IPO同業(yè)競(jìng)爭與關(guān)聯(lián)交易

1、.PAGE ：.；PAGE 20IPO同業(yè)競(jìng)爭與關(guān)聯(lián)買賣規(guī)定與案例分析 中銀律所李奉青轉(zhuǎn)一、同業(yè)競(jìng)爭一相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定1、規(guī)定如下：第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)該當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)買賣。第四十二條 募集資金投資工程實(shí)施后，不會(huì)產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭或者對(duì)發(fā)行人的獨(dú)立性產(chǎn)生不利影響。2、規(guī)定如下：第六條 上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)轉(zhuǎn)良好，符合以下規(guī)定：四上市公司與控股股東或?qū)嵺`控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，可以自主運(yùn)營管理。第十條 上市公司募集資金的數(shù)額和運(yùn)用該當(dāng)符合以下規(guī)

2、定：四投資工程實(shí)施后，不會(huì)與控股股東或?qū)嵺`控制人產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭或影響公司消費(fèi)運(yùn)營的獨(dú)立性。二證監(jiān)會(huì)在審核時(shí)的關(guān)注重點(diǎn)及對(duì)同業(yè)競(jìng)爭問題的規(guī)定比較明確，同業(yè)競(jìng)爭問題的上市公司的獨(dú)立性問題嚴(yán)密相連，是判別上市公司獨(dú)立性的一個(gè)重要方面。在實(shí)踐審核中，假設(shè)上市公司所運(yùn)營的業(yè)務(wù)與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)存在類似之處，證監(jiān)會(huì)往往會(huì)加以高度關(guān)注，并針對(duì)此問題提出較多的審核意見。證監(jiān)會(huì)的關(guān)注重點(diǎn)集中于如下方面：1、上市公司所運(yùn)營的業(yè)務(wù)與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)能否存在類似之處，能否會(huì)引發(fā)競(jìng)爭關(guān)系；2、上市公司將如何處置與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)之間已有或潛在的同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系

3、。根據(jù)目前的政策導(dǎo)向，對(duì)于擬上市企業(yè)，上市前必需處理同業(yè)競(jìng)爭問題，擬上市企業(yè)不能用募集資金向控股股東或?qū)嵺`控制人收買涉及同業(yè)競(jìng)爭的資產(chǎn)。三同業(yè)競(jìng)爭問題的處理方式針對(duì)證監(jiān)會(huì)的審核重點(diǎn)以及上市公司的實(shí)踐情況，在日常業(yè)務(wù)中，上市公司以及保薦人往往可從如下幾個(gè)方面入手，對(duì)上市公司的同業(yè)競(jìng)爭問題加以解釋闡明：1、產(chǎn)品或效力的技術(shù)目的不同雖然上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)所消費(fèi)的產(chǎn)品或提供的效力同屬一類，但是由于產(chǎn)品或效力的各項(xiàng)技術(shù)目的存在較大的差別，也能夠使各自的產(chǎn)品或效力擁有獨(dú)立的市場(chǎng)，從而不存在同業(yè)競(jìng)爭。如上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)均消費(fèi)船舶，但是由于各自消費(fèi)

4、的船舶在噸位千噸級(jí)/萬噸級(jí)、用途集裝箱/散貨/特種船舶等方面存在差別，從而導(dǎo)致各自產(chǎn)品之間不存在本質(zhì)性競(jìng)爭關(guān)系。2、產(chǎn)品或效力的目的客戶不同雖然上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)所消費(fèi)的產(chǎn)品或提供的效力同屬一類，但是由于產(chǎn)品或效力所面對(duì)的目的客戶不同，也能夠不存在同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系。如上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)均為房地產(chǎn)企業(yè)，所提供的產(chǎn)品均為房屋，但是由于房屋屬于不動(dòng)產(chǎn)，具有較強(qiáng)的地域?qū)傩?，假設(shè)上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)分別在不同的地域北方/南方開展業(yè)務(wù)，所面對(duì)的目的客戶完全不同，那么可以為其不存在本質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系。3、控股股東、實(shí)踐控制人

5、與其控制的其他企業(yè)之間的關(guān)系在某些情況下，雖然控股股東、實(shí)踐控制人與其下屬的其他企業(yè)之間存在股權(quán)上的控股關(guān)系，但在實(shí)踐運(yùn)營中，往往由于董事會(huì)成員及主要高級(jí)管理人員的安排、股東投票權(quán)的特殊安排等緣由，導(dǎo)致控股股東、實(shí)踐控制人對(duì)其下屬的其他企業(yè)沒有真正的控制權(quán)。在此情況下，即使上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其下屬的其他企業(yè)所消費(fèi)的產(chǎn)品或提供的效力同屬一類，也不存在本質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系。假設(shè)上市公司與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)之間確實(shí)存在同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系，或者目前雖不存在同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系，但在未來的消費(fèi)運(yùn)營中有能夠會(huì)引發(fā)同業(yè)競(jìng)爭，那么需求向證監(jiān)會(huì)提交處理同業(yè)競(jìng)爭問題的方式，主要可從如下幾個(gè)方面入

6、手：1控股股東或?qū)嵺`控制人承諾在一定期限內(nèi)將有關(guān)業(yè)務(wù)注入上市公司；2控股股東或?qū)嵺`控制人承諾在一定期限內(nèi)將有關(guān)業(yè)務(wù)出賣給第三方，并不再從事相關(guān)業(yè)務(wù)；3控股股東或?qū)嵺`控制人承諾在一定期限內(nèi)逐漸放棄運(yùn)營相關(guān)業(yè)務(wù)。四相關(guān)案例1、濰柴動(dòng)力案例濰柴動(dòng)力股份以下簡稱“濰柴動(dòng)力于2007年初向證監(jiān)會(huì)提交資料懇求發(fā)行A股并吸收合并湘火炬，同時(shí)實(shí)如今A股市場(chǎng)上市。當(dāng)時(shí)濰柴動(dòng)力主要消費(fèi)大功率高速柴油機(jī)，而濰柴動(dòng)力的控股股東濰坊柴油機(jī)廠以下簡稱“濰柴廠，目前為濰柴控股集團(tuán)主要消費(fèi)中速柴油機(jī)，由于濰柴動(dòng)力與濰柴廠均消費(fèi)柴油機(jī)，因此在審核中，該問題引起了證監(jiān)會(huì)的高度注重。保薦人協(xié)助 濰柴動(dòng)力從產(chǎn)品技術(shù)目的、運(yùn)用領(lǐng)域、客

7、戶定位、原資料和零部件采購渠道、未來開展方向、業(yè)務(wù)規(guī)模等方面進(jìn)展了詳細(xì)解釋，闡明濰柴動(dòng)力所消費(fèi)的大功率高速柴油機(jī)與濰柴廠所消費(fèi)的中速柴油機(jī)不存在本質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭。同時(shí)，濰柴廠還與濰柴動(dòng)力簽署了，在該協(xié)議中，濰柴廠承諾：“除非濰柴動(dòng)力由董事會(huì)討論并經(jīng)獨(dú)立董事審查贊同后事先作出書面贊同，濰柴廠不會(huì)而且將促使其附屬公司、分公司及其他下屬單位，但不包括濰柴動(dòng)力及其在任何時(shí)間控股或持有的附屬公司、分公司及其他下屬單位不會(huì)單獨(dú)或連同任何人士、公司、企業(yè)或單位，從事、開展、參與、持股、投資、運(yùn)營或協(xié)助運(yùn)營與濰柴動(dòng)力的主營業(yè)務(wù)類似、產(chǎn)生或能夠產(chǎn)生直接或間接競(jìng)爭的業(yè)務(wù)。上述解釋闡明以及處理方式在審核中最終獲得了證

8、監(jiān)會(huì)的認(rèn)可，目前，濰柴廠已將其中速機(jī)資產(chǎn)注入了其子公司山東巨力股份。2、東方電氣案例中國東方電氣集團(tuán)公司以下簡稱“東電集團(tuán)為東方電氣股份以下簡稱“東方電氣的控股股東。東方電氣于2007年經(jīng)過非公開發(fā)行股份以及支付現(xiàn)金的方式收買了東電集團(tuán)旗下的發(fā)電設(shè)備資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)了集團(tuán)主業(yè)資產(chǎn)整體上市。目前，東方電氣主要從事火力發(fā)電設(shè)備、水力發(fā)電設(shè)備、風(fēng)力發(fā)電設(shè)備、核能發(fā)電設(shè)備、燃?xì)獍l(fā)電設(shè)備等的研發(fā)、制造、銷售、效力，以及電站設(shè)計(jì)、電站設(shè)備成套技術(shù)開發(fā)、成套設(shè)計(jì)銷售及效力。而控股股東東電集團(tuán)主要從事投資管理，以及境內(nèi)水、火、核電站工程總承包及分包業(yè)務(wù)。由于東方電氣并不具備境內(nèi)工程總承包資質(zhì)，因此對(duì)于部分境內(nèi)工

9、程總承包工程，由東電集團(tuán)參與競(jìng)標(biāo)承攬，東電集團(tuán)獲得訂單后，再將有關(guān)業(yè)務(wù)分包至東方電氣。由此可見，東電集團(tuán)在將發(fā)電設(shè)備資產(chǎn)注入東方電氣以后，依然從事電站建立業(yè)務(wù)，與東方電氣存在一定的同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系。為理處理該同業(yè)競(jìng)爭問題，東電集團(tuán)已方案將其擁有的境內(nèi)工程總承包及分包的相關(guān)業(yè)務(wù)及資質(zhì)無償轉(zhuǎn)移至東方電氣。待東方電氣獲得所需資歷及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的同意后，東電集團(tuán)的主營業(yè)務(wù)將變卦為投資管理，由東方電氣從事電站工程總承包及分包業(yè)務(wù)，從而徹底處理同業(yè)競(jìng)爭問題。上述處理方式在審核中最終獲得了證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。二、關(guān)聯(lián)買賣一主要法律法規(guī)的規(guī)定1、及以下簡稱“上市規(guī)那么上市規(guī)那么對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)方以及關(guān)聯(lián)買賣的定義、范圍、信

10、息披露規(guī)范、審批程序的履行等方面作了系統(tǒng)而全面的規(guī)范。2、規(guī)定如下：第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)該當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)踐控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)買賣。第三十二條 發(fā)行人應(yīng)完好披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原那么恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)買賣。關(guān)聯(lián)買賣價(jià)錢公允，不存在經(jīng)過關(guān)聯(lián)買賣支配利潤的情形。3、規(guī)定如下：第六條 上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)轉(zhuǎn)良好，符合以下規(guī)定：四上市公司與控股股東或?qū)嵺`控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，可以自主運(yùn)營管理。二證監(jiān)會(huì)在審核時(shí)的關(guān)注重點(diǎn)證監(jiān)會(huì)經(jīng)過上市規(guī)那么、以及等一系列法律、法規(guī)、規(guī)章制

11、度對(duì)關(guān)聯(lián)買賣問題進(jìn)展了系統(tǒng)而全面的規(guī)范。關(guān)聯(lián)買賣問題也是上市公司獨(dú)立性問題的一個(gè)重要方面。由于上市公司或擬上市公司普遍規(guī)模較大、業(yè)務(wù)較復(fù)雜，因此在日常運(yùn)營中均不可防止地會(huì)涉及到關(guān)聯(lián)買賣，關(guān)聯(lián)買賣問題一直是證監(jiān)會(huì)的關(guān)注重點(diǎn)，證監(jiān)會(huì)主要從如下幾個(gè)方面對(duì)關(guān)聯(lián)買賣進(jìn)展1、關(guān)聯(lián)買賣的必要性由于關(guān)聯(lián)買賣有能夠?qū)е律鲜泄鞠蜿P(guān)聯(lián)方保送利益，從而損害中小股東的利益，因此上市公司關(guān)聯(lián)買賣的必要性是證監(jiān)會(huì)審核的關(guān)注重點(diǎn)。在通常情況下，市場(chǎng)上存在眾多的買賣方，上市公司既可以選擇與關(guān)聯(lián)方進(jìn)展買賣，也可以選擇與非關(guān)聯(lián)方進(jìn)展買賣，證監(jiān)會(huì)在審核時(shí)，往往會(huì)重點(diǎn)關(guān)注上市公司選擇關(guān)聯(lián)方進(jìn)展買賣的緣由，要求上市公司及保薦人作出闡明

12、，必要時(shí)還會(huì)要求發(fā)行人律師發(fā)表意見。然而，關(guān)聯(lián)買賣雖然會(huì)影響到上市公司的獨(dú)立性，但是在某些特殊情況下關(guān)聯(lián)買賣是不可防止的。例如，上市公司消費(fèi)所運(yùn)用的原資料在技術(shù)目的、供貨渠道等方面存在特殊性，在市場(chǎng)上很難找到除關(guān)聯(lián)方以外的供應(yīng)商，那么在該情況下，為了滿足企業(yè)正常的消費(fèi)運(yùn)營，上市公司必需從關(guān)聯(lián)方處購買原資料，從而產(chǎn)生關(guān)聯(lián)買賣。2、關(guān)聯(lián)買賣的規(guī)模通常來說，關(guān)聯(lián)買賣的規(guī)模是衡量上市公司獨(dú)立性的一個(gè)重要目的，假設(shè)關(guān)聯(lián)買賣的規(guī)模較大，那么上市公司的消費(fèi)運(yùn)營遭到關(guān)聯(lián)方的影響也較大。普通而言，關(guān)聯(lián)買賣的規(guī)模經(jīng)過相對(duì)目的來衡量，其中最關(guān)鍵的目的為關(guān)聯(lián)銷售占主營業(yè)務(wù)收入的比例以及關(guān)聯(lián)采購占主營業(yè)務(wù)本錢的比例。該

13、比例越高，那么闡明上市公司受關(guān)聯(lián)買賣的影響越大，對(duì)關(guān)聯(lián)方的依賴性越強(qiáng)，獨(dú)立性也就相對(duì)較差。因此，證監(jiān)會(huì)在審核中往往會(huì)對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模高度關(guān)注。在上市公司并購整合特別是整體上市中，并購前后上市公司關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模的變化也是證監(jiān)會(huì)的關(guān)注重點(diǎn)。假設(shè)上市公司的關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模在并購?fù)瓿梢院笥兴陆?，那么闡明本次并購有助于加強(qiáng)上市公司的獨(dú)立性，從而獲得證監(jiān)會(huì)的支持，反之，那么很能夠會(huì)引起證監(jiān)會(huì)的質(zhì)疑。此外，根據(jù)目前的政策導(dǎo)向，特別需求關(guān)注的是：如從發(fā)行人角度，關(guān)聯(lián)買賣比重較低，但該買賣占關(guān)聯(lián)對(duì)方比重較高，且受同一實(shí)踐控制人控制，那么須整合。3、關(guān)聯(lián)買賣定價(jià)的合理性關(guān)聯(lián)買賣的定價(jià)將直接決議買賣的公平公正性

14、，不合理的定價(jià)也會(huì)成為上市公司向關(guān)聯(lián)方保送利益的主要手段。因此，關(guān)聯(lián)買賣定價(jià)的合理性是證監(jiān)會(huì)的審核重點(diǎn)，也是上市公司及保薦人需求解釋闡明的重點(diǎn)內(nèi)容。普通而言，關(guān)聯(lián)買賣的定價(jià)原那么和定價(jià)方法為：有國家定價(jià)的，適用國家定價(jià)，沒有國家定價(jià)的，按市場(chǎng)價(jià)錢確定，沒有市場(chǎng)價(jià)錢的，按照本錢加成定價(jià)，假設(shè)既沒有國家定價(jià)和市場(chǎng)價(jià)錢，也不適宜采用本錢加成定價(jià)的，按照協(xié)議定價(jià)。在采用本錢加成定價(jià)法的情況下，普通實(shí)踐買賣價(jià)錢不應(yīng)超越本錢的20%，假設(shè)超越20%，那么會(huì)引起證監(jiān)會(huì)的重點(diǎn)關(guān)注。4、關(guān)聯(lián)買賣程序的合法性由于關(guān)聯(lián)買賣有能夠?qū)е律鲜泄鞠蜿P(guān)聯(lián)方保送利益，從而損害中小股東的利益，因此關(guān)聯(lián)買賣所履行的程序能否合法也

15、是證監(jiān)會(huì)的關(guān)注重點(diǎn)。上市規(guī)那么對(duì)關(guān)聯(lián)買賣的信息披露、決策程序等進(jìn)展了詳細(xì)規(guī)定，上市公司必需嚴(yán)厲遵守。三減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)買賣的措施由于關(guān)聯(lián)買賣對(duì)上市公司的獨(dú)立性存在較大影響，因此上市公司及保薦人往往需求就如何減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)買賣提出詳細(xì)的措施，普通而言，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)買賣的措施包括如下幾個(gè)方面：1、建立規(guī)范的法人治理構(gòu)造，嚴(yán)厲按照、以及上市規(guī)那么等法律法規(guī)的要求，做到上市公司與控股股東的人、財(cái)、物、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)的“三分開、兩獨(dú)立。2、完善關(guān)聯(lián)買賣的決策程序，嚴(yán)厲按照及相關(guān)法規(guī)的要求履行合法、必要的程序，并經(jīng)董事會(huì)或和股東大會(huì)表決經(jīng)過，且關(guān)聯(lián)股東逃避表決，確保買賣價(jià)錢的公平合理，有效保證股東的合法權(quán)益。

16、3、控股股東或?qū)嵺`控制人承諾在一定期限內(nèi)將有關(guān)業(yè)務(wù)注入上市公司，從而有效減少關(guān)聯(lián)買賣。4、對(duì)未來能夠發(fā)生的關(guān)聯(lián)買賣，根據(jù)情況由獨(dú)立董事作出獨(dú)立判別，就買賣的程序、價(jià)錢等發(fā)表意見。5、對(duì)未來能夠發(fā)生的關(guān)聯(lián)買賣，根據(jù)情況由公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或獨(dú)立董事聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就買賣的程序、價(jià)錢等問題發(fā)表獨(dú)立意見。四相關(guān)案例1、濰柴動(dòng)力案例濰柴動(dòng)力于2007年初向證監(jiān)會(huì)提交資料懇求發(fā)行A股并吸收合并湘火炬，同時(shí)實(shí)如今A股市場(chǎng)上市。在懇求發(fā)行A股之前的三年及一期中，濰柴動(dòng)力的關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模較大。根據(jù)財(cái)務(wù)報(bào)告，2003-2005年以及2006年1-9月，公司零部件和柴油機(jī)主機(jī)的關(guān)聯(lián)買賣額及其占主營業(yè)務(wù)收入的比例如下

17、：單位：元關(guān)聯(lián)方2006年1-9月2005年2004年2003年關(guān)聯(lián)買賣額占比關(guān)聯(lián)買賣額占比關(guān)聯(lián)買賣額占比關(guān)聯(lián)買賣額占比濰坊柴油機(jī)廠175,242,824.983.62%236,620,711.33 4.48% 212,757,661.74 3.44% 24,074,556.55 0.67% 濰坊濰柴培新氣體發(fā)動(dòng)機(jī)4,661,538.460.10%30,630,727.29 0.58% 18,284,924.10 0.30% 1,271,568.27 0.04% 濰坊濰柴道依茨柴油機(jī)35,170,426.370.73%38,975,763.03 0.74% 12,274,039.83 0.20

18、% 7,415,401.78 0.21% 重慶濰柴發(fā)動(dòng)機(jī)廠30,581,632.640.63%48,673,162.00 0.92% 37,891,399.42 0.61% -廣西柳工機(jī)械股份222,612,641.034.60%266,338,256.41 5.04% 335,463,247.50 5.42% 221,525,476.30 6.20% 龍工上海機(jī)械制造369,790,598.297.65%268,059,829.06 5.07% 250,072,991.40 4.04% 155,212,820.60 4.34% 龍工福建機(jī)械制造75,835,897.441.57%81,714

19、,059.97 1.55% 67,641,633.07 1.09% 61,164,913.72 1.71% 陜西重型汽車集團(tuán)1,099,299,641.0322.74%490,162,093.59 9.28% -山東濰柴進(jìn)出口-7,007,841.11 0.20% 其中2006年1-9月，公司與陜西重型汽車集團(tuán)以下簡稱“陜西重汽的關(guān)聯(lián)買賣近11億元，占主營業(yè)務(wù)收入的比例高達(dá)22.74%，濰柴動(dòng)力的產(chǎn)品銷售對(duì)關(guān)聯(lián)方陜西重型汽車集團(tuán)存在較大的依賴，對(duì)此問題，保薦人與上市公司進(jìn)展了如下解釋闡明：“濰柴動(dòng)力產(chǎn)品品牌有六十余年的歷史，是世界最大的單一品牌10升發(fā)動(dòng)機(jī)制造基地之一，在近年的快速開展中培育構(gòu)

20、成了本身強(qiáng)大的競(jìng)爭優(yōu)勢(shì)和良好的品牌籠統(tǒng)。陜西重汽擁有自主品牌和先進(jìn)的重卡產(chǎn)品，不僅在國內(nèi)大噸位重卡和重型軍用越野車的開發(fā)、消費(fèi)、銷售方面處于領(lǐng)先位置，而且在國際市場(chǎng)上也具有一定的影響力。陜西重汽從2001-2005年繼續(xù)高速增長，陜西重汽2006年1-9月銷售整車22,146臺(tái)，同比添加89.72%。經(jīng)過與德國MAN的長期協(xié)作，陜汽集團(tuán)獨(dú)家引進(jìn)MAN F2000系列重卡技術(shù)，從而構(gòu)成了中國重型汽車晉級(jí)換代新產(chǎn)品。目前陜西重汽產(chǎn)品覆蓋重型軍用越野車、重型卡車、大客車底盤、中型卡車、重型車橋等領(lǐng)域，具有特征鮮明、規(guī)格齊全、性能可靠的四大類一千多個(gè)種類序列。陜西重汽在重型軍用越野汽車、大噸位商用車和

21、高檔大客車底盤制造領(lǐng)域具有獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，技術(shù)程度一直堅(jiān)持國內(nèi)領(lǐng)先，成為國家選型對(duì)比實(shí)驗(yàn)后保管的獨(dú)一指定配備中國人民解放軍的重型軍用越野車消費(fèi)基地，具有了國內(nèi)一流的重卡制造新平臺(tái)，擁有“濰柴發(fā)動(dòng)機(jī)+陜西重汽+法士特變速箱+漢德車橋的整車優(yōu)勢(shì)產(chǎn)品組合。由此可見，本公司和陜西重汽分別作為重型汽車發(fā)動(dòng)機(jī)和重汽汽車整車的一流消費(fèi)商，二者之間的主機(jī)關(guān)聯(lián)銷售和采購行為，是各自的市場(chǎng)位置和市場(chǎng)份額決議的，是市場(chǎng)供求和產(chǎn)業(yè)鏈的必然選擇，符合行業(yè)開展和經(jīng)濟(jì)規(guī)律。上述闡明主要從買賣雙方濰柴動(dòng)力和陜西重汽兩家公司的市場(chǎng)位置和市場(chǎng)份額角度來闡明關(guān)聯(lián)買賣的必要性和必然性，獲得了證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。2、東方電氣案例東電集團(tuán)為東方電

22、氣的控股股東，東方電氣于2007年經(jīng)過非公開發(fā)行股份以及支付現(xiàn)金的方式收買了東電集團(tuán)旗下的發(fā)電設(shè)備資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)了集團(tuán)主業(yè)資產(chǎn)整體上市。在上述收買完成以后，東方電氣的關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模有所上升，其關(guān)聯(lián)買賣的金額及占主營業(yè)務(wù)收入和主營業(yè)務(wù)本錢的比重均有所上升，詳細(xì)情況如下：2007年一季度2006年2005年2004年收買完成前采購貨物及接受勞務(wù)合計(jì)72,504,066.80147,862,100.81125,627,454.5693,933,189.26占主營業(yè)務(wù)本錢的比重7.42%4.38%6.00%7.17%收買完成后采購貨物及接受勞務(wù)合計(jì)676,995,195.282,098,611,057.

23、761,511,861,806.61915,142,105.95占主營業(yè)務(wù)本錢的比重14.29%11.63%12.43%14.04%2007年一季度2006年2005年2004年收買完成前銷售貨物及提供勞務(wù)合計(jì)133,852,127.41470,429,001.34247,141,531.4448,099,684.13占主營業(yè)務(wù)收入的比重10.18%10.01%8.11%2.35%收買完成后銷售貨物及提供勞務(wù)合計(jì)671,229,440.842,604,578,607.001,172,907,899.59289,162,701.39占主營業(yè)務(wù)收入的比重11.56%11.60%7.40%3.34%

24、按照備考合并口徑計(jì)算，除2005年度銷售貨物及提供勞務(wù)合計(jì)占主營業(yè)務(wù)收入的比重在收買完成后略有下降外，其他各報(bào)表期間，公司采購貨物及接受勞務(wù)合計(jì)占主營業(yè)務(wù)本錢的比重與銷售貨物及提供勞務(wù)合計(jì)占主營業(yè)務(wù)收入的比重在收買完成后均有所上升，其中，采購貨物及接受勞務(wù)合計(jì)占主營業(yè)務(wù)本錢的比重在收買完成后上升幅度較大。針對(duì)上述情況，東方電氣及保薦人在向證監(jiān)會(huì)提交的懇求資料中作了如下解釋闡明：1備考關(guān)聯(lián)買賣規(guī)模上升的緣由本次買賣后，備考關(guān)聯(lián)買賣金額增大較多，備考關(guān)聯(lián)買賣占主營業(yè)務(wù)收入及主營業(yè)務(wù)本錢的比重均有較大提高，主要是由于東方汽輪機(jī)的關(guān)聯(lián)買賣較大呵斥的。東方汽輪機(jī)廠原為非上市公司，近三年來與關(guān)聯(lián)方存在較多

25、關(guān)聯(lián)買賣，關(guān)聯(lián)買賣占主營業(yè)務(wù)收入及主營業(yè)務(wù)本錢的比重較高。2關(guān)聯(lián)買賣的必要性與合理性在銷售貨物和提供勞務(wù)方面，由于東電集團(tuán)從事總承包和分包業(yè)務(wù)，對(duì)外一致競(jìng)標(biāo)獲取成套設(shè)備訂單，需求分別從東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)采購發(fā)電機(jī)、鍋爐、汽輪機(jī)等。東電集團(tuán)從東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)采購主機(jī)產(chǎn)品的價(jià)錢是參考市場(chǎng)價(jià)錢制定出來的，并且東方電機(jī)和東方鍋爐兩家上市公司的關(guān)聯(lián)買賣都履行了相關(guān)的程序，因此銷售貨物和提供勞務(wù)的關(guān)聯(lián)買賣是必要的、合理的。在采購貨物和接受勞務(wù)方面，東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)主要是從關(guān)聯(lián)方采購原資料及零部件和委托加工等。由于電站設(shè)備消費(fèi)工藝流程的需求以及零部件制造進(jìn)入門檻較高，

26、東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)所需求的零部件中有一些是配套性較強(qiáng)的公用零部件，無法經(jīng)過外部采購，或者外部采購產(chǎn)品的質(zhì)量無法滿足公司的質(zhì)量要求，導(dǎo)致了關(guān)聯(lián)買賣的必要性，而東方電機(jī)、東方鍋爐和東方汽輪機(jī)從關(guān)聯(lián)方采購的價(jià)錢是參考市場(chǎng)價(jià)錢或在本錢根底上加上10-15%的效力費(fèi)協(xié)商確定的。3東方汽輪機(jī)關(guān)聯(lián)買賣必要性與合理性消費(fèi)工藝流程的需求按照汽輪機(jī)消費(fèi)工藝道路的要求，東電集團(tuán)下屬的東汽投資開展公司及其控股、參股公司的公用部件、非通用部件消費(fèi)制造是汽輪機(jī)制造體系的一個(gè)環(huán)節(jié)。專業(yè)化分工的需求汽輪機(jī)行業(yè)專業(yè)化分工程度較高，并且汽輪機(jī)產(chǎn)品的零部件數(shù)量大、種類多得特征，因此，將東方汽輪機(jī)定位于整機(jī)的設(shè)計(jì)、消費(fèi)、

27、銷售，東汽投資開展公司下屬的配套公司專注于汽輪機(jī)配套零部件的制造，有利于提高產(chǎn)質(zhì)量量、保證消費(fèi)供應(yīng)和配套提升。汽輪機(jī)零部件制造進(jìn)入門檻較高由于汽輪機(jī)配套零部件制造存在比較高的進(jìn)入門檻，外部廠商無法滿足東方汽輪機(jī)需求，一部分配套性較強(qiáng)的公用零部件無法經(jīng)過外部采購，或者外部采購產(chǎn)品的質(zhì)量無法滿足東方汽輪機(jī)的質(zhì)量要求，如鑄件產(chǎn)品、電站控制設(shè)備、非規(guī)范的刀具、刃具和工裝夾具等。同時(shí)，東方汽輪機(jī)曾經(jīng)建立了相關(guān)制度，并經(jīng)過公開招標(biāo)的方式確保關(guān)聯(lián)買賣的公允性。五A股與港股對(duì)于關(guān)聯(lián)買賣界定的比較1、境內(nèi)A股市場(chǎng)對(duì)關(guān)聯(lián)買賣的界定1關(guān)聯(lián)人的定義上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。上市規(guī)那么就上市公司的關(guān)聯(lián)法

28、人定義如下：具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；由上述第a. 項(xiàng)直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；由上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；中國證監(jiān)會(huì)、證券買賣所或者上市公司根據(jù)本質(zhì)重于方式原那么認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，能夠?qū)е律鲜泄纠鎸?duì)其傾斜的法人或其他組織。上市公司與前條第b. 項(xiàng)所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制的，不因此而構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的法定代表人、

29、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的除外。上市規(guī)那么就上市公司的關(guān)聯(lián)自然人定義如下：具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；關(guān)聯(lián)法人定義中第a. 項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；本定義第a. 項(xiàng)和第b. 項(xiàng)所述人士的關(guān)系親密的家庭成員，包括配偶、年滿18 周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；中國證監(jiān)會(huì)、證券買賣所或者上市公司根據(jù)本質(zhì)重于方式原那么認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，能夠?qū)е律鲜泄纠鎸?duì)其傾斜的自然人。同時(shí)

30、，具有以下情形之一的法人或其他組織或者自然人，視同上市公司的關(guān)聯(lián)人：根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個(gè)月內(nèi)，將成為上市公司的關(guān)聯(lián)法人或關(guān)聯(lián)自然人；過去十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)為上市公司的關(guān)聯(lián)法人或關(guān)聯(lián)自然人。2關(guān)聯(lián)買賣的范圍根據(jù)上市規(guī)那么，上市公司的關(guān)聯(lián)買賣，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，包括以下買賣：購買或出賣資產(chǎn)；對(duì)外投資含委托理財(cái)、委托貸款、對(duì)子公司投資等；提供財(cái)務(wù)資助；提供擔(dān)保；租入或租出資產(chǎn)；簽署管理方面的合同含委托運(yùn)營、受托運(yùn)營等；贈(zèng)與或受贈(zèng)資產(chǎn)；債務(wù)或債務(wù)重組；研討與開發(fā)工程的轉(zhuǎn)移；簽署

31、答應(yīng)協(xié)議；購買原資料、燃料、動(dòng)力；銷售產(chǎn)品、商品；提供或者接受勞務(wù)；委托或者受托銷售；在關(guān)聯(lián)人財(cái)務(wù)公司存貸款；與關(guān)聯(lián)人共同投資；其他經(jīng)過商定能夠引致資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)。上述購買、出賣的資產(chǎn)不含購買原資料、燃料和動(dòng)力，以及出賣產(chǎn)品、商品等與日常運(yùn)營相關(guān)的資產(chǎn)，但資產(chǎn)置換中涉及購買、出賣此類資產(chǎn)的，仍包含在內(nèi)。2、香港聯(lián)交所對(duì)關(guān)連買賣關(guān)聯(lián)買賣的界定1關(guān)連人士關(guān)聯(lián)人的定義根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)那么第14A.11條，“關(guān)連人士關(guān)聯(lián)人包括：“1上市發(fā)行人的董事、最高行政人員或主要股東；2買賣日期之前12個(gè)月內(nèi)曾任上市發(fā)行人董事的任何人士；3中國發(fā)行人的發(fā)起人或監(jiān)事；4第14A.111、2或3條所述人士

32、的任何聯(lián)絡(luò)人?！奥?lián)絡(luò)人還包括以下人士：a任何已就或擬就有關(guān)買賣與第14A.111、2或3條所述人士達(dá)成任何協(xié)議、安排、體諒或承諾不論正式或非正式，亦不論明示或默示的人士或?qū)嶓w，而就該項(xiàng)買賣，本買賣所以為這些人士或?qū)嶓w應(yīng)被視為關(guān)連人士者；b與第14A.111、2或3條所述人士同居儼如配偶的任何人士，以及第14A.111、2或3條所述人士的子女、繼子女、父母、繼父母、兄弟、姊妹、繼兄弟及繼姊妹；及c第14A.111、2或3條所述人士的以下親屬：配偶的父母、子女的配偶；祖父母、外祖父母；孫及外孫；父母的兄弟姊妹及其配偶；堂兄弟姊妹、表兄弟姊妹；兄弟姊妹的配偶、配偶的兄弟姊妹；以及兄弟姊妹的子女，而這

33、些人士與第14A.111、2或3條所述人士之間的聯(lián)絡(luò)，令本買賣所以為建議中的買賣應(yīng)受本章的規(guī)定所規(guī)限。注：假設(shè)一家公司為第14A.111、2或3條所述的人士之聯(lián)絡(luò)人純粹由于該等人士透過其持有上市發(fā)行人股權(quán)而擁有該公司的間接權(quán)益，該公司并不屬關(guān)連人士。5屬以下情況的上市發(fā)行人之任何非全資附屬公司：上市發(fā)行人的任何關(guān)連人士按第14A.111至4條所界定，但附屬公司層面者除外在該非全資附屬公司的任何股東大會(huì)上，有權(quán)個(gè)別或共同行使或控制行使10%或10%以上的表決權(quán)；及注：1. 據(jù)此，非全資附屬公司在以下情況下不屬關(guān)連人士： a在有關(guān)非全資附屬公司的任何股東大會(huì)上，上市發(fā)行人概無任何關(guān)連人士按第14A

34、.111至4條所界定，但附屬公司層面者除外有權(quán)個(gè)別或共同行使或控制行使10%或10%以上的表決權(quán)；及 b有關(guān)非全資附屬公司并非第14A.111、2或3條所述人士的聯(lián)絡(luò)人。2. 計(jì)算本規(guī)那么所述的10%時(shí)，不包括上市發(fā)行人的關(guān)連人士附屬公司層面者除外透過上市發(fā)行人所持有的附屬公司權(quán)益。6第14A.115條所指的非全資附屬公司之任何附屬公司。香港聯(lián)交所上市規(guī)那么第14A.12條規(guī)定，第14A.11條所界定“關(guān)連人士的定義并不包括證券在本買賣所香港聯(lián)交所上市的公司的任何全資附屬公司不論直接或間接持有。2關(guān)連買賣的定義根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)那么，關(guān)連買賣是指：上市發(fā)行人與關(guān)連人士的任何買賣；或與非關(guān)連人

35、士之間的某些涉及收買或出賣公司權(quán)益、以特別優(yōu)惠的條款認(rèn)購一家公司股份、以及控權(quán)人(或其聯(lián)絡(luò)人)認(rèn)購一家公司的股份的買賣；上市發(fā)行人向關(guān)連人士或符合一定條件的上市發(fā)行人及關(guān)連人士均持有股份的一家公司提供的財(cái)務(wù)資助，以及關(guān)連人士或符合一定條件的上市發(fā)行人及關(guān)連人士均持有股份的一家公司向上市發(fā)行人提供的財(cái)務(wù)資助；沽出、接受、轉(zhuǎn)讓、行使或不行使涉及上市發(fā)行人及關(guān)連人士的選擇權(quán)；上市發(fā)行人與關(guān)連人士就成立任何方式的合營實(shí)體而達(dá)成任何安排或協(xié)議。根據(jù)香港聯(lián)交所上市規(guī)那么，“買賣包括：收買或出賣資產(chǎn)；任何買賣涉及上市發(fā)行人沽出、接受、轉(zhuǎn)讓、行使或終止一項(xiàng)選擇權(quán)，以購入或出賣資產(chǎn)或認(rèn)購證券；簽署或終止融資租賃；簽署或終止?fàn)I業(yè)租賃或分租，包括出租或分租物業(yè)；作出賠償保證或擔(dān)保，或提供財(cái)務(wù)資助；訂立涉及成立合營實(shí)體不論是以合伙、公司或任何其它合營的方式成立的任何安排或協(xié)議；發(fā)行新證券；提供或接受效力；共享效力；及提供或購入原資料、半制廢品及制廢品。3、境內(nèi)A股與香港聯(lián)交所對(duì)關(guān)聯(lián)人界定的比較以下關(guān)聯(lián)人不在香港聯(lián)交所定義的關(guān)連聯(lián)人的范圍之內(nèi)，但在境內(nèi)A股上市規(guī)那么定義的關(guān)聯(lián)人范圍之內(nèi)：1主要股東持有上市公司5%10%包括本數(shù)股份的法人直接或間接持有上市公司5%10%包