)品的研發(fā)力度，以實現(xiàn)公司的永續(xù)經(jīng)營和品牌發(fā)展。公司自成立以來，堅持“品牌化、規(guī)?；?、專業(yè)化”的發(fā)展道路。以人為本，強(qiáng)調(diào)服務(wù)，一直秉承“追求客戶最大滿意度”的原則。多年來公司堅持不懈推進(jìn)戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型和管理變革，實現(xiàn)了企業(yè)持續(xù)、健康、快速發(fā)展。未來我司將繼續(xù)以“客戶第一，質(zhì)量第一，信譽(yù)第一”為原則，在產(chǎn)品質(zhì)量上精益求精，追求完美，對客戶以誠相待，互動雙贏。（三）公司主要財務(wù)數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)項目2020年1

7、2月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額8367.946694.356275.95負(fù)債總額3816.493053.192862.37股東權(quán)益合計4551.453641.163413.59公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入30951.6224761.3023213.72營業(yè)利潤7146.995717.595360.24利潤總額6690.485352.385017.86凈利潤5017.863913.933612.86歸屬于母公司所有者的凈利潤5017.863913.933612.86企業(yè)專利法律風(fēng)險專利是受法律規(guī)范保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，它是指一項發(fā)明創(chuàng)造向國家審批

8、機(jī)關(guān)提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝?guī)定的時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。專利是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，根據(jù)2008年12月27日新修正的專利法第二條規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計3種。專利權(quán)并非伴隨著發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生。一項發(fā)明創(chuàng)造完成后，權(quán)利人需要按照專利法規(guī)定的法定程序向?qū)＠謺嫔暾垺＝?jīng)過審查后，方能獲得專利權(quán)。除法律另有規(guī)定的以外，權(quán)利人獲得專利權(quán)后，任何人實施該專利，均需要得到專利權(quán)人的授權(quán)許可并支付專利使用費(fèi)，否則就構(gòu)成侵權(quán)。在專利權(quán)領(lǐng)域的企業(yè)法律風(fēng)險主要有申請不當(dāng)方面的法律風(fēng)險和未經(jīng)許可而使用的法律風(fēng)險。（一）專利申請策略不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險

9、企業(yè)對于發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)有兩種途徑：一種是申請專利；另一種是作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。若申請專利的策略不當(dāng)，將可能給企業(yè)造成嚴(yán)重的損失。例如，本應(yīng)通過商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，卻不當(dāng)?shù)剡M(jìn)行了專利申請，則存在以下法律風(fēng)險：由于不符合專利法規(guī)定的專利要求，專利申請將被駁回，該技術(shù)持有人只能依據(jù)商業(yè)秘密制度進(jìn)行保護(hù)。但根據(jù)專利法的規(guī)定，申請專利需將有關(guān)材料公開并公布。這意味著競爭對手可通過公開合法的渠道獲得公司的技術(shù)開發(fā)情況。一旦專利申請未能成功，企業(yè)不僅要付出一定的申請成本，而且該技術(shù)的商業(yè)秘密保護(hù)也面臨威脅。有些發(fā)明創(chuàng)造雖然符合專利法的要求，申請后能獲得專利權(quán)。但是由于專利保護(hù)具有期限性，一旦期限截止，專利

10、權(quán)人也喪失專用權(quán)。所以，如果某項發(fā)明創(chuàng)造，權(quán)利人預(yù)計競爭對手無法在短期內(nèi)研發(fā)獲得，企業(yè)就不如采用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù)。此外，一些不具有升級換代的技術(shù)，也不適合采用專利進(jìn)行保護(hù)。（二）專利說明書及權(quán)利要求書撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險專利說明書有廣義和狹義兩種解釋。就廣義而言，是指各國工業(yè)產(chǎn)權(quán)局、專利局及國際（地區(qū)）性專利組織出版的各種類型專利說明書的統(tǒng)稱。包括授予發(fā)明專利、發(fā)明人證書、醫(yī)藥專利、植物專利、工業(yè)品外觀設(shè)計專利、實用證書、實用新型專利、補(bǔ)充專利或補(bǔ)充發(fā)明人證書、補(bǔ)充保護(hù)證書、補(bǔ)充實用證書的授權(quán)說明書及其相應(yīng)的申請說明書。就狹義而言，是指授予專利權(quán)的專利說明書。專利說明書的主要作用：一是

11、清楚、完整地公開新的發(fā)明創(chuàng)造，二是請求或確定法律保護(hù)的范圍。專利說明書描述不同，法律確認(rèn)的保護(hù)范圍就不同。權(quán)利要求書是專利申請文件中最重要的文件之一，是確定國家對某項發(fā)明創(chuàng)造劃定保護(hù)范圍的文件，一旦批準(zhǔn)，就具有法律效力。一項發(fā)明或者實用新型只應(yīng)當(dāng)有一項獨(dú)立權(quán)利要求，每一個獨(dú)立權(quán)利要求可以有若干個從屬權(quán)利要求。專利說明書及權(quán)利要求書的重要性如此顯著，撰寫這些法律文書就應(yīng)特別謹(jǐn)慎、字斟句酌。否則，由于撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險可能使企業(yè)的發(fā)明創(chuàng)造無法獲得適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，一般后果是導(dǎo)致法律對該項發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)范圍變窄。（三）專利申請后授權(quán)前法律風(fēng)險發(fā)明創(chuàng)造從提出專利申請到專利授權(quán)有一個過程，存在一段時間

12、差，此時若忽略發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)同樣將給企業(yè)帶來損失的可能。對實用新型和外觀設(shè)計的發(fā)明創(chuàng)造而言，由于專利申請不需經(jīng)過實質(zhì)審查，只要經(jīng)過初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，就可獲得專利權(quán)。因此這兩種專利沒有公布要求，時間差較短，該階段性法律風(fēng)險持續(xù)時間短，法律風(fēng)險值低，通常企業(yè)采取有效的保密措施即可以在評估中不予考慮。對于發(fā)明專利申請，需要進(jìn)行實質(zhì)審查，按照規(guī)定需要進(jìn)行公布。第一階段是自申請日至該發(fā)明專利申請公布之前，由于申請仍處于保密狀態(tài)，因而其風(fēng)險值低。第二階段是發(fā)明專利申請公布至授權(quán)前，由于發(fā)明已經(jīng)公布，他人可能了解有關(guān)信息。但是相關(guān)技術(shù)不能確定為專利技術(shù)，因而不具有訴權(quán)，即使他人未經(jīng)其許可使用其發(fā)明

13、創(chuàng)造，發(fā)明創(chuàng)造者也不能對其起訴。因而此階段的法律風(fēng)險值較大，企業(yè)如果沒有為維護(hù)權(quán)益做適當(dāng)?shù)臏?zhǔn)備，則存在將來獲得專利權(quán)后仍無法追究實施者侵權(quán)責(zé)任的法律風(fēng)險，避免該法律風(fēng)險應(yīng)當(dāng)以證據(jù)固定為主。（四）專利侵權(quán)法律風(fēng)險權(quán)利人獲得專利權(quán)后，最大的法律風(fēng)險就是專利侵權(quán)。一方面，專利權(quán)人有遭到他人侵權(quán)的可能；另一方面，也有專利權(quán)人不當(dāng)使用專利侵犯其他人的專利權(quán)利的可能。哪些具體行為屬于侵犯專利權(quán)的行為，各國專利法的規(guī)定基本相同，只是在規(guī)定的侵權(quán)行為的范圍上略有不同。通常認(rèn)為，專利侵權(quán)的構(gòu)成要件有4個方面：有被侵犯的有效專利權(quán)的存在；未經(jīng)專利權(quán)人許可；侵權(quán)行為以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；行為不屬于法律另有規(guī)定的情形。企

14、業(yè)獲得專利權(quán)之后，應(yīng)在該專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行侵權(quán)產(chǎn)品或者侵權(quán)行為的跟蹤，及時發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的事實，保留相關(guān)證據(jù)以便及時制止侵權(quán)、索賠；企業(yè)在實施某項產(chǎn)品生產(chǎn)、投放市場前，應(yīng)檢索有關(guān)專利文獻(xiàn)，了解自己的產(chǎn)品是否侵犯了他人的專利。企業(yè)商標(biāo)法律風(fēng)險商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)上采用的，用于區(qū)別商品或者服務(wù)來源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特征的標(biāo)志。商標(biāo)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是企業(yè)極為重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)綜合信息傳遞的媒介。商標(biāo)作為企業(yè)形象識別系統(tǒng)戰(zhàn)略的最主要部分，在企業(yè)形象傳遞過程中，是應(yīng)用最廣泛、出現(xiàn)頻率最高，同時也是最關(guān)鍵的元

15、素。企業(yè)強(qiáng)大的整體實力、完善的管理機(jī)制、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)，都被涵蓋于商標(biāo)中，通過不斷的刺激和反復(fù)刻畫，深深地留在受眾的腦海中。隨著新商標(biāo)法的施行，商標(biāo)的申請量日益增加，國內(nèi)企業(yè)和跨國企業(yè)之間的商標(biāo)糾紛越來越多，各種新的糾紛形式層出不窮，同時各企業(yè)的商標(biāo)意識以及維權(quán)意識不斷增強(qiáng)，如何正確判定是否構(gòu)成侵權(quán)已成為社會各界普遍關(guān)注的問題。（一）商標(biāo)申請戰(zhàn)略及法律風(fēng)險商標(biāo)戰(zhàn)略是制定者為了本身的長遠(yuǎn)利益和發(fā)展，運(yùn)用商標(biāo)制度提供的法律保護(hù)，在非技術(shù)性因素競爭和市場競爭中謀求最大經(jīng)濟(jì)利益，并保持自己非技術(shù)性競爭能力優(yōu)勢的整體性戰(zhàn)略觀念與謀略戰(zhàn)術(shù)的集合體。商標(biāo)申請戰(zhàn)略作為商標(biāo)戰(zhàn)略的分支，是為了實現(xiàn)商標(biāo)戰(zhàn)略的整體

16、目標(biāo)，在商標(biāo)申請活動中，根據(jù)實際需要綜合考慮不同的商標(biāo)注冊時間、申請類別、商標(biāo)文字和圖形等因素的影響，確定申請的總體方案。1、注冊商標(biāo)時間安排及法律風(fēng)險商標(biāo)從申請到核準(zhǔn)注冊，需要較長時間，從各國規(guī)定來看，短的需要一年左右時間，長的需要幾年時間。不少企業(yè)創(chuàng)立品牌時，往往采取先投放市場，根據(jù)實際市場效果再決定是否注冊商標(biāo)。隨著企業(yè)品牌知名度的上升，被他人搶注的法律風(fēng)險日益增強(qiáng)。另外商標(biāo)注冊周期較長，企業(yè)從申請到獲得注冊商標(biāo)過程中，可能由于商標(biāo)在社會的實際使用，而被他人仿冒、惡意注冊類似商標(biāo)等。由于此時企業(yè)仍不具有商標(biāo)專用權(quán)，無法禁止他人行為，商標(biāo)被惡意行為淡化的法律風(fēng)險顯而易見。2、缺乏防御性商標(biāo)

17、注冊的法律風(fēng)險防御商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人將其著名商標(biāo)在各種不同類別商品上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標(biāo)。注冊防御商標(biāo)的目的，并非是要立即使用這些商標(biāo)，而是限制他人在某些其他相關(guān)類別的商品或服務(wù)上使用或注冊與主商標(biāo)（被防御商標(biāo)）相同或相近似的商標(biāo)，起到一定的防御保護(hù)作用，由于這種商標(biāo)具有防御作用，故稱為防御商標(biāo)。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注冊了“國美電器”、“國美”、“GOME”、“GUOMEI”文字和圖形商標(biāo)，涉及9個類別。缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險主要有以下幾點(diǎn)。近似或類似商標(biāo)被他人搶注的法律風(fēng)險。因為同一類別的商品中，存在多個近似或類似的商標(biāo)，將直接導(dǎo)致商

18、標(biāo)權(quán)淡化。雖然法律規(guī)定不得注冊與他人注冊商標(biāo)相混滑的商標(biāo)，但法律規(guī)定的混淆比通常理解的類似或近似更為狹窄，這使商標(biāo)淡化的法律風(fēng)險客觀存在。相同商標(biāo)在不同類別被搶注的法律風(fēng)險。商標(biāo)法除了對馳名商標(biāo)實施跨類別保護(hù)外，并不對一般商標(biāo)實施跨類別保護(hù)。他人在其他類別注冊相同名稱商標(biāo)，必然導(dǎo)致企業(yè)商標(biāo)權(quán)淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)展。另外，商標(biāo)在不同類別歸屬多個法律主體，該商標(biāo)則很難再獲得馳名商標(biāo)認(rèn)定。在缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險中，該風(fēng)險比類似或近似商標(biāo)的法律風(fēng)險更為嚴(yán)重，甚至可能直接導(dǎo)致企業(yè)整個品牌戰(zhàn)略的失敗。（二）商標(biāo)注冊及法律風(fēng)險商標(biāo)權(quán)，是商標(biāo)注冊人對其注冊的商標(biāo)所享有的權(quán)利。商標(biāo)

19、僅僅作為一種標(biāo)志并不以注冊為條件，但是如果想讓商標(biāo)具有專用權(quán)等權(quán)利，就必須進(jìn)行注冊。企業(yè)在商標(biāo)注冊領(lǐng)域的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：將他人的注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權(quán)；或者自己的商標(biāo)被他人作為字號使用，自身的商標(biāo)權(quán)遭受侵害。防范該類法律風(fēng)險的方式有以下幾點(diǎn)。（1）不要將他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用。最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第一條第一項規(guī)定，“將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造

20、成其他損害的”侵權(quán)行為。（2）避免與他人商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。國家工商總局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見第四條規(guī)定“商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性），從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止?！眹夜ど炭偩制髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定“登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱?！保ㄈ┥虡?biāo)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險1、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標(biāo)一般情況下，轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)往往都是具有一定知名度的商標(biāo)。其余在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)并不被轉(zhuǎn)讓人和受讓人重視。然而，由于

21、這些商標(biāo)極易混涌或者淡化轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)，一旦出讓人自行使用或者再將這些商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給第三方，將給受讓人造成嚴(yán)重?fù)p害，也會造成市場對涉及的商標(biāo)的混淆。根據(jù)我國商標(biāo)法實施條例第二十五條的規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標(biāo)的申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。”根據(jù)上述規(guī)定，為防范未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標(biāo)的法律風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)審查轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是否有在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，如有則應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。2、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未辦理備案登記商標(biāo)轉(zhuǎn)讓必須依法辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)

22、。如果自行轉(zhuǎn)讓商標(biāo)而未辦理登記，就要按照商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定接受行政處罰。根據(jù)我國商標(biāo)法第三十九條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范法律風(fēng)險，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)之時，就應(yīng)向商標(biāo)局提出申請，辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。3、待轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)已被設(shè)置負(fù)擔(dān)例如，準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)已經(jīng)被商標(biāo)權(quán)利人設(shè)置了質(zhì)押、已經(jīng)被許可給其他人使用（并在商標(biāo)主管機(jī)關(guān)備案登記）、已經(jīng)被其他人提出撤銷申請等。上述負(fù)擔(dān)會嚴(yán)重影響到商標(biāo)的順利轉(zhuǎn)讓。例如，關(guān)于“奧妮”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的

23、糾紛即如此。此案中，廣州立白公司花費(fèi)巨資受讓取得了“奧妮”商標(biāo)，但是沒有注意到之前“奧妮”商標(biāo)權(quán)利人已經(jīng)將該商標(biāo)獨(dú)占許可給了香港一家公司，并且這種許可已經(jīng)備案。如此，則對于“奧妮”商標(biāo)究竟應(yīng)當(dāng)由誰來使用出現(xiàn)紛爭。其實如果廣州立白公司在受讓“奧妮”商標(biāo)之前，進(jìn)行商標(biāo)查詢，就比較容易發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)備買入的“奧妮”商標(biāo)是否已設(shè)置了負(fù)擔(dān)，從而為其是否買入或者是否以如此高的價錢買入提供參考。正是由于缺少了上述查詢，所以才導(dǎo)致出現(xiàn)如此大的紛爭。4、其他法律風(fēng)險有關(guān)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的其他法律風(fēng)險包括商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人因為其他債務(wù)糾紛，其商標(biāo)被申請凍結(jié)，或者商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人在破產(chǎn)申請受理之日起前一年內(nèi)無償或者惡意轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)的。例如，甲擁有

24、某注冊商標(biāo)，由于甲欠乙到期債務(wù)未還，乙方將甲方訴至法院。經(jīng)查甲方除了商標(biāo)沒有其他財產(chǎn)可供清償，于是經(jīng)乙方請求，法院根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定將甲方的商標(biāo)予以凍結(jié)。此后甲方又將該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給丙方。很顯然，由于丙方擬受讓的商標(biāo)已在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生前被凍結(jié)，除非該凍結(jié)被解除，否則丙方很難獲得該商標(biāo)權(quán)。（四）商標(biāo)許可使用的法律風(fēng)險商標(biāo)權(quán)人有權(quán)許可他人使用其注冊商標(biāo)。我國商標(biāo)法第四十條規(guī)定：“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必

25、須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。”商標(biāo)使用許可合同存在的法律風(fēng)險主要有以下幾點(diǎn)。1、超范圍許可的法律風(fēng)險被許可人使用許可商標(biāo)的商品或服務(wù)，應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)注冊的使用范圍一致，不得超出商標(biāo)局核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)的范圍。否則有可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)；許可方也面臨合同無效的法律風(fēng)險。2、商標(biāo)使用不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險一些被許可人為避免商品被認(rèn)為是貼牌產(chǎn)品，故意隱瞞實際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標(biāo)的不當(dāng)使用，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險和民事法律風(fēng)險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標(biāo)標(biāo)志，并可根據(jù)情節(jié)處以5萬元

26、以下的罰款。另外，被許可人違反商標(biāo)許可合同的正常使用商標(biāo)的義務(wù)，將面臨承擔(dān)違約責(zé)任的法律風(fēng)險。3、未將使用許可合同備案的法律風(fēng)險我國商標(biāo)法第四十條第三款規(guī)定：“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案?！鄙虡?biāo)法實施條例第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起三個月內(nèi)將合同副本報送商標(biāo)局備案。”通常認(rèn)為，商標(biāo)許可合同備案并不是商標(biāo)使用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標(biāo)許可合同沒有進(jìn)行備案，不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。在這種時候，若商標(biāo)權(quán)人將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能排除被許可人使用商標(biāo)的權(quán)利。因此沒有進(jìn)行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律

27、風(fēng)險。4、合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險被許可商標(biāo)必須是注冊商標(biāo)，許可人必須是注冊商標(biāo)的所有人。按照相關(guān)規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒食品商標(biāo)的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標(biāo)的，被許可人需提供國家煙草主管部門批準(zhǔn)生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不需要此類文件。若合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此將導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。（五）未進(jìn)行商標(biāo)的國際注冊的法律風(fēng)險中國加入世貿(mào)組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在商標(biāo)注冊的時候，應(yīng)考慮商標(biāo)的國際注冊。有些企業(yè)在國內(nèi)默默發(fā)展壯大，未在國

28、外申請商標(biāo)。當(dāng)某一天企業(yè)實力強(qiáng)大、想進(jìn)入國際市場的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標(biāo)已經(jīng)被他人搶注了。如“狗不理”商標(biāo)和“王致和”商標(biāo)被搶注就是典型的案例。根據(jù)國家工商總局提供的數(shù)據(jù)顯示，從20世紀(jì)80年代至今，總共發(fā)生了2000多起中國出口商品的商標(biāo)在海外被搶注的案例，僅商標(biāo)一項每年造成的無形資產(chǎn)損失就高達(dá)10億元，更為重要的是商標(biāo)被搶注給中國企業(yè)的海外發(fā)展之路設(shè)置了法律上的“禁地”。防范這類法律風(fēng)險的方式是搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申請注冊商標(biāo)，以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進(jìn)入。具體方式可以根據(jù)商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定，通過國家商標(biāo)局向世界知識產(chǎn)權(quán)組織的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，

29、同時在該公約的成員國中獲得注冊。（六）馳名商標(biāo)及法律風(fēng)險馳名商標(biāo)是指經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)（國家工商總局商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或人民法院）依照法律程序認(rèn)定為“馳名商標(biāo)”的商標(biāo)。由于馳名商標(biāo)既具有一般商標(biāo)的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被相關(guān)消費(fèi)者和經(jīng)營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值，這些特點(diǎn)使之常成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權(quán)行為的發(fā)生，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議都對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)作了特殊的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋和關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋的規(guī)定，人民法院對依法認(rèn)定的馳名商標(biāo)給予特殊的保護(hù)，即對注冊的馳

30、名商標(biāo)不但給予商標(biāo)專有權(quán)的全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護(hù)。根據(jù)商標(biāo)法第十四條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；該商標(biāo)馳名的其他因素。馳名商標(biāo)的認(rèn)定方式有行政認(rèn)定和司法認(rèn)定兩種。行政認(rèn)定是指由商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。司法認(rèn)定是指由設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)庭的中級人民法院，在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。一旦獲得了馳名商標(biāo)的認(rèn)定，該商標(biāo)就可以獲得商標(biāo)專有權(quán)的全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服

31、務(wù)類別的特殊保護(hù)。甚至將商標(biāo)的保護(hù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標(biāo)作為域名注冊，是不被允許的。鑒于馳名商標(biāo)能得到優(yōu)于一般注冊商標(biāo)的保護(hù)，有實力的企業(yè)應(yīng)爭取自己的商標(biāo)獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定保護(hù)。企業(yè)權(quán)益分配及法律風(fēng)險（一）股權(quán)設(shè)置及法律風(fēng)險股權(quán)設(shè)置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，但基本在最初設(shè)立公司時都會有一個各方洽談出資份額的過程。往往考慮的是：公司由誰享有控制權(quán)？各方的收益比例如，何均衡？當(dāng)股東之間發(fā)生爭執(zhí)時，能否有效決策？股權(quán)設(shè)置中可能出現(xiàn)平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)過分集中和股權(quán)平均分散等畸形結(jié)構(gòu)。平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)容易出現(xiàn)股東僵局或者控制權(quán)與利益索取權(quán)失衡問題，對股東和公司構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害。股權(quán)過分集中會造成“一股

32、獨(dú)大”的情況，股東會、董事會和監(jiān)事會形同虛設(shè)，企業(yè)無法擺脫“一言堂”和“家長式”管理模式。不僅對公司股東的利益保護(hù)不利，對公司的長期發(fā)展不利，而且對公司大股東本身也存在不利。在股權(quán)平均分散的股權(quán)設(shè)置結(jié)構(gòu)中，由于缺乏具有相對控制力的股東，各小股東從公司的利益索取權(quán)有限，參與管理的熱情不高，公司的實際經(jīng)營管理通過職業(yè)經(jīng)理人或管理層完成，缺失股東的有效監(jiān)督，管理層道德風(fēng)險問題會比較嚴(yán)重。另外，大量的小股東在股東會中相互制約，要想通過決議必須通過復(fù)雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博奔活動中，也不利于公司的發(fā)展。股權(quán)設(shè)置中還可能出現(xiàn)特殊的股權(quán)設(shè)置，即夫妻股東的問題。以夫妻共同財

33、產(chǎn)出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊的夫妻股權(quán)比例的設(shè)置往往帶有一定的任意性或者僅僅出于形式上的需要，并不反映夫妻實際權(quán)益的分配。工商登記不能作為財產(chǎn)所有權(quán)份額的依據(jù)，工商登記中載明的夫妻投資比例并不等同于財產(chǎn)約定。因“夫妻公司”引發(fā)的法人資格否定的糾紛，主要體現(xiàn)在公司債權(quán)人要求償還債務(wù)和夫妻離婚訴訟兩種情況中。（二）隱名出資及法律風(fēng)險公司中的隱名出資是指一方（隱名出資人）實際認(rèn)購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料的出資人卻為他人（顯名出資人）的法律現(xiàn)象。實際的出資認(rèn)購人是隱名出資人，而公司的章程、股東名冊或其他工商登記資料記載的出資人是顯名出資人。實際中隱名出資人既有公司的隱名股東，也

34、有合伙企業(yè)的隱名合伙人。1、隱名出資人基本法律風(fēng)險實際中設(shè)立隱名股東一般出于兩種原因：一種是非規(guī)避法律方面的原因，常見的如實際出資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況等；另一種是隱名股東的設(shè)立，主要是為了規(guī)避法律的禁止性規(guī)定。以規(guī)避法律強(qiáng)制性規(guī)定為目的設(shè)立的隱名出資人，由于行為本身具有違法性，隱名出資人與顯名出資人之間關(guān)于企業(yè)權(quán)益的協(xié)議通常應(yīng)當(dāng)歸于無效。因此所導(dǎo)致的出資人地位的糾紛必然給企業(yè)造成較大的法律風(fēng)險，如果顯名出資人與隱名出資人之間的違法行為影響企業(yè)的存續(xù)，則這種法律風(fēng)險就更為嚴(yán)重了。在非規(guī)避法律的隱名出資人設(shè)置中，顯名出資人與隱名出資人之間確定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，一般情況下可以作為雙方權(quán)利義務(wù)的依

35、據(jù)。但是在涉及第三人的交易中，隱名出資人不得以工商登記不實對抗第三人。在這種情況下，企業(yè)仍然面臨著交易不確定的法律風(fēng)險。從設(shè)置隱名出資人本身而言，法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)。（1）隱名出資人與顯名出資人之間協(xié)議約定事項不完善帶來的法律風(fēng)險，包括雙方對一些情況約定不明、約定內(nèi)容本身存在歧義等。（2）協(xié)議效力不被確認(rèn)的法律風(fēng)險。我國目前并沒有關(guān)于隱名出資人的明確規(guī)定，在理論上也存在一些爭議，發(fā)生糾紛時更多依賴于法官的自由裁量權(quán)，一旦協(xié)議效力不被確認(rèn)，事情的處理方式將與出資人最初設(shè)想的完全不同。（3）涉及第三人交易的法律風(fēng)險。無論隱名出資人與顯名出資人之間如何約定，第三人都無從得知，因此只要在涉及第

36、三人的交易中，隱名出資人將陷入被動局面。2、與隱名出資人相關(guān)的法律問題與隱名出資人相關(guān)的法律問題主要有3種情況：虛擬出資人、空股股東和干股股東。（1）虛擬出資人。虛擬出資人，又稱冒名股東，包括以實際不存在的人的名義出資并登記和盜用真實的人的名義出資兩種情形。虛擬出資人不同于隱名出資人，隱名出資人是基于自己的意思表示，而虛擬出資人并非其本身意志表現(xiàn)，或是根本不存在的自然人或法人等主體。虛擬出資人多數(shù)是為了規(guī)避法律，其帶來的危害是十分嚴(yán)重的，一旦公司被認(rèn)定不能成立，股東責(zé)任必然被加重。虛擬出資人的法律風(fēng)險屬于違法風(fēng)險，風(fēng)險值明顯高于隱名出資人的法律風(fēng)險。（2）空股股東?？展晒蓶|是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在

37、應(yīng)當(dāng)繳納股權(quán)款項之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵股東?？展晒蓶|與隱名股東的主要區(qū)別如下。隱名股東一般實際履行了出資義務(wù)；而空股股東是未按照法定或約定將對應(yīng)的資本繳付到位。隱名股東是否享有股東權(quán)利處于不確定狀態(tài)，而空股股東實際享有與其出資相對應(yīng)的股權(quán)。隱名股東在一定情形下可以顯名，而空股股東一般不會因出資的遲延履行而當(dāng)然喪失股東資格，但空股股東極有可能因為出資遲延履行而承擔(dān)其他加重義務(wù)。我國法律有關(guān)于出資不到位或出資不實的責(zé)任規(guī)定，嚴(yán)重的可能承擔(dān)刑事責(zé)任?？展晒蓶|不僅存在個人的法律風(fēng)險，同樣會對企業(yè)造成影響，因此這種法律風(fēng)險在評估中也屬于高風(fēng)險范疇。（3）干股股東。干股股東，一般是

38、指具備股東的形式特征并實際享有股東權(quán)利，但自身未實際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈與形成的，確切地說干股股東是有實際出資的，只不過其出資是由公司或者他人代為交付的。處理因干股股東引起的糾紛時應(yīng)尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈與干股股權(quán)時的協(xié)議。（三）公司僵局的法律風(fēng)險公司的正常運(yùn)行是通過股東行使權(quán)利和公司管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)實現(xiàn)的。因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾，經(jīng)常會出現(xiàn)公司運(yùn)行的障礙，嚴(yán)重者甚至使公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，股東會、董事會、監(jiān)事會等權(quán)力機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)無法對公司的任何事項作出任何決議，公司的一切事務(wù)陷入癱瘓，這就叫作公司僵局。公司僵局

39、形成的原因在于公司決策和管理所實行的多數(shù)表決制度。如果股東或董事之間發(fā)生激烈的爭執(zhí)，采取完全對抗的態(tài)度，任何一方都無法形成法律或章程要求的表決多數(shù)，從而產(chǎn)生股東僵局和董事會僵局。除此之外，還可能出現(xiàn)監(jiān)事會僵局與其他僵局。公司僵局無論是對公司還是對股東都會構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害，在法律風(fēng)險中這種將引發(fā)公司存續(xù)危機(jī)的風(fēng)險是絕對的高損害風(fēng)險。當(dāng)公司出現(xiàn)僵局時，因經(jīng)營決策無法作出，公司的業(yè)務(wù)活動不能正常進(jìn)行；因管理的癱瘓和混亂，公司的財產(chǎn)在持續(xù)地?fù)p耗和流失；因相互之間的爭斗，股東和董事大量的時間和精力被無謂地耗費(fèi)；眼看公司的衰敗和破落，公司財產(chǎn)的損耗和流失，投資者卻無所作為，無能為力。應(yīng)當(dāng)說評估重點(diǎn)不是公司僵局

40、發(fā)生的損害結(jié)果、解決成本，更應(yīng)當(dāng)從發(fā)生公司僵局的概率和頻率角度考慮確定其風(fēng)險值。企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險企業(yè)設(shè)立過程中，除注冊企業(yè)需要提交的各種證明性法律文件以外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運(yùn)作的協(xié)議、章程等法律文件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實際需要，更詳細(xì)地對各方權(quán)利義務(wù)作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時候，可能會產(chǎn)生一些法律風(fēng)險，下面對這些風(fēng)險進(jìn)行說明。（一）合伙協(xié)議及法律風(fēng)險對于合伙企業(yè)，各合伙人之間權(quán)利義務(wù)的劃分依賴于各方簽訂的合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對合伙企業(yè)而言，具有設(shè)立協(xié)議和章程的雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙企業(yè)設(shè)立活動的權(quán)利義務(wù)分配，而

41、且對于合伙企業(yè)成立后的經(jīng)營管理，以及合伙人對企業(yè)重大事項的決策形成程序、權(quán)限、表決方式等都需要作出安排。1、合伙協(xié)議條款設(shè)置與法律風(fēng)險合伙協(xié)議內(nèi)容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠周詳，必然為合伙企業(yè)將來的運(yùn)作留下法律風(fēng)險。（1）合伙財產(chǎn)條款的法律風(fēng)險。合伙出資形式多樣，各種出資形式所產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)利并不相同，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)就不同的出資有不同的約定。首先是合伙財產(chǎn)歸屬的約定。通常提出合伙財產(chǎn)時，多數(shù)人簡單地認(rèn)為屬于合伙人共有，但實際情況要復(fù)雜得多。對于以現(xiàn)金或財產(chǎn)的所有權(quán)出資的財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共有財產(chǎn)；對于合伙人以房屋使用權(quán)、土地使用權(quán)出資的，在合伙經(jīng)營期間，由全體合伙人共同享有使用權(quán)，但合

42、伙人不享有所有權(quán)；對于合伙人以勞務(wù)、技能等非財產(chǎn)權(quán)出資的，勞務(wù)、技能雖然可以進(jìn)行價值評估，但因其具有行為性的特征，不能成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。當(dāng)合伙人以商標(biāo)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)出資時，既可能以所有權(quán)出資，也可能以使用權(quán)出資，這就需要合伙人在協(xié)議中進(jìn)一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭議的法律風(fēng)險。其次，需要辦理登記的財產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定辦理登記手續(xù)的義務(wù)承擔(dān)者、辦理時間及辦理費(fèi)用等。包括所有權(quán)和他物權(quán)登記。一些權(quán)利設(shè)定雖然不需要進(jìn)行審批，但需要將相關(guān)的合同到有關(guān)部門備案，如商標(biāo)使用權(quán)、專利許可使用等。合伙人以這些財產(chǎn)出資，就需要約定另行簽訂其他合同的時間、條件等，以及合同備案事項的相關(guān)問題。

43、對這些事項約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風(fēng)險。再次，針對財產(chǎn)瑕疵約定相應(yīng)的處理方式，有助于減少不確定的法律風(fēng)險，如物品出資若存在嚴(yán)重瑕疵的補(bǔ)充出資責(zé)任等。當(dāng)然一些法律禁止轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)作為出資時，法律風(fēng)險影響更為深遠(yuǎn)。（2）合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險。合伙企業(yè)法沒有直接規(guī)定合伙企業(yè)合伙事務(wù)的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務(wù)決策的安排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至?xí)?dǎo)致重大法律風(fēng)險。評估合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險時，應(yīng)結(jié)合合伙協(xié)議約定的程度、合伙企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢等進(jìn)行綜合衡量。由于該風(fēng)險在轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)前能夠通過補(bǔ)充協(xié)商解決風(fēng)險，因此評估重點(diǎn)可放在法律風(fēng)險解決的成本上

44、。（3）合伙內(nèi)部責(zé)任劃分的法律風(fēng)險。合伙內(nèi)部責(zé)任劃分保障合伙人對外承擔(dān)責(zé)任超過自己應(yīng)承擔(dān)部分時，向其他合伙人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。當(dāng)合伙人內(nèi)部責(zé)任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從而給合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。所有的合伙協(xié)議都應(yīng)當(dāng)對合伙人的內(nèi)部責(zé)任進(jìn)行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對于特定領(lǐng)域或者個別合伙人的過錯造成的責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)有更為詳盡的劃分。（4）勞務(wù)出資的法律風(fēng)險。合伙企業(yè)對勞務(wù)出資約定不明或約定不當(dāng)時，將會產(chǎn)生勞務(wù)出資的法律風(fēng)險。常見的有以下幾種：勞務(wù)出資價值確定的法律風(fēng)險。勞務(wù)的價值很難進(jìn)行準(zhǔn)確衡量，更多依賴于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當(dāng)合伙人只是同意以勞務(wù)出資但并未明

45、確其價值時，不確定的法律風(fēng)險會因為這種不規(guī)范的行為而產(chǎn)生。在評估時，還需要看合伙企業(yè)是否存在實際的利潤分配比例或損失承擔(dān)等作為勞務(wù)出資價值的補(bǔ)充確定。勞務(wù)出資人承擔(dān)責(zé)任的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資人以勞務(wù)出資可能是因為其本身不具有財務(wù)出資的能力，因而在承擔(dān)責(zé)任問題上更應(yīng)當(dāng)明確其是否按照正常合伙人來承擔(dān)責(zé)任。勞務(wù)出資人停止提供勞務(wù)的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資對合伙企業(yè)的價值在于其提供的勞務(wù)，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例后，勞務(wù)出資人不再為合伙企業(yè)提供服務(wù)時，其出資份額不會自動消失。不能簡單認(rèn)為勞務(wù)出資人不提供勞務(wù)屬于撤回出資的退伙行為，畢竟勞務(wù)出資人會隨著勞務(wù)能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務(wù)的

46、必要性。一些合伙企業(yè)會因此而爭議是否應(yīng)當(dāng)降低其所占出資比例。發(fā)生此類糾紛的法律風(fēng)險隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。勞務(wù)出資人退伙的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資人并不像其他合伙人對合伙企業(yè)有實際的投入，當(dāng)其退伙時，合伙企業(yè)實質(zhì)上已經(jīng)不再享有其提供的勞務(wù)。各合伙人因勞務(wù)出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務(wù)出資者分配合伙財產(chǎn)的比例和方式很難簡單理清。應(yīng)該說在事情發(fā)生前，該法律風(fēng)險屬于隱性法律風(fēng)險，不會引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生時，直接導(dǎo)致的法律危機(jī)造成的損失難以預(yù)測。2、有限合伙的法律風(fēng)險有限合伙是當(dāng)事人一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實際的經(jīng)營活動，而分享營業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合

47、伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得以勞務(wù)出資，在未經(jīng)授權(quán)的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易。有限合伙企業(yè)的法律風(fēng)險明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不當(dāng)，其法律風(fēng)險更難控制。（二）公司設(shè)立協(xié)議及法律風(fēng)險公司設(shè)立協(xié)議是設(shè)立人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各設(shè)立人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議，主要解決設(shè)立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)議。主要可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險有以下幾點(diǎn)。（1）缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)說，缺乏書面公司設(shè)立協(xié)議是一種完全的不確定法律風(fēng)險，不僅體現(xiàn)為設(shè)立活動本身存在法律風(fēng)險，而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)的機(jī)會，潛在的不確定法律風(fēng)險將一直持續(xù)

48、存在于公司股東之間。（2）公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。從本質(zhì)上說，公司設(shè)立協(xié)議屬于民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對設(shè)立人而言都是違法行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時，法律風(fēng)險同樣存在。通常而言，約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時才會產(chǎn)生影響。另外，公司設(shè)立協(xié)議約定事項違法的情況也時有發(fā)生，違法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風(fēng)險的影響常常是連鎖性的，需要對與此相關(guān)的后續(xù)行為一并進(jìn)行評估。（3）缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險。股東作為公司的投資者和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動，

49、但股東因出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。最為常見的缺乏對股東約束的法律風(fēng)險體現(xiàn)在競業(yè)禁止上。股東行為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設(shè)立協(xié)議比章程更為靈活，股東可以根據(jù)實際需要而約定廣泛的內(nèi)容。（三）章程及法律風(fēng)險公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周

50、全，規(guī)定明確詳細(xì)，不能做不同的理解。公司登記機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格把關(guān)，使公司章程做到規(guī)范化。從國家管理的角度，公司章程能對公司的設(shè)立進(jìn)行監(jiān)督和保證公司設(shè)立以后能夠進(jìn)行正常的運(yùn)行。公司章程制定得好壞，直接關(guān)系著公司治理風(fēng)險的評估值，尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風(fēng)險極可能引發(fā)嚴(yán)重的后果。應(yīng)當(dāng)說公司章程法律風(fēng)險是一種低概率、高損失的風(fēng)險。（1）公司組織和活動規(guī)則條款的法律風(fēng)險。公司法第四十三條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。公司法第四十四條、第四十九條規(guī)定，股東會和董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。公司法第四十五條

51、規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。公司法第四十六條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。公司法第五十一條第二款規(guī)定，執(zhí)行董事的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。公司法第一百七十條規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定?！睂τ谏鲜銮樾?，如果公司章程中沒有具體規(guī)定，相應(yīng)的組織和活動將因無章可循而陷入混亂?？创摲娠L(fēng)險時，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風(fēng)險只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此屬于比較容易彌

52、補(bǔ)的風(fēng)險。對于章程進(jìn)行了規(guī)定的，則需要考察是否有足夠的可操作性，缺乏可操作性的規(guī)定同樣具有法律風(fēng)險。（2）出資條款的法律風(fēng)險。出資條款是公司章程的重要條款，由于出資方式眾多，使得章程約定不善產(chǎn)生的法律風(fēng)險形式也多樣起來，無論是出資方式還是出資時間，都有可能給企業(yè)帶來風(fēng)險。在出資方式上，由于非貨幣形式的出資方式需要進(jìn)行評估，股東可能會在評估機(jī)構(gòu)的聘任及評估方法的適用性上發(fā)生爭議。在出資時間上，由于允許分期出資，因而發(fā)生爭議的概率較一次出資方式更高。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進(jìn)行時，實際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的出資份額行使股東權(quán)利

53、，若缺乏約定容易產(chǎn)生爭議。（3）股東會決議事項條款的法律風(fēng)險。根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，公司法列舉了若干須經(jīng)股東會特別決議的事項，但并未也不可能窮盡這些事項。如果公司章程沒有列入股東會特別決議事項，一旦出現(xiàn)股東爭執(zhí)，對公司經(jīng)營影響的法律風(fēng)險不容忽視。（4）股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風(fēng)險。公司法對股東會和董事會權(quán)限進(jìn)行了規(guī)定，如股東會有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，董事會有權(quán)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，但缺乏更詳細(xì)的說明，到底何種程度是經(jīng)營方針，何種程度是經(jīng)營計劃在實踐中有時難以說清。如果公司章程中沒有進(jìn)一步的規(guī)定，發(fā)生爭議和糾紛的概率就會增加。（5）法定的章程決定事項條款的法律風(fēng)

54、險。公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。公司法第一百七十條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。關(guān)于上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確做出規(guī)定，章程若缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風(fēng)險必然存在。稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認(rèn)為違反稅收法規(guī)，而導(dǎo)致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險分為違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險、違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險、違反發(fā)票管理與使用的法律風(fēng)險等。其中

55、違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險，主要包括企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險、主觀非故意而結(jié)果違法的法律風(fēng)險、稅收政策調(diào)整或稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致的企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險、客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險。（1）稅務(wù)違法風(fēng)險沒有追溯期限的限制，稅收征管法規(guī)定偷稅可無限期追征，同時行政處罰法雖規(guī)定兩年的時效，但由于納稅行為的連續(xù)性，稅務(wù)違法往往在公司持續(xù)經(jīng)營過程中長期存在，時效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅收違法行為不能存僥幸心理。（2）非故意行為導(dǎo)致結(jié)果違法的稅務(wù)風(fēng)險，主要是指納稅籌劃造成的稅務(wù)風(fēng)險。納稅籌劃是企業(yè)稅務(wù)管理的重要內(nèi)容，其目的是合法節(jié)稅，而不是非法偷稅。但由于稅收實務(wù)操作過程中缺乏合法節(jié)稅與非法偷

56、稅的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而加大稅務(wù)風(fēng)險防范與控制的難度。即使沒有稅收違法的主觀故意，但客觀上產(chǎn)生了稅收違法的結(jié)果，導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險的發(fā)生。（3）稅收政策調(diào)整或主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)險。稅收政策調(diào)整給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)險。稅收是國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的變化會作相應(yīng)調(diào)整。如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、出口退稅項目與范圍的擴(kuò)大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給納稅人帶來重大影響。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致納稅人不繳或少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，稅收征管法第五十二條規(guī)定，由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人少繳稅款的，稅務(wù)

57、機(jī)關(guān)在3年內(nèi)可以要求納稅人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。但實際的情況是由于調(diào)查取證難，即使最終取得公正的結(jié)果，作為相對人的企業(yè)實際承擔(dān)了本不該承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任。（4）客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險。一般來說，無責(zé)任就無風(fēng)險，之所以在稅收實務(wù)領(lǐng)域會產(chǎn)生無責(zé)任狀態(tài)下的法律風(fēng)險，這與稅收的執(zhí)法環(huán)境有關(guān)。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險，是指納稅人已經(jīng)按照由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事先確定的納稅標(biāo)準(zhǔn)與納稅方式，依法履行了納稅義務(wù)，但按其業(yè)務(wù)的規(guī)?？赡軕?yīng)當(dāng)繳納更多的稅收，實際的納稅數(shù)額與業(yè)務(wù)的規(guī)模不相適應(yīng)，從而導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險的產(chǎn)生。全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務(wù)所被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確定為

58、“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就是說該事務(wù)所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報納稅即完成依法納稅義務(wù)。由于不采取查賬征收，所以事務(wù)所根據(jù)內(nèi)部管理的需要建立財務(wù)會計賬簿，開展會計核算，與納稅沒有關(guān)系。但稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的司法鑒定和公訴人的公訴意見均認(rèn)為該事務(wù)所采取另立記賬憑證、少列收入，進(jìn)行虛假的納稅申報，構(gòu)成偷稅罪，一審法院認(rèn)定其偷稅額達(dá)114萬余元，判處罰金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已被關(guān)押兩年多。這可以稱得上是無端飛來的牢獄之災(zāi)。企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險中，違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險、違反發(fā)票管理與使用

59、的法律風(fēng)險以及企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險等，這些法律風(fēng)險要么屬于企業(yè)為獲取非法利益而故意實施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)相關(guān)人員的業(yè)務(wù)能力欠缺造成的。法律風(fēng)險的形成帶有強(qiáng)烈的主觀性，法律風(fēng)險較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法律風(fēng)險，無須評估者在法律風(fēng)險評估過程中予以識別。因此本書僅對納稅籌劃的法律風(fēng)險進(jìn)行較為詳細(xì)的說明。企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險的防控（一）設(shè)立稅務(wù)風(fēng)險管理機(jī)構(gòu)（崗位）企業(yè)應(yīng)結(jié)合業(yè)務(wù)特點(diǎn)和內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險管理的要求，建立科學(xué)有效的職責(zé)分工，制衡機(jī)制和稅務(wù)風(fēng)險管理的崗位責(zé)任制。設(shè)置稅務(wù)管理機(jī)構(gòu)和崗位，明確各個崗位的職責(zé)和權(quán)限，確保稅務(wù)管理的不相容崗位相互分離、制約和監(jiān)督。（二）風(fēng)險識

60、別和評估企業(yè)應(yīng)該對導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險的內(nèi)部及外部風(fēng)險因素進(jìn)行詳細(xì)評估。其中，企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險因素包括：企業(yè)經(jīng)營理念和發(fā)展戰(zhàn)略，稅務(wù)規(guī)劃以及對待稅務(wù)風(fēng)險的態(tài)度，組織架構(gòu)、經(jīng)營模式或業(yè)務(wù)流程，稅務(wù)風(fēng)險管理機(jī)制的設(shè)計和執(zhí)行，稅務(wù)管理部門設(shè)置和人員配備，部門之間的權(quán)責(zé)劃分和相互制衡機(jī)制，稅務(wù)管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道德，財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，對管理層的業(yè)績考核指標(biāo)，企業(yè)信息的基礎(chǔ)管理狀況，信息和溝通情況，監(jiān)督機(jī)制的有效性及其他內(nèi)部風(fēng)險因素。企業(yè)外部稅務(wù)風(fēng)險因素包括：經(jīng)濟(jì)形勢和產(chǎn)業(yè)政策，市場競爭和融資環(huán)境，適用的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，稅收法規(guī)或地方法規(guī)的完整性和適用性，上級或股東的越權(quán)或違規(guī)行為，行業(yè)慣例，災(zāi)害性