論有限合伙人身份識別法律制度

1、.：.；論有限合伙人身份識別法律制度 HYPERLINK law.law-star/psearch?rjs2_id=36839 t _self 李有星【內容提要】有限合伙人因受有限責任制度維護而使其身份識別顯得重要，有限合伙人身份識別表達在合伙協(xié)議的內部確定、有限合伙證書顯示信息的外部公示、企業(yè)事務控制權和合伙企業(yè)稱號四方面。有限合伙人身份存在被推定和被否認的制度設計，以企業(yè)事務控制權為中心的有限合伙人身份否認的證明責任在于債務人，以合理信任的規(guī)范承當責任有利于維護有限合伙人。我國有限合伙人身份識別立法可以自創(chuàng)美國1976年的ULPA方式為主，確立合伙協(xié)議和有限合伙證書制度，明確有限合伙人身份

2、錯誤責任以及依控制權、合理信任原那么設置有限合伙人的否認制度。 【關鍵詞】有限合伙 有限合伙人 合伙證書 合理信任 控制權 AbstractSince the limited partner is protected by limited liability system，it is important to recognize the identity of limited partner. The figure of limited partner can be seen in partner agreement，the certificate of limited partner，the

3、 control right of corporation affairs and the name of partner corporation. There are systems designed to presume and deny the identity of limited partner. The evidence burden of denying limited partner identity is bear by creditor. It is in favor of limited partner to be responsible for liability ac

4、cording to reasonable trust. Chinas Legislation of Recognizing Identity of Limited Copartner may take Americas ULPA mode in 1976 for reference，establish the systems of partnership agreement and limited partner certificate and definitude the liability of mistake of limited partner identity and design

5、 the system of denying limited partner identity according to control right and reasonable trust principle. Key wordslimited partnership limited partner certificate of partnership reasonable trust right of control 有限合伙人和普通合伙人混同存在在同一有限合伙的實體中，因有限合伙人享遭到有限責任的維護而使其身份顯得重要。有限合伙人身份的法律識別很重要，但我國2006年規(guī)定嚴重缺乏。有限責

6、任維護本質上是以犧牲債務人的利益為代價而獲得的，為了平衡有限合伙人、普通合伙人和債務人的權益義務，保證有限合伙主體的有序運轉，法律該當充分留意有限合伙人的內部區(qū)分、外部識別和有限合伙人的資歷否認三方面的制度。 一、有限合伙人身份普通識別形狀有限合伙指的是由有限合伙人和普通合伙人共同組成的合伙，前者以其出資額為限對有限合伙承當責任，后者對合伙債務承當無限連帶責任。有限合伙遭到投資者的青睞的主要緣由之一就在于有限合伙人的有限責任，有限合伙人只須以出資額為限對企業(yè)的債務承當責任。但這種制度存在這樣的疑問：就投資者而言，會不會存在現(xiàn)實是普通合伙人而享有或躲避享有有限合伙人的有限責任維護？實踐是有限合伙

7、人卻被清查承當普通合伙人的無限責任？對第三人而言，當無法區(qū)分一個投資人是有限合伙人和普通合伙人時，是不是該當推定為普通合伙人？有什么條件、程序和規(guī)那么來保證準確地判別投資人是有限合伙人、還是普通合伙人？有限責任合伙人的哪些行為將導致其的有限責任被剝奪而淪為無限責任者？等等，這些問題的有效處理需求有明確的制度安排。 有限合伙人識別法律應定位在合伙協(xié)議的內部區(qū)分、有限合伙證書顯示信息的外部公示識別和合伙企業(yè)稱號識別四個方面。 一內部識別。有限合伙的內部識別主要指合伙企業(yè)內部的有限合伙人之間、有限合伙人與無限責任的普通合伙人之間以及普通合伙人之間的契約確認。特別是當合伙企業(yè)處于巨額負債時，普通合伙人

8、與有限合伙人之間的身份爭議能夠性加大，由于添加一個或幾個普通合伙人或否認部分有限合伙人會減輕其他普通合伙人的債務壓力。內部識別的主要文件是合伙協(xié)議和相關性文件。有限合伙協(xié)議是合伙組織存續(xù)的前提和根底，是全體合伙人共同的意思表示，其作用主要是規(guī)范合伙人之間的內部關系。合伙協(xié)議載明的合伙企業(yè)的稱號、合伙人的姓名及其住所、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限、利潤分配和虧損分擔方法、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行、入伙與退伙、合伙企業(yè)的解散與清算等事項，無非是有限合伙人身份的有力證據(jù)。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權益，承當責任。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以修正或者補充合伙協(xié)議。經(jīng)

9、過合伙人協(xié)議的契約安排，在合伙人之間確立有限合伙人、普通合伙人。為使內部人之間的合伙人資歷安排得到確認，在有限合伙企業(yè)登記時，要求提交合伙協(xié)議。顯然，合伙協(xié)議本身具有識別合伙人身份的功能，但當內部人之間構成的合伙協(xié)議與在企業(yè)登記機關的合伙協(xié)議文本不一致時，內部關系人之間以哪個為準確定合伙人的身份。從這個意義上說，僅有合伙協(xié)議來判別合伙人資歷缺乏嚴謹性，需求配套合伙人名冊制度和合伙信息申報制度。 二外部識別。外部識別的主要方法是采用如美國方式的有限合伙證書制度。有限合伙證書是有限合伙成立的標志，是有限合伙的根本文件。它屬于一種對外的文件，其作用在于使買賣第三方和主管機關了解有限合伙的有關信息，并

10、不直接規(guī)定各合伙人的權益和義務關系。美國1916年和1976年的都規(guī)定，有限合伙的根本文件是有限合伙證書，有限合伙的一切艱苦問題都必需在有限合伙證書中作出規(guī)定。有限合伙證書必需記載一切普通合伙人和有限合伙人的名字及其出資等情況并進展申報，并保證在任 HYPERLINK law.law-star/psearch?rjs2=何時&dbsType=chl 何時候都必需準確真實。這樣任何一次有限合伙人的變動都必需對有限合伙證書作出修正，否那么就能夠引起一切合伙人對債務人的責任，由于有限合伙人的變動頻繁，修正有限合伙證書就變得非經(jīng)常常性，這成了有限合伙的一個不可小視的負擔。而且，經(jīng)常變動有限合伙人修正有

11、限合伙證書難免將有限合伙人誤登記為普通合伙人，引起更大的混亂和費事。因此，1985年的修正時，對有限合伙證書申報的內容修正，不再要求把有限合伙人列明，這從根本上解除了有限合伙人的后顧之憂。根據(jù)1985年法律的規(guī)定，有限合伙證書的內容限于以下幾項：1有限合伙的稱號；2第104節(jié)要求保有的辦事處的地址和有限合伙接納傳票的代理人的稱號與地址；3每一個普通合伙人的稱號與商務地址；4有限合伙將于解散的最近日期；5普通合伙人決議應予包括的任何其他事項。最初設立有限合伙的證書和撤銷證書由全體普通合伙人簽署，修正證書必需至少有一名普通合伙人和該證書中指名的每一位新普通合伙人簽署，一個普通合伙人在有限合伙證書上

12、簽字即構成了其對證書 HYPERLINK law.law-star/psearch?rjs2=陳說&dbsType=chl 陳說的現(xiàn)實的真實性確實認，否那么以作偽證論處。有限合伙證書申報后，有限合伙可以隨時對證書作出修訂，修訂證書該當闡明：有限合伙的稱號、證書申報的日期和對證書的修訂。 有限合伙證書是第三方了解有限合伙的情況，并作出能否與之買賣或如何買賣的決議的重要根據(jù)。因此，假設普通合伙人知道申報的證書不真實，或者申報的現(xiàn)實曾經(jīng)發(fā)生變化，該當迅速對證書作出修正，否那么會引起普通合伙人及其其他證書簽字人的責任。法律要求有限合伙證書準確性是在任 HYPERLINK law.law-star/ps

13、earch?rjs2=何時&dbsType=chl 何時候，而不是僅在申報時，但是，假設情況發(fā)生了變化而導致有限合伙證書內容不實，從事件發(fā)生到證書的修訂會有時間差，為防止因時間差而能夠引起普通合伙人與其他簽字人的責任發(fā)生，ULPA為合伙人或者其他簽字人提供一個30天的免責期。規(guī)定在以下任何事件發(fā)生后30天內該當將一份反映該事件的有限合伙修訂證書進展申報；1接納新的普通合伙人；2一個普通合伙人退伙；或3根據(jù)第801節(jié)的規(guī)定，在一個普通合伙人退伙后合伙業(yè)務繼續(xù)。 有限合伙證書的實踐效果僅限于通告利害關系人，正如ULPA第208節(jié)規(guī)定的，一份有限合伙證書存檔意味著該合伙是一個有限合伙和證書中指明的普

14、通合伙人為普通合伙人，但它不構成其他任何現(xiàn)實的通知。有限合伙證書為識別有限合伙中合伙人身份提供準確的信息。 三合伙企業(yè)稱號識別。有限合伙的稱號外觀不得顯現(xiàn)有限合伙人的名字，否那么，承當普通合伙人的責任。通常，一個合伙通常會以其合伙人的名字命名。法律對有限合伙的稱號要求是有限合伙人的名字不得出如今有限合伙的稱號中，除非該有限合伙人本身又是普通合伙人；或者在有限合伙人參與該合伙之前曾經(jīng)以該有限合伙人的名義運營。根據(jù)ULPA第303節(jié)d規(guī)定，一個明知其名字被用作有限合伙的稱號的有限合伙人，除第1022款允許者外，對不知道該有限合伙人實踐不是普通合伙人而給有限合伙貸款的債務人承當責任。 二、有限合伙人

15、身份特別識別在合伙人身份的識別中，存在著推定和證明的形狀，總體有推定為普通合伙人、有限合伙人和有限合伙人否認識別三個問題。 一普通合伙中推定的是普通合伙人。在普通合伙中，推定的是普通合伙人，但在有限合伙中，推定的是有限合伙人而不是普通合伙人，目的是最大限制的維護有限合伙人的有限責任的有效實施，以鼓勵投資。在普通合伙中，如美國1994年規(guī)定的合伙是指兩個或兩個以上的人以營利為目的、以共有人的身份運營一項企業(yè)而構成的社團即構成一個合伙，不論當事人能否有組成一個合伙的意向。合伙幾乎是一種“剩余企業(yè)的概念，即凡是根據(jù) HYPERLINK law.law-star/search?rjs0=公司法&dbs

16、Type=chl 公司法、有限責任 HYPERLINK law.law-star/search?rjs0=公司法&dbsType=chl 公司法、非營利性企業(yè)法等設立的組織不屬于合伙外的其他剩余企業(yè)，可推定為合伙，不論當事人客觀能否有設立合伙的意思，也不需求履行任何特定手續(xù)。在調查合伙時，包括將“一個人從一個企業(yè)接受利潤被推定為該企業(yè)的合伙人。對照我們的合伙定義，第2條規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承當無限連帶責任。最高人民法院 HYPERLINK law.law-star/search?rjs0=關于貫徹執(zhí)行假設干問題的意見&dbsType=chl 關于貫徹執(zhí)行假設

17、干問題的意見試行第46項規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并商定參與合伙盈余分配，便不參與合伙運營、勞動或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但商定參與盈余分配的，視為合伙人。第50項規(guī)定，當事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商管理部門核準登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個以上無利害關系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認定為合伙關系。由此可見，對普通合伙，采用的是推定合伙人而由其承當無限連帶責任。 二有限合伙中，推定的是有限合伙人 設立有限合伙的目的是鼓勵有貨幣資金的投資者，尤其是風險投資性企業(yè)就是需求貨幣資金，假設法律不能設置制度保證曾經(jīng)出資的貨幣投資人的有限責任實現(xiàn)，而恣意的被推定

18、為普通合伙人而承當無限責任，這樣的制度就沒有成效了。按照普通的思想，在個有限合伙的關系中，可以有兩種方式來識別有限合伙人，方式一是首先推定一個投資者是有限合伙關系中的普通合伙人，有證據(jù)證明投資者為有限合伙人的，認定其為有限合伙人。方式二是在有限合伙關系中，合伙人全部推定為有限合伙人，有證聽闡明投資者為普通合伙人的，認定為普通合伙人。基于有限合伙企業(yè)是要經(jīng)過特別程序登記成立的，如采用有限合伙證書的國家，有限合伙證書僅記載普通合伙人，而不記載有限合伙人。因有限合伙證書的登記之日標志有限合伙的成立，是有限合伙企業(yè)可以從事買賣活動的標志，又是一種供公眾查閱的法定申報文件，經(jīng)過申報登記主管機關的規(guī)范運作

19、將有限合伙企業(yè)的根本信息公開，給債務人以了解情況和作出買賣選擇。因此，有限合伙證書對外公示有限合伙的普通合伙人，其他投資者假設存在就是可以推定為有限合伙人。但我國第66條規(guī)定，有限合伙企業(yè)登記事項中該當載明有限合伙人的姓名或者稱號及認繳的出資數(shù)額。這是邏輯上的錯誤，在有限合伙企業(yè)登記事項中是該當載明普通合伙人的姓名或者稱號，以便確定誰是有限合伙企業(yè)中的無限責任承當者。 三有限合伙人身份因參與企業(yè)事務控制權的否認識別 根據(jù)控制權原那么，假設有限合伙人對合伙事務進展了控制或者干涉，在一定情況下就有能夠失去有限責任的維護，從而承當和普通合伙人一樣的責任，即無限責任。 早期的有限合伙法判別有限合伙人能

20、否需求對合伙債務承當無限責任的規(guī)范是看有限合伙人能否干涉了普通合伙人對合伙事務的管理。只需有限責任合伙人實施了控制，就該當對合伙債務承當無限責任，至于債務人能否錯誤地將其作為普通合伙人來對待那么在所不問。例如在以下情況下有限合伙人就被判決對合伙企業(yè)的債務承當無限責任：合伙協(xié)議規(guī)定由某個有限合伙人的兒子擔任合伙企業(yè)的會計員，普通合伙人未經(jīng)該會計員的贊同，不得簽發(fā)票據(jù)、支票，也不得代表合伙企業(yè)簽署合同：合伙協(xié)議規(guī)定由有限合伙人選舉出來的管理人員來管理合伙企業(yè)；普通合伙人把合伙資產全部轉讓給有限合伙人，有限合伙人隨即以本人的名義運營企業(yè)，等等。比如，在霍茲曼訴德埃斯凱米拉一案Holzman vDe

21、Escamilla中，被告雖然名為有限責任合伙，人，但卻擁有以下權益：決議農業(yè)合伙種植何種作物、在其他合伙人不知情的情況下調動合伙資金、免除普通合伙人的經(jīng)理職務并選定新的經(jīng)理。此外，在沒有被告簽名的情況下，普通合伙人無權對外簽發(fā)支票。最終，加利福尼亞州上訴法院判決被告承當無限責任。 三、我國有限合伙人身份識別的立法完善我國2006在有限合伙人身份識別上過分依賴于合伙協(xié)議的識別和工商設立登記的識別是不可取的，該當確立有限合伙證書及其登記法律制度，詳細有： 一有限合伙人身份識別可以選擇美國1976年ULPA的方式為主。同樣是有限合伙人身份識別的內容，有美國1916年、1976年、1985年和200

22、1年的立法方式。在身份識別的問題上，美國1976年的方式比較適宜我國的國情和需求。如在有限合伙證書和企業(yè)控制權兩個關鍵問題上的規(guī)定，相對比較適度。也就是說，在有限合伙證書問題的規(guī)定方面，其證書的位置、內容、簽署、申報、修訂、撤銷和效能等問題，與我國目前的其他法律制度的銜接比較容易和協(xié)調。1976年的規(guī)定看其能否參與了合伙事務的控制，假設有限合伙人對合伙事務的控制本質上并不相當于行使普通合伙人的權益，有限合伙人只需對實踐知道他參與了合伙事務控制的債務人承當責任，對于不知情的債務人那么不用承當責任。1985年的修訂ULPA放寬了對控制權原那么的限制，規(guī)定確立了合理信懶原那么。即參與了合伙企業(yè)控制的

23、有限合伙人只需對與合伙企業(yè)進展買賣的并且“基于有限合伙人的行為有理由置信有限合伙人是普通合伙人的第三人承當責任。而2001年的ULPA規(guī)定有限合伙人參與了有限合伙的管理和控制，也不再承當無限責任?；谖覈壳捌毡榈膶τ邢藓虾匣锏恼J識是“有限合伙人如違反合伙協(xié)議商定參與運營管理的，視為普通合伙人，與普通合伙人一同對合伙債務承當無限連帶責任。另外，我國普遍存在實踐控制人和沖突買賣問題，合理規(guī)范調整有限合伙人的企業(yè)控制權是必要的。 二確立合伙協(xié)議和有限合伙證書兩個根本文件制度 合伙協(xié)議處理合伙人之間的權益義務問題，有限合伙證書處理企業(yè)信息變動和對外公示問題。法律要同時確立合伙協(xié)議和合伙證書兩個文件制

24、度規(guī)范。 在有限合伙關系中，有限合伙協(xié)議不是動態(tài)的合伙人情況的信息公示文件，它不能夠承當起企業(yè)合伙人變動的信息發(fā)布功能。而作為企業(yè)投資人變化會嚴重影響企業(yè)債務人利益的有限合伙來說，必需有一種途徑發(fā)布一種信息，隨時、動態(tài)地將企業(yè)的普通合伙人與有限合伙人，以及其他重要信息經(jīng)過法定的方式公示。通常，企業(yè)的公眾性程度不同，采用發(fā)布動態(tài)企業(yè)信息的途徑和方式不同，上市公司的信息披露制度是最嚴厲的，上市公司的上市公告書、定期報告的年度報告、中期報告、季度報告和暫時報告，就是為了及時告示企業(yè)包括股東在內的重要信息。非上市的股份和有限責任公司主要是經(jīng)過公司 HYPERLINK law.law-star/psea

25、rch?rjs2=章程&dbsType=chl 章程和股東名冊的變動更改登記來對外公示企業(yè)的股東和艱苦事項的變動。普通合伙由于合伙協(xié)議記載普通合伙人的名字，協(xié)議經(jīng)全體合伙人贊同才干修正，關鍵是不論企業(yè)如何運營，一切合伙人對債務承當無限連帶責任，法律還有推定為合伙人的，所以，其無需建立除合伙協(xié)議外的信息申報制度至少是不重要。有限合伙那么不同，有合伙協(xié)議，但合伙協(xié)議的變動顯然不會經(jīng)常性，而企業(yè)有限合伙人經(jīng)常變動和企業(yè)重要信息的發(fā)生，不能依托合伙協(xié)議，必需借助有限合伙 HYPERLINK law.law-star/psearch?rjs2=章程&dbsType=chl 章程、有限合伙證書和名冊。經(jīng)過

26、有限合伙證書、 HYPERLINK law.law-star/psearch?rjs2=章程&dbsType=chl 章程或名冊信息的申報、修訂、存檔和備案登記。實現(xiàn)有限合伙企業(yè)和合伙人信息的動態(tài)公示。 三確立有限合伙人身份錯誤責任規(guī)那么 由于在有限合伙中，有限合伙人與普通合伙人的身份因法定情形、當事人贊同以及有限合伙人轉讓等情形，使得普通合伙人與有限合伙人身份位置發(fā)生轉化。例如，經(jīng)一切合伙人的書面贊同并符合有限合伙人的條件時，普通合伙人可以成為有限合伙人。又如有限合伙人違反合伙協(xié)議的規(guī)定，超越有限合伙人的職責范圍，參與有限合伙的過度控制和運營，有能夠轉化為普通合伙人。另外，有限合伙人依合伙協(xié)

27、議的規(guī)定或一切合伙人的贊同而變卦為普通合伙人，等等。在這樣復雜的身份轉化中，難免出現(xiàn)有限合伙人與普通合伙人的誤登、誤認等等情況的出現(xiàn)。特別是假設在有限合伙證書申報必需包括普通合伙人與有限合伙人的名字，萬一將有限合伙人申報為普通合伙人，這樣該有限合伙人就會因錯誤申報而承當普通合伙人的責任，但該人不斷置信本人只是一個有限合伙人。顯然，最終以普通合伙人的身份清查該人的無限連帶責任有不公平之處。但如不以普通合伙人的身份清查其責任，對于基于置信有限合伙證書而與直買賣的人而言也不公平。為處理這兩難問題，ULPA第304節(jié)規(guī)定，一個對企業(yè)出資且錯誤但好心地置信他曾經(jīng)成為其有限合伙人者，不是該企業(yè)的普通合伙人

28、，也不因其出資、接受企業(yè)的分派，或行使有限合伙人的任何權益，而受其債務的約束，假設，該錯誤經(jīng)核實后，他安排簽署和申報了有限合伙證書或修訂證書；或者撤回了對企業(yè)未來資本的參與，并就其撤回出資向主管機關作了申報。但例外的是，在該人退出并將一份闡明其退出的適當?shù)淖C書申報之前，或者在一份闡明其不是普通合伙人的證書申報之前，與企業(yè)買賣的第三方當事人承當普通合伙人的責任，但上述任一情況下，僅以該第三方當事人好心地實踐置信該人在買賣進展時是一個普通合伙人為條件。 四改良有限合伙人身份的否認制度 我國2006年第76條規(guī)定，第三人有理由置信有限合伙人為普通合伙人并與其買賣的，該有限合伙人對該筆買賣承當與普通合伙人同樣的責任。這是有限合伙人身份的否認制度的表達，問題是有限合伙人身份的否認的權益不宜過大地賦予第三人。雖然 HYPERLINK law.law-star/search?rjs0=合伙企業(yè)法&dbsType=chl 合伙企業(yè)法2006年第68條第2款規(guī)定了有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的以下行為，不視為執(zhí)行合伙事務：1參與決議普通合伙人人伙、退伙；2對企業(yè)的運營管理提出建議；3參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所，4獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告；5對涉及本身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料；6在有限合伙企業(yè)中的利