企業(yè)家及高管人員刑事法律風險及防范

1、企業(yè)家及高管人員刑事法律風險及防范一、刑事法律風險的嚴重性刑事責任是法律責任中最為重要的，企業(yè)的高管、股東涉及到刑法責任，風險是更為嚴 重，可能導致公司的倒閉。若個人涉及到刑事犯罪，對以后人生有很大的限制，若有一次犯 罪處刑的記錄，在以后的經(jīng)營管理中都會是一個很大的麻煩。比如：對終身都有一個記錄的 存在，公司法、證券法等法律規(guī)定在上市公司或者擔任公司高管人員有一定的條件限制要求。 刑事責任不僅是限制人身自由，對企業(yè)也是很嚴重，對企業(yè)而言是致命的，對個人而言則是 終身。近年來涉及到的企業(yè)家的刑事法律案件越來越多。由于種種原因，企業(yè)家平時對于一些 細節(jié)沒有足夠的重視，實際上留下巨大的隱患。在傳統(tǒng)的

2、觀念中，在公司法已經(jīng)實行20多 年，特別是在民營企業(yè)中，對個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)之間的劃定不是很清楚，這是一種傳統(tǒng)的 認識問題。我創(chuàng)立了一個企業(yè)，投入了多少的資金，相應的取得了企業(yè)的一定股權，成為企 業(yè)的老板之一。企業(yè)成立后，與公司老板的資產(chǎn)的相對獨立的，但是企業(yè)主會將公司的財產(chǎn) 認為是自己的。比如一個企業(yè)有三位股東，買了三輛汽車，三位股東分別占有一輛汽車，他 們認為他們占有公司一定股權，就有權利能夠利用公司的財產(chǎn)。特別是在財務管理、經(jīng)營管 理或者家族式的經(jīng)營中體現(xiàn)的更多，從一些挪用資金、職務侵占的案例上看，這類案件的存 在不是少數(shù)，區(qū)分不了公司的財產(chǎn)與個人的財產(chǎn)，這是一個隱患的存在。二、刑事法律

3、風險的成因及引發(fā)的問題（一）刑事法律風險的成因（1）黨政機關移送追究刑事責任的情形一一顯然是引起刑事法律風險的直接原因。刑事法律風險是可能是隱蔽的、隱性的東西，由于黨政機關主動地追究刑事責任，由 此引發(fā)的刑事法律后果。如海關查處走私，在執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)某些貨物涉嫌走私，如低報貨 物的價值、屬于海關監(jiān)管的貨物被出售或轉(zhuǎn)移，這類的問題，作為海關來說，是屬于主管的 對象，因此有權主動地追究刑事責任?；蛘吖就ㄟ^集資的手段來銷售商品，實際上商品本身的價值不高，但以高于商品的 價值出售它，以此來實現(xiàn)集資的目的，經(jīng)過一段時間，又以更高的價格將商品回贖，用這種 手段在社會上募集資金，將資金用于其他的地方，經(jīng)過

4、多次的這種行為，出現(xiàn)問題，資金收 不回來，所以有很多參與資金募集的出資者到期收不回錢，其中有相當多退休的老人家，眼 看收不回錢，幾百上千人到政府鬧，企業(yè)家就被抓捕。這樣大規(guī)模的集資肯定會被檢察院起 訴，后在辯論的時候，發(fā)現(xiàn)雖然存在集資的行為，但沒有詐騙的意圖，這種高成本的融資行 為，都是按照前幾次的行為進行的集資，只是在這一次中資金無法回籠，導致問題的出現(xiàn)， 后來法院接受我們的辯護意見，以非法吸收公眾存款罪判處該案。非法吸收公眾存款罪指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出 具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國 人民銀行批準，不以吸收公眾存款的

5、名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行 的義務與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。非法吸收公眾存款罪，手段上確定是一個犯 罪行為，但目的上沒有存在犯罪。這個罪名相對于集資詐騙罪來說，罪名與刑罰輕了 很多。國家機關主動地追究，是有一定的社會背景，由于老人家到政府那討說法，引起 政府相關部門主動執(zhí)法，追究相關企業(yè)的法律責任。（2）集中打擊的時候傳統(tǒng)上我國似乎喜歡搞運動，老一代的革命家開始腦子里就充滿了戰(zhàn)爭的觀念，所以我 們的政府常常出現(xiàn)一種事情，任何事情都喜歡當成戰(zhàn)役來打。因此集中打擊被當成戰(zhàn)役，為 了出成效，造成影響，實際上這種做法容易造成平日執(zhí)法的疏漏。反映了法制環(huán)境有待改進 的問題。最近廣東就

6、在進行的打擊欺行霸市、打擊制假售假、打擊商業(yè)賄賂，建設社會 信用體系、建設市場監(jiān)管體系”為內(nèi)涵的“三打兩建”、建設幸福廣東的活動。平時不 打擊，到上頭需要打擊的時候，下邊就要落實，落實就要有責任，責任就要指標，指 標就要有人數(shù)，所以最終會出現(xiàn)很多問題，出現(xiàn)了湊數(shù)。企業(yè)在管理中肯定是會有一 些問題的存在，但現(xiàn)在不行，運動來了，指標來了，隱患就出現(xiàn)了。集中打擊使得企業(yè)的法律風險驟然加大。如：重慶打黑事件，如強買強賣、敲詐勒索、 黑社會組織犯罪等。黑社會組織性質(zhì)的犯罪將一系列的案件串聯(lián)起來，使得松散的行為，組 成了黑社會組織犯罪，使得出現(xiàn)端倪的案件被擴大化。（例：80年代一個案件，由于打架用 火藥槍

7、將別人打傷，當時公安局作了治安管理處罰，因為不是重傷。到現(xiàn)在已經(jīng)20多年， 已過刑法的最高時效20年，由于強買強賣，又將它拿出來了，因在進行打黑，認為黑社會 組織長達20多年稱霸一方，公安機關就受理了。刑事法律風險不是一蹴而就，而是慢慢積 累起來，在遇到集中打擊的時候，就會被挖掘出來。）（3）重點問題的審查引發(fā)（例河南省的一個縣級的財政局局長，被舉報可能有貪污受賄的一些行為，因為是縣級市 的財政局長，調(diào)任縣級市的政協(xié)副主席，就由上一級的紀檢部門調(diào)查。查不出什么東西，由 于別人舉報的事情，他都不承認，紀檢什么也沒有查出來。因此，紀檢下大力氣找該政協(xié)副 主席在擔任財政局長時是否犯過什么事情。最后查

8、到了一家民營企業(yè)，該企業(yè)屬于糧食加工 企業(yè)，農(nóng)業(yè)屬于國家鼓勵的農(nóng)業(yè)加工。該企業(yè)主與財政局長關系良好，紀檢一直懷疑該企業(yè) 有問題。該政協(xié)副主席最終什么也沒有被查到，被放出來，但放出來時發(fā)現(xiàn)已經(jīng)是癌癥晚期。該事件的成因主要有二：黨政機關主動追究刑事犯罪舉報犯罪，在商戰(zhàn)中體現(xiàn)的一 種極端的手段。主要為股東利益失衡的問題。在商場上，股東之間、股東與客戶之間，交易 的對手之間各種各樣的矛盾。如國有企業(yè)改制（廣州反腐第一大案），國企改制為民營時， 出現(xiàn)的問題，原是廣州市生產(chǎn)電器的設備廠，規(guī)模適中，設置于距離廣州市中心十幾公里的 地方，占有了農(nóng)場的土地。被告人為廠長，當然為改制領導小組的組長。對企業(yè)進行審計

9、， 第一次的審計的結(jié)果為資產(chǎn)一個多億。上級就剝離部分的資產(chǎn)，如宿舍，4000多萬的工程 建設債權。第二次審計時為5000多萬。對原國有企業(yè)的員工的安置，原廠長愿意接收所以 的員工，政府給予一定的優(yōu)惠政策，最終審計時資產(chǎn)為2800萬。經(jīng)過審批，形成改制的方 案。60%的股權為4個主要供貨商持有，剩下40%屬于原企業(yè)的管理人員和職工，其中廠長 認購接近30%。一一表現(xiàn)利益的平衡很重要，股東之間的利益、員工之間的利益。若干年， 發(fā)生股權變動，小股東退休不想再持有股份，要求退股。廠長就給予收購，廠長持有30幾%， 四家公司已付款，但在進行工商登記時，投資額超過自身公司的50%。上級就規(guī)定，四家 企業(yè)繼

10、續(xù)當股東，但是掛名在廠長名下。該企業(yè)生產(chǎn)沒有什么發(fā)展，但土地的價格卻上漲了 5、6倍。土地價值幾個億，廠長名下就占有公司股權90%多，其他持有6%左右的員工就眼 紅，認為四家企業(yè)都不來要，他們與廠長之間肯定有貓膩，就去舉報。最后案件被移到省檢。 最后被查處時廠長拿企業(yè)的錢以四個企業(yè)的名義購買的公司的股票。若是改制之前的，則涉 及到貪污，若是改制之后的，則涉及到挪用資金的問題，不屬于侵占。至今法院還沒有做出 一審判決。（拿國有公司的錢買公司的股份，容易涉及到貪污）。A、股東糾紛引發(fā)的法律風險；B、民事糾紛（交易）引發(fā)的法律風險（案例：房地產(chǎn)企業(yè)為開發(fā)房產(chǎn)項目資金不夠為增資， 向銀行貸款，以土地使

11、用權進行抵押，銀行審查后，發(fā)現(xiàn)公司的注冊資金，達不到銀行的貸 款要求，需要增資，才能給予貸款。老板將股票、在建房屋之類的拿去驗資，然后去找中介， 中介將1000萬打到賬戶，順利增資。當工程投資到6億時，資金不夠，已經(jīng)不能再向銀行 貸款。無法，后以6億的價格將項目轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的是股權。新股東先交易4億多，接手了該 房產(chǎn)項目。新股東發(fā)現(xiàn)該公司的項目混亂，欠外債，新股東決定不將剩余的2億支付。到仲 裁委仲裁，原股東以合同中約定：若一方違約，則有權解除合同。仲裁委裁決合同解除，新 股東應將項目公司的所有東西都返還給原股東。新股東不服氣，就找原股東所涉及到的罪名， 向公安舉報。后案件打到最高院，刑事不理，民事也調(diào)解。最終案件的解決雙方都比較滿意。 原股東坐了三年牢，經(jīng)濟損失也慘重，但最終也不了了之。（二）單位犯罪的刑事責任企業(yè)家的刑事法律風險有時不僅僅是企業(yè)家的問題，也會涉及到企業(yè)本身的刑事責任問 題?，F(xiàn)行刑法關于單位犯罪的刑事處罰關于罰金和公司的負責人有時需要承擔刑事責任的問 題都有相關規(guī)定。法律風險在民事及行政上會考慮的比較多，但是在刑事也會有相關涉及。三、刑事法律風險的防范（一）依法經(jīng)營管理是防范刑事法律風險的根本對策（二）規(guī)范企業(yè)行為及股東行為企業(yè)規(guī)范化的要求