商號的概念和特征商號的取得商號權(quán)及其保護

1、商號的概念和特征商號的取得商號權(quán)及其保護一、商號的概念和特征 （一）概念商號，又稱商事名稱、商業(yè)名稱，商主體從事商行為所使用的名稱。 1、功能商主體特定化表明商主體性質(zhì)與法律地位表明商主體的地域 2、廣義與狹義狹義：字號廣義：商業(yè)名稱的同義語（二）特征1、商號是商主體所使用的名稱 2、商號是商主體從事商行為時所使用的名稱 3、商號是商主體用以彰顯自己營業(yè)的名稱 引例41：“狗不理”以1.06億元的高價成交 天津狗不理包子始創(chuàng)于1858年，系有著150多年的歷史老字號。目前，已成為一個擁有狗不理總店、大酒店、速凍食品銷售中心、快餐有限公司、物流有限公司以及80余家特許連鎖企業(yè)在內(nèi)的大型企業(yè)集團，

2、在日本、韓國、美國開有分店，已是天津一張“城市名片”。狗不理在職職工565名，退休職工477人，比例接近11。2004年，狗不理集團公司經(jīng)營效益再創(chuàng)歷史新高，是經(jīng)營史上效益最好的一年。2005年2月28日，隨著拍賣槌重重落下，政府最終以1.06億元的高價賣掉了天津狗不理集團，成交價格遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原先的市場預(yù)期。然而，狗不理集團總資產(chǎn)1.17億元，負(fù)債8000多萬元，其中包括2000多萬元金融債務(wù)和6000多萬元其他債務(wù)，后者主要是貨款、工程款?！肮凡焕怼鄙烫柕膬r值可見一斑。 二、商號與商標(biāo)（一）異同（二）兩者混淆的處理1、兩種情形以與他人商號中字號相同或相似的文字為商標(biāo)義與他人商標(biāo)中相同或相似的

3、文字為商號2、處理登記在先者5年內(nèi)主張權(quán)利省級工商局主管跨省的，國家工商局主管三、商號的取得（一）原則1、三種模式（1）真實主義：名與實彼此相符，德、法、瑞士等國 德國商法18條：禁止附加使人誤解其營業(yè)的種類或范圍以及其營業(yè)主體的文字。無限公司的商號應(yīng)有公司成員商人的姓名，可以一人為代表，其他人省略。非法人商主體的商號與營業(yè)主的民事名稱以及營業(yè)種類彼此相符。商號中附加的字樣足以引起第三人誤會，法律一概禁止。 （2）自由主義：英、美、日等商號與營業(yè)主的民事名稱 (姓名)及所營業(yè)種類是否相符，法律不過問。日本商法典第16條：商人可以以其姓、姓名或其他名稱作為商號。當(dāng)然，仍有諸多限制:不允許非法人營

4、業(yè)體冒稱公司等商法人。公司名稱須標(biāo)明公司種類，不許只稱公司。同類業(yè)務(wù)公司不得使用相同或類似的名稱。不允許用國名、國際、聯(lián)邦等字樣和可能造成公眾誤解或有欺騙性的字樣，以及法律明文禁止的其他字樣。 （3）折中主義：限制自由主義，多數(shù)國家最初選擇為真實主義，但轉(zhuǎn)讓、繼承時可以不變更該名稱2、中國：真實主義：范??；自由主義：施天濤本書：真實主義（二）選用規(guī)則1、商號單一原則2、商號結(jié)構(gòu)商號類型不同，商號結(jié)構(gòu)亦不同。（1）構(gòu)成與順序（2）行政區(qū)劃一般應(yīng)當(dāng)冠用行政區(qū)劃經(jīng)SAIC批準(zhǔn)，6種豁免情形：國務(wù)院批準(zhǔn)的企業(yè)法人國家局登記的企業(yè)注冊資本5000萬以上的企業(yè)歷史悠久、字號馳名的企業(yè)。外商投資的企業(yè)等。

5、（3）字號漢字；不得與同一登記機關(guān)轄區(qū)同行業(yè)企業(yè)的字號相同（4）行業(yè)屬性（5）組織形式（三）特殊字詞1、中華、中國：4種情形并經(jīng)批準(zhǔn)方可用2、禁用文字（1）有損于國家、社會公共利益的。（2）可能對公眾造成欺騙或者誤解的。（3）外國國家 (地區(qū))名稱、國際組織的名稱。（4）政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號。（5）漢語拼音字母 (外文名稱除外)、數(shù)字。（6）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。 上海法院：“資本家”不得作商號“孔乙己”、“阿Q”又如何？引例42：“鳳翔改改”不能作商號?！20世紀(jì)70年代，山西鳳翔縣有一個村婦叫“張改改”，很愚笨。在公路旁擺攤賣水，她不識字，

6、沒有文化，不認(rèn)識錢。水2分/碗。為了家里人省心，就教她，拿著2分硬幣來比。別人來買水，只是收與2分同樣大小的硬幣，1分和5分均不受。后來，“改改”便成為愚笨和傻瓜的代號。人們又稱鳳翔人為改改，即鳳翔改改。 2000年，當(dāng)?shù)亟?jīng)商農(nóng)民樊忠虎覺得“改改”也蘊涵“誠實無欺”的精神，有商業(yè)開發(fā)價值，一心想用其為商號。2000年5月1日，先斬后奏，他的“鳳翔改改”蒸饃店先開張了，雖有嗤笑聲、責(zé)難聲 ，但格外引人關(guān)注。5月12日，鳳翔縣一位領(lǐng)導(dǎo)偶然看見了“鳳翔改改”招牌，大為不悅，要求工商部門認(rèn)真清理“不良文化”。幾天后，樊忠虎向鳳翔縣工局申請開辦“鳳翔改改綠色農(nóng)產(chǎn)品開發(fā)基地”。 經(jīng)辦人說，“鳳翔改改”是“

7、歷史名人”，要使用改名，需要本人或繼承人同意。他不辭辛勞，找到張改改的繼子，繼子欣然同意。為防再生不測，樊忠虎通過戶籍管理部門，將自己的名字改為“樊改改”。 樊再到縣工商局注冊，不料又遭到拒絕：“鳳翔改改”屬不良文化，對人具有諷刺意味，對鳳翔人人格有貶低。2000年6月22日，樊向?qū)氹u市工商局申請行政復(fù)議，維持原決定 。于是，他向法院起訴，法院于2000年7月25日開庭審理，8月15日判決，維持工商局的決定。8月26日上訴，二審法院以一審被告主體資格不合法為由發(fā)回重審 。2001年4月，重審一審法院要樊變更被告，樊不同意。法院于5月駁回起訴。樊上訴，寶雞中院于9月終審裁定：維持一審判決。 20

8、01年5月申請“鳳翔改改”、“風(fēng)翔改改”和“樊改改”商標(biāo)。2003年1月，獲得商標(biāo)。6月8日向省工商局注冊“陜西西府鳳翔改改商貿(mào)有限公司”，7月獲得執(zhí)照。8月1日掛牌 2、禁止使用與他人相同或相近似的商號(登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)) （四）商號登記1、登記機關(guān)：AIC2、創(chuàng)設(shè)登記強制登記商號預(yù)登記：保留期6個月；逾期自動失效相同相似商號登記規(guī)則：4項規(guī)則（1）申請在先向同一機關(guān)申請的，申請在先原則；同時申請的，協(xié)商；協(xié)商不成，登記機關(guān)裁決（2）受理在先向不同機關(guān)申請的，受理在先原則同時申請的，協(xié)商；協(xié)商不成，共同上級登記機關(guān)裁決（3）注冊在先已經(jīng)登記的，注冊在先原則（4）國際條約優(yōu)先中國企業(yè)商號與外國商

9、號在中國發(fā)生爭議的，國際條約優(yōu)先。3、變更登記無特殊原因，登記后1年內(nèi)不得變更變更需登記（二）我國只是對預(yù)登記的商號廢止有規(guī)定四、商號權(quán)及其保護（一）性質(zhì)1、四種學(xué)說人身權(quán)說財產(chǎn)權(quán)說知識產(chǎn)權(quán)說折衷說（二）內(nèi)容1、專有權(quán)2、專用權(quán)3、變更權(quán)4、轉(zhuǎn)讓權(quán) 合并轉(zhuǎn)讓主義單獨轉(zhuǎn)讓主義我國：國家不明確；深圳：準(zhǔn)予單獨轉(zhuǎn)讓。但是，國家和深圳均只允許轉(zhuǎn)讓給一個受讓人!（三）保護與救濟民事：停止侵害、賠償損失行政：沒收非法所得、罰款引例43：這“奇正”告了那“奇正”甘肅奇正實業(yè)集團有限公司，也叫奇正藏藥，發(fā)源于蘭州市科技街，創(chuàng)始人就是現(xiàn)在的董事長名叫雷菊芳，原來是中科院近代物理研究所的高級工程師，改革開放以后下

10、海辦了企業(yè)，1993年給自己的產(chǎn)品起名字的時候，慎重選擇了“奇正”二字。孫子兵法中間有一個叫勢篇，其中有一句話講，以奇勝，以正和。奇藥奇效，正業(yè)正道?！捌嬲奔仁巧烫?，也是注冊商標(biāo)。共有員工1500多人，下屬了10家企業(yè)，2000年算起到2004年底，產(chǎn)生的銷售是過10億。為了豎立奇正這個品牌，每年奇正藏藥都投入相當(dāng)數(shù)量的廣告費。19992001年是市場基礎(chǔ)的奠定的時期，沒有低過銷售額的10，應(yīng)該在15左右，就是在品牌宣傳這種投入方面 1億，10就是1000萬，15就是1500萬，兩年就是3000萬。為打造一個品牌，奇正確實沒少投入。談先生開的奇正排骨鹵肉坊位于甘肅省會蘭州市東邊的定西路，2004年春節(jié)后開張，十幾平方米的店面，不算大。生意不算太好，卻也能維持。他也知道有個奇正藏藥，腦子里有這么個