消除商務合同風險的五大法寶及答案

1、 可修改 歡送下載 精品 Word 可修改 歡送下載 精品 Word 可修改 歡送下載 精品 Word學習課程：消除商務合同風險的五大(w d)法寶單項選擇(xunz)題1.交貨(jio hu)方式涉及到和的轉(zhuǎn)移(zhuny)。 答復(d f)：正確 A 風險、所有權(quán) B 風險、使用權(quán) C 所用權(quán)、使用權(quán) D 風險、權(quán)益 2.任何一方的地址和實際聯(lián)系人發(fā)生變更，須從變更之日起天之內(nèi)及時函告對方。 答復：正確 A 2 B 3 C 4 D 5 3.甲方和乙方在合同法的框架下是: 答復：正確 A 甲高于乙 B 乙高于甲 C 平等的 D 視實際情況而定 4.在合同條款中，法律關系首先需要明確的是。 答

2、復：正確 A 主體 B 違約責任 C 標的物 D 價款(jikun)支付方式 5.以下(yxi)合同(h tong)根本(gnbn)條款(tiokun)屬于格式性條款的是 答復：正確 A 標的物 B 價格、價款和支付方式 C 交貨的時間和方式 D 保密 6.盡職調(diào)查的人員，不包括： 答復：正確 A 企業(yè)高級管理人員 B 非專業(yè)技術(shù)人員 C 部門主管 D 財務人士 7.雙方當事人約定合同附條件和附期限生效時的原那么，不包括： 答復：正確 A 公開原那么 B 平等原那么 C 合法原那么 D 老實信用原那么 8.關于合同簽名“風險控制，表述不正確的選項是: 答復：正確 A 年滿18周歲的中華人民共和

3、國公民可以擔任法人 B 只有法定的名稱才具有法律效力 C 一個正式的授權(quán)委托書是要雙授權(quán)的 D 經(jīng)過公證(gngzhng)的授權(quán)委托書，平安(png n)的系數(shù)(xsh)會更高 9.以下(yxi)不屬于(shy)選擇仲裁的原因的是： 答復：正確 A 易于執(zhí)行 B 公開審理 C 一裁終審 D 專家仲裁 10.建立訴訟時效的法律意識中不包括： 答復：正確 A 合同履行的時間提示表 B 企業(yè)建議預警機制 C 提前3個月查看訴訟時效 D 積極中斷訴訟時效 11.甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司又不能自己約定，甲公司的法定代表人丙 聯(lián)系，并且委托了一家汽車運輸公司來運送此批貨物，運輸公司安排本

4、公司的司機劉某完成此項工作。結(jié)果運輸途中突遇山崩地裂，貨物受到損害，劉某也存在過失。那么，乙公司應找誰理賠？ 答復：正確 A 肇事司機劉某 B 運輸公司 C 甲公司 D 以上三者皆是 12.是合同法的靈魂性原那么。 答復：正確 A 平等原那么 B 契約(qyu)自由 C 合法(hf)原那么(n me) D 老實(lo shi)守信(shu xn) 13.一家裝修公司甲在完成一項工程之后，還剩下一些木地板、廚衛(wèi)用具，他把這些物品都賣給了一個物業(yè)公司乙，但是甲的營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍卻沒有銷售木地板、廚衛(wèi)用具的業(yè)務，那么甲乙之間的買賣行為的法律效力如何認定？ 答復：正確 A 認為是有效的 B 認為是

5、無效的 C 認為是可撤銷的 D 認為是效力待定 14.一審判決書的上訴時間是天。 答復：正確 A 10 B 15 C 20 D 25 15.法定代表人在外為非作歹，那么，對于他的行為法人要承當哪些民事責任？ 答復：正確A 僅對其合法的經(jīng)營行為承當民事責任 B 企業(yè)法人只需要對法定代表人符合法人章程的經(jīng)營行為承當民事責任 C 僅需要對其以法人名義所從事的經(jīng)營行為承當民事責任 D 僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承當民事責任 第一(dy)講 生活(shnghu)中的合同法上一、合同(h tong)理解的對與錯一理解一：合同、契約、協(xié)議(xiy)、合約、意向書和備忘錄合同、契約(qyu)、協(xié)議和

6、合約是完全意義上的同義詞，只是應用的語言環(huán)境不太一樣。但從法律的角度來講，它們是完全一致的。 合同是鑒于中國大陸地區(qū)的官方語言，比方中華人民共和國合同法，合同是最正式的官方語言。 協(xié)議是口語中的一個詞語，但是合同和協(xié)議的法律效力完全一致。所以，在實際運用中，既可以稱之為合同書又可以稱之為協(xié)議書。 契約出現(xiàn)在中國的民國時期，甚至更早。我們談到類似于象合同這樣的詞語時，更多用的是契約，包括中國的臺灣地區(qū)。合同和契約沒有差異。 合約，在中國香港地區(qū)經(jīng)常被使用，比方演藝行業(yè)、娛樂行業(yè)等。 意向書和備忘錄，通常情況下旨在說明雙方當事人在某一個時間點、對某一個特定問題的理解和判斷，意義在于記錄和描述。所以

7、，但凡正式的意向書和備忘錄當中，會有這樣一句話：本意向書或者本備忘錄除了保密條款之外的其他條款都不具有法律上的約束力。如果一個意向書和備忘錄寫的非常完整，雙方當事人的意思表示的非常明確，在司法判定中會把它視為合同的一個高效力。 但不管是用“合同還是“協(xié)議詞語，整篇里應該統(tǒng)一、一致。例如，如果寫明是“XX合同，比方“商品房買賣合同、“購銷合同、“加工承攬合同等，通篇文字里就不能再出現(xiàn)“本協(xié)議，“本協(xié)議向下、“該協(xié)議等詞語，統(tǒng)一使用“合同即可。二理解(lji)二：“公章 vs “合同(h tong)專用章公章和財務專用章是設立企業(yè)時必須要有的，但是合同專用章只是一個選擇項，當一天當中要簽署很多份合

8、同時，為了工作的便利，允許(ynx)使用合同專用章；如果企業(yè)的規(guī)模足夠大，合同專用章還會加上編號，如：一號合同專用章，二號合同專用章等。公章和合同(h tong)專用章可以通用；如果企業(yè)沒有合同專用章，可以蓋公章；企業(yè)只要有了合同專用章，蓋此章會更適合一些。三理解(lji)三：“甲方、“乙方 甲方和乙方在合同法的框架下是完全一致、平等的，平等是合同一個很重要的原那么。我們可以尊重雙方當事人之間的交易習慣和交易慣例，但是甲方和乙方的選擇不構(gòu)成談判的一個內(nèi)容。人民法院對某個合同的效力和條款作出評判的時候，絕對不會因為對方是甲方，而對其做出有利的判決，也絕對不會因為對方是乙方，而對其做出不利的判斷。

9、第二講 生活中的合同法下一、合同的根本結(jié)構(gòu) 在撰寫合同時，應本著事無巨細的最根本原那么，好的合同可以充分了解雙方當事人之間對合同的履行，清楚的說明雙方應當怎么去做。無論合同的頁數(shù)或多或少，都有其最根本的結(jié)構(gòu)和模塊。通常情況下，一個合同應當具備17個模塊。1.首部指甲乙雙方是誰，甲乙雙方的法人代表人、注冊經(jīng)營地、 和 。如果合同有很多方，就以甲乙丙丁的順序來排列。 在國際(guj)商務合同中第一句話是本合同于某年某月某日，由誰和誰在什么地方簽署；中國人的合同一般會把簽署的時間和地點表達(biod)在合同的最后。中西方合同在首部中實際(shj)存在的差異(chy)不影響(yngxing)雙方之間的

10、效力，在中國寫合同就按照中國的特色去處理，首部就是甲方和乙方。2. 鑒于條款鑒于條款是指雙方當事人訂立和簽署合同的根底，主要描述雙方當事人是否具備業(yè)務資質(zhì)，比方建筑資質(zhì)、長期的設計經(jīng)驗等。鑒于條款的第一項：鑒于甲方是某年某月某日在中國XX工商登記管理局獲得XX營業(yè)執(zhí)照，他的主營范圍XX；鑒于條款的第二項：鑒于甲方擁有從事XX業(yè)務的業(yè)務資質(zhì)，他取得了某一個政府部門合法的編號為XX資質(zhì)證書，他具有在某領域從事某活動的資質(zhì)和要求；鑒于條款第三項：鑒于甲方擁有某領域和行業(yè)的持續(xù)經(jīng)驗，他對這項業(yè)務有非常良好的歷史記錄。 很多時候鑒于條款能解決類似于欺詐等這樣的問題，所以，鑒于條款往往是不可或缺的。3.

11、合作意向合作意向是指描述雙方當事人的交易意向和合作意向，比方甲方愿意出讓XX標的物，乙方愿意購置XX標的物。合作意向是在表述完鑒于條款后經(jīng)常被提到的，“鑒于雙方有合作意向，所以特訂立本協(xié)議，以茲遵守然后進入合同的正文局部，正文局部一開始就會提到合作意向。4. 標的物比方對所購機械設備名稱的清楚描述。但是，當涉及到比擬復雜的標的物時，建議將技術(shù)參數(shù)、性能和指標等內(nèi)容做成附件放在合同后面,使合同變得整潔和美觀，否那么會使此模塊頁數(shù)增厚，使合同變成一個非標準體形。5. 數(shù)量準確填寫(tinxi)標的物的數(shù)量。比方(b fng)設備，此標的物本身含不含圖紙(tzh)？如果將其定義為主物，是否有附屬(f

12、sh)物比方(b fng)線、電源、控制開關或其它一些小的零部件等？對標的物的描述要盡可能的精確，在數(shù)量上要特別細致，如有附帶物品也一并寫入其中。6. 價格、價款和支付方式正常的商業(yè)結(jié)構(gòu)，在選擇價款支付的時候，應當本著分期履行的原那么，即盡量不要將款項一次性付清，而是根據(jù)標的物交付的具體時間和期限分批付清。一般情況下，簽署合同之日起交定金；貨交承運人的時候再付百分之幾的款項；等貨物運抵之時再付一筆款項；接下來是當貨物驗收安裝調(diào)試合格后再付；最后應當留一筆款項作為質(zhì)量保證金。7. 交貨的時間和方式交貨方式涉及到風險轉(zhuǎn)移和所有權(quán)轉(zhuǎn)移。一般在合同法的框架下，所有權(quán)和風險自交付時轉(zhuǎn)移。即某個東西從某個

13、人的手上交到另一個人的手上的瞬間稱之為交付。比方古玩行業(yè)有一個最根本的原那么叫不能過手，就是指我的東西給你看的時候，兩個人的手不能直接挨上，因為擔憂不小心把它摔掉了，責任在誰不好分辨，而是我把它放在桌上你自己來取。同樣的原那么在合同法框架之下也須注意，貨物所有權(quán)和風險轉(zhuǎn)移的時間。作為買方，如果約定貨物是在工廠交貨的時候轉(zhuǎn)移，那要充分考慮如何有效地防范貨物在運輸途中的風險，可能需要為貨物購置一份足額的商業(yè)保險。由于合同法關于雙方當事人貨物的所有權(quán)和風險轉(zhuǎn)移是允許約定的，雙方在談判時可以商量，可以約定貨物運到買方倉庫的時候才完成風險和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。但是，如果雙方?jīng)]有特別商議的話，那就按照交付之時進

14、行轉(zhuǎn)移，并與對方約定清楚貨物的交付方式，比方貨物交給運輸公司也就是貨物交給承運人的時候，算不算貨物的交付等情況。8. 貨物的運輸和包裝 貨物的運輸和包裝包括由誰來指定承運人，運輸費用由誰來承當，運輸過程中貨物的包裝由誰來負責等。 一個貨物通常會有原廠包裝和額外包裝，對于(duy)包裝要約定清楚，適不適合雙方這一次所約定的運輸(ynsh)方式，比方(b fng)海運、陸運、空運，它們對包裝(bozhung)的要求是不一樣的，如果運的貨物要經(jīng)過一個多雨的地區(qū)，那么這種被雨淋的可能性很大，有沒有特殊的要求。這些必須在合同中寫清楚，至少明確兩點：第一額外包裝要不要做，誰來做；第二額外包裝的費用由誰來承

15、當(chngdng)。9. 貨物的保險一般情況下，貨物在運輸?shù)臅r候是要買保險的，其中涉及保險由誰來買的問題。從操作層面上要給出一個要求：購置保險的一方應當把所購置保險的保單的正本，以 、復印或交付原件的方式告之另外一方，保證雙方當事人對貨物的保險有一個比擬明確的了解，防止雙方信息不對稱，以防止出現(xiàn)當貨物在途中滅失時雙方糾纏不清的狀況。10. 質(zhì)量的擔保和它的維修賣方應對貨物進行擔保，要對產(chǎn)品的質(zhì)量作出一種描述。在和對方約定質(zhì)量擔保的時候，要寫清楚如果將來質(zhì)量出現(xiàn)問題，由誰檢測并做出最后的評定，可以注明第三方的名字，比方以中國某家質(zhì)量檢驗機構(gòu)做出的質(zhì)量檢驗報告作為產(chǎn)品質(zhì)量的依據(jù)和標準。11. 知

16、識產(chǎn)權(quán)在買賣合同中，還要求作出知識產(chǎn)權(quán)方面的承諾，即要約定清楚，賣出的貨物不存在侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的情況。如果買的是盜版或者是侵權(quán)物品，在使用過程中實際上也是侵犯了原知識產(chǎn)權(quán)人的利益，有可能會成為被告，對于買方來說應額外關注。12. 違約責任通常情況下在寫合同的時候，會把操作局部寫的比擬簡單，更多的是寫在違約責任一欄；違約責任是對合同的操作條款來寫的，比方貨物買賣，第一要說清楚貨物交付的時間，如果沒有交付，每延遲一日向?qū)Ψ街Ц妒裁礃藴实倪`約金，如果此種遲延的情形超過多少天，一方有權(quán)解除這份買賣合同，某一方應當把另一方支付的所有的價款含XX標準的利息返還等。 注意的是須根據(jù)前面合同(h tong)

17、的十個條款內(nèi)容來寫違約責任，即合同約定的雙方要做的事情，如果沒有履行都稱之為違約。13. 保密(bo m)保密屬于格式性和通常的條款。保密義務要約定清楚，不因為合同的無效(wxio)、終止、中止被解除和履行完畢而喪失，保密具有持續(xù)性。14. 不可抗力(bkkngl)不可抗力屬于格式性和通常(tngchng)的條款。15. 通知和送達通知和送達屬于格式性和通常的條款。有效通知和送達的要求：1甲、乙雙方在合同中列出有效的通知地址，甲乙雙方指定有效的地址和聯(lián)系人，雙方當事人只要把信函、 、電子郵件或者EMS寄到此地址就算有效送達；2須約定清楚有效送達的標準。比方 從發(fā)出之時起視為送達；郵件從郵寄之日

18、起或者72小時之內(nèi)視為送達；3注明任何一方的地址和實際聯(lián)系人發(fā)生變更時，須從變更之日起三天之內(nèi)及時函告對方，如不能及時函告，一方按照舊地址投遞，仍視為有效。16. 適用法律和爭議解決屬于格式性和通常的條款。在中國簽屬合同，通常情況下應當使用中國的法律和爭議解決方法。17. 其他條款其他條款是指在合同后面注明的官話或者套話，把這些格式性的話都涵蓋其中，可把它稱之為一個完整的商務合同。內(nèi)容包括有：1本合同當中的附件和正文具有同等法律效力；2本合同如果有補充協(xié)議，補充協(xié)議和合同正本是平等的法律關系；3本合同中文本的排列序號是為了描述的更加清楚，與合同本身的理解和效力沒有關系；4此合同中任何一個條款的

19、非法、違法、無效不影響其他條款的效力；5如果雙方(shungfng)當事人就某一事情發(fā)生爭議，應當解決此爭議，合同的其他內(nèi)容應當繼續(xù)履行；6本合同一共有多少(dusho)份，雙方各持幾份，合同自雙方簽字(qin z)蓋章之日起成立且生效； 二、關于(guny)合同與?合同法?的思考(sko) 案例合同的經(jīng)濟分析一支筆，一人出價1000元，且現(xiàn)金交付。另一人出價1500元，但是他今天只能先付800元，他提出二人先簽一份合同，一周之后再付清700元余款的要求。站在社會資源有效配置的角度，賣方應當將筆賣給出價高的那位。出價高的人將意味著這個筆在他的手中所發(fā)揮的價值至少大于1500元，實現(xiàn)了社會資源的

20、最優(yōu)化和最有效的配置。雙方間的信賴可憑借合同，憑借合同背后國家的強制力和公信力，合同受到法律保護，如果出現(xiàn)問題，一方可到人民法院尋求司法保護，司法判決是公正的，某一方打贏了官司，國家法制的標準性和有效性能夠使這個判決得到非常精確的貫徹和執(zhí)行。第三講 如何消除設計合同的“風險上一、設計合同之“主體確認 任何一個法律關系都是圍繞著主體來展開。例如，離婚時夫妻財產(chǎn)的分割：夫妻共同財產(chǎn)，一人一半，夫妻共同財產(chǎn)的分割不看雙方對家庭財產(chǎn)的奉獻度，法律規(guī)定，只要是婚前財產(chǎn)就永遠屬于你自己，只要能說清這是你婚前的財產(chǎn)就不需要做公證。想適用婚姻財產(chǎn)分割規(guī)那么的前提是必須成為合法有效的婚姻主體。所以，主體是法律關

21、系中首先需要明確的。一確認(qurn)1：組織(zzh)形式 在合同當中通常會遇到(y do)以下幾種主體：1. 自然人自然人在中國沒有(mi yu)破產(chǎn)制度，在國外有破產(chǎn)制度。2. 公司(n s)公司有兩類：一類是有限責任公司；一類是股份。兩類公司的性質(zhì)存在一點差異：兩個股東，甲乙各出50萬成立一家公司，注冊資本為100萬，此公司稱為股份公司。如果公司負債100億，甲和乙要分別承當一半的責任，每個人只要出資到位，最多以出資額為限來承當責任，即最多出50萬；公司那么承當無限責任，以全部資產(chǎn)償債，歸還不了那么宣告破產(chǎn)，這是有限責任公司和股份“有限兩個字的解釋。3. 合伙企業(yè)甲乙各出50萬，成立一

22、家合伙公司，如果公司負債100億，此時承當?shù)氖沁B帶責任，涉及合伙人個人財產(chǎn)。它有兩個債務主體，一是合伙企業(yè)本身，另一個是合伙人。全世界很多投資人在選擇公司形式的時候，一般不選合伙企業(yè)，雖然可以少一道稅，但要承當很大的風險責任。4. 個人獨資企業(yè)是指出個人出資成立的公司，責任、風險都是個人承當。二確認2：責任能力1. 母公司與子公司 母公司與子公司二者在法律上是獨立的，母公司不需要為子公司歸還債務，如果子公司無法歸還自身的債務，那么宣告破產(chǎn)。2. 總公司與分公司 分公司不能夠獨立承當民事責任，總公司需要承當分公司的債務。最典型的總分公司是銀行。案例四海公司北京(bi jn)分公司被訴案件分析注冊

23、地在長春的四海公司在北京設立了一家分公司，這個分公司是以自己的名義與北京的實達公司簽訂了一份房屋租賃合同(h tong)，租金30萬/層?，F(xiàn)在，分公司因為拖欠租金(zjn)而與實達公司發(fā)生了糾紛，判斷以下(yxi)哪一個(y )是正確的。第一，是分公司和業(yè)主方簽的合同，關于此合同的效力，首先認為房屋租賃合同是有效的，應當是由雙方當事人來獨立承當責任，即由分公司來承當；第二，分公司因為沒有民事主體資格，又沒有四海公司的授權(quán)，所以此租賃合同無效；第三，這個合同是有效的，依照這個合同所產(chǎn)生的法律責任由四海公司來承當； 第四，這個合同有效，它的法律責任應當由四海公司和他的分公司來承當一個連帶的責任。

24、正確答案是第三。其中最大的迷惑就是連帶責任，連帶責任就意味著都能獨立承當責任，但分公司不能獨立承當責任。三確認3：經(jīng)營資質(zhì)1.外資企業(yè)的行業(yè)準入在我們國家的法律框架下，有一些行業(yè)是不允許外資企業(yè)進入的，比方宣紙的制造和開發(fā)、賭博業(yè)等。2. 禁止經(jīng)營比方軍火制造等。3. 特種經(jīng)營比方(b fng)建筑行業(yè)有建筑資質(zhì)，連鎖行業(yè)有連鎖特許等。所以，要看清楚企業(yè)(qy)的經(jīng)營資質(zhì)，有效判斷合同的法律效力。 案例(n l)某裝修公司超范圍經(jīng)營案件實例分析一家裝修公司甲在完成一項工程之后，還剩下一些木地板、廚衛(wèi)用具，他把這些物品都賣給了一個物業(yè)公司乙，但是(dnsh)甲的營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍卻沒有銷售木地

25、板、廚衛(wèi)用具的業(yè)務，那么甲乙之間的買賣行為的法律效力如何認定？第一(dy)，認為是有效的；第二，認為是無效的；第三，認為是可撤銷的；第四，認為是效力待定。選第一個，這是有效的法律行為。賣木地板、廚衛(wèi)用具不需要國家特批。所以，關于經(jīng)營范圍中的內(nèi)容，依照國家工商總局在過去一些年的改革精神和文件，法律沒有禁止的，都可以去做，法律不允許的不能做，法律規(guī)定需要特批的經(jīng)過審批就可以。二、設計合同的六個法律技術(shù)性安排一定金1.定金的目的穩(wěn)定交易，促進交易的實現(xiàn)。 2.定金罰那么 “定金有別于“訂金，前者具有定金罰那么的法律效力。 ?合同法?第115條的規(guī)定：當事人可以(ky)依照?中華人民共和國擔保法?約定

26、(yudng)一方向?qū)Ψ浇o付定金為債權(quán)的擔保。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。3.定金(dn jn)的數(shù)額 定金(dn jn)的數(shù)額可由雙方當事人約定，但上限是標的物的20%。 案例(n l)甲向乙訂購10萬元的貨物，乙先收取甲3萬元的定金，但乙之后違約不愿意跟甲合作，那么從法律的角度，乙依照定金罰那么，應當返還甲多少錢？A、3萬；B、6萬；C、5萬；D、4萬定金最多可以約定到合同標的物的20%，甲支付乙3萬元定金，實際上是2萬定金加1萬元的預付款。2萬元的定金乘以2是4，再加上1萬元預付款，即5萬，正確答案應該選C。二違

27、約金 違約金以損失為參考。在司法事件中，雙方所約定的違約金的標準是不能超過同期人民銀行貸款利率的4倍。 ?合同法?第114條的規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。三文字(wnz)證據(jù) 在設計(shj)合同時，應盡可能讓對方多出具文字性的證據(jù)。比方(b fng)在合同中約定，乙方要求(yoqi)甲方在收到貨物5個工作日之內(nèi)驗貨，且出具書面驗貨單，格式以附件為標

28、準，當驗貨單被乙方取得后，證明貨物(huw)已經(jīng)交付，所有權(quán)和風險正常轉(zhuǎn)移；假設貨物有問題，要求甲方收到貨物之日起5個工作日之內(nèi)給乙方書面通知，作為日后雙方索賠和減少價款的依據(jù)，假設甲方?jīng)]有提出或者逾期，那么視為貨物交付合格。四落實擔保1.保證 1一般保證 債權(quán)人和債務人叫主債權(quán)，擔保人作為第三方，主要對主債權(quán)進行擔保。一般保證是指如果債務人不歸還債務，債權(quán)人狀告?zhèn)鶆杖?，然后?zhí)行債務人的財產(chǎn)，假設債務人的財產(chǎn)缺乏以歸還債務由保證人承當。 2連帶保證責任是指債權(quán)人可以找保證人直接主張債權(quán)，也可以找債務人主張債權(quán)，也可一并狀告二者。 特別注意：在全世界各國的法律中，如果保證人沒有說清楚是一般保證還

29、是連帶保證，皆視為一般保證，但在中國承當?shù)氖沁B帶保證責任。2.抵押假設想取得優(yōu)先受償?shù)男Я?，須在房地產(chǎn)登記部門完成抵押登記；抵押一定要落實登記的手續(xù)。五選擇你熟悉的法律體系1. 大陸法系與英美法系大陸法系包括：德國、法國、意大利、瑞士(ru sh)、日本和中國的臺灣地區(qū)；英美法系包括：英國及其殖民地和聯(lián)邦(linbng)、中國香港、美國；中國(zhn u)實際上更靠近于大陸法系。2. 強制適用(shyng)中國法律 中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)(qy)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同強制適用中國法律。3.熟悉 熟悉的法律體系就是最好的法律體系。六錢、貨、條的相互轉(zhuǎn)化在設計合同的時候要有一個最根本的

30、理念：在任何一個時間點，錢、貨和條總有一個屬于你。所以，在設計合同時，要把這六個法律上最根本的技術(shù)性安排根植到合同的每一個條款里，這是一個根底性的要求。第四講 如何消除設計合同的“風險下一、盡職調(diào)查如果是稍微正式些的商業(yè)合作，需要到對方的所在地去做根本的實際調(diào)查。一盡職調(diào)查人員1. 企業(yè)高級管理人員2. 部門主管3. 專業(yè)技術(shù)人員4. 法律人士5. 財務人員二盡職調(diào)查(dio ch)內(nèi)容1. 營業(yè)執(zhí)照(yn y zh zho)審查 1正本必須放在公司經(jīng)營場所的顯著(xinzh)位置，否那么(n me)會被罰款(f kun)； 2副本上有年檢記錄，最后簽訂合同時，需要查看對方營業(yè)執(zhí)照的副本。如果

31、一家企業(yè)的年檢記錄沒有通過，在法律上他的主體資格是有瑕疵的；如果連續(xù)兩年不年檢，執(zhí)照那么被撤消。 3盡職調(diào)查時應看副本，且須把副本的復印件作為合同的附件。2. 注冊資本注冊資本的多少和公司的償債能力沒有任何關系，企業(yè)的償債能力依據(jù)財務報表、現(xiàn)金流、每年的凈利潤、凈利潤占主營業(yè)務的比重來確定。3. 資產(chǎn)評估報告 千萬不要認為評估報告都是真實的，一定要有效地去鑒別。 案例收購某家企業(yè)，因為看中此家企業(yè)的一個從國際上引進的生產(chǎn)線，評估師也給出了一個非常好的評估報告，判斷認為這個生產(chǎn)線的價值是符合收購方預期的。評估師用的是原值法評估，但是收購方實地現(xiàn)場去考察時發(fā)現(xiàn)，一是此設備并不具有實際的開工能力和水

32、平。因為當年買回來時，外商只給了機械設備沒給圖紙，圖紙不含在合同范圍內(nèi)，因此設備無法真正投入使用；二是此設備生產(chǎn)的產(chǎn)品在中國市場并不是完全的適銷對路。4. 外來的和尚會念經(jīng)？ 不要被對方國際性的面紗所遮掩，注冊公司在很多地方是輕而易舉的事情。比方中國一些離岸的小島、中國香港等，不要認為他的資金實力會比擬雄厚。如果對方號稱的世界名牌，但在歐洲好的商店里面看不到，此品牌根本上是假的。所以，一定要有個最根本的認識和理解，即外來的和尚未必會念經(jīng)。5. 行業(yè)(hngy)準入和業(yè)務資質(zhì) 很多時候?qū)Ψ剿o的合同實際上都是有瑕疵(xic)的，涉及到未經(jīng)批準的問題。比方(b fng)車輛使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，一個建筑

33、物可以通過轉(zhuǎn)讓和租賃兩種方式獲得，所有權(quán)的獲得是通過買賣和出讓，使用權(quán)是通過租賃獲得。轉(zhuǎn)讓使用權(quán)，業(yè)務資質(zhì)本身就有問題，即車位本身并沒有交土地(td)出讓金，或者進行過規(guī)劃設計，或者獲得政府部門審批等這樣(zhyng)的一些最根本的內(nèi)容。所以，一定要充分考察交易主體的行業(yè)準入和業(yè)務資質(zhì)?？蓪Ψ降臉I(yè)務資質(zhì)證書等拿到政府主管部門審核、復核；例如，房地產(chǎn)方面就將房地產(chǎn)工程所獲得的開工證、建設工程、施工許可證等，拿到規(guī)劃委員會網(wǎng)站或建設委員會網(wǎng)站上進行有效的識別和查詢。案例某民營企業(yè)的出納劉某，到銀行為企業(yè)取2萬元，因為銀行柜臺人員的疏忽大意而多給了劉某2萬元，劉某便將4萬元都拿回了公司，先把2萬元

34、放到了公司的保險柜里，剩下的2萬元便拿回了家，請問劉某的行為如何認定？A 屬于貪污行為B 屬于不當?shù)美?，返還即可C 屬于職務侵占D 屬于挪用公款用法律的邏輯思維來思考：首先，劉某是民營企業(yè)的出納，貪污罪的主體是國家機關工作人員和國有企事業(yè)單位的工作人員，民營企業(yè)的出納在主體上不符合貪污罪的主體要求，所以第一個選擇是不對的；其次，劉某將錢拿回了家，但沒有用。挪用公款是指拿國家賑災的錢買阿迪達斯的球鞋或者拿國家修水庫的錢去蓋商品房或者拿國家修鳥巢的錢去蓋別墅等，要挪且用，這筆公款一定是帶有特殊用途的，指定用途的錢叫挪用公款。所以，劉某的情節(jié)不構(gòu)成挪用公款；劉某代表企業(yè)(qy)去取錢，銀行多給的2萬

35、元，實際上給的是企業(yè)(qy)，是企業(yè)的不當?shù)美?。在企業(yè)沒有把這2萬元返還(fn hi)給銀行的時候，這2萬元是企業(yè)的財產(chǎn)(cichn)，企業(yè)有義務返還，劉某將錢拿回家就變成了職務侵占，即借職務之便侵占了企業(yè)的合法財產(chǎn)。主體的性質(zhì)就像商務合同(h tong)里的當事人的行業(yè)準入一樣，須看清楚他的整體性質(zhì)情況，以及代表誰來簽的。第五講 如何消除撰寫合同的“風險上一、合同語言的精要合同語言是指針對某一件事情，表述清楚時間、主體、方式和流程，合同語言要直白、直接。讀法律的人中文水平都相當高。比方泰戈爾，英國劍橋大學法學院肄業(yè)；現(xiàn)代詩“面朝大海，春暖花開的詩人海子，畢業(yè)于中國政法大學法學院等。 國際上比

36、擬正式的文本一般都使用法文、英文或拉丁文。中文不夠精確，根本上都是模糊處理。二、合同條款的設計思路1. 權(quán)利義務都量化成為金錢所有民事合同的權(quán)利和義務最好量化為金錢，要有用金錢來解決問題的意識。案例房屋漏水，租客修還是房東修？通常是房東修，如果房東不修怎么辦？租客解除合同？還是不交房租，但租客沒有(mi yu)這項權(quán)利。面對這種情況該如何處理？租客可在合同里給自己(zj)設計幾個環(huán)節(jié)：第一(dy)，房屋壞了房東應當修理；第二(d r)，如果房東不修租客有權(quán)指定第三方修；第三，租客修房所產(chǎn)生的費用(fi yong)由房東承當；第四，修房產(chǎn)生的所有的合理費用，租客有權(quán)從當期或者下一期應當付的租金中

37、直接給予扣除。2. 付款責任的設計：滯納金所有涉及付款的事宜都有滯納金的問題，滯納金的標準是同期人民銀行貸款利率的4倍，比擬合理的是萬分之五，比擬柔和的是萬分之二點一，比擬強硬的是千分之一，可在此幅度內(nèi)去選擇，但是一定要有違約的本錢，才能保障各項事宜能夠順暢的履行。3. 違約情形的累積產(chǎn)生解除合同的權(quán)利如果遲延交貨，每晚一天根據(jù)所付款項按照一定的比例支付滯納金，如果超過一定的時間還是不能夠交貨，那么給自己保存一個以書面方式通知解除合同的權(quán)利。切記，不要一開始就解除合同，雙方當事人和法官皆須維護合同的平安性和穩(wěn)定性。建議先用金錢解決問題，錢解決不了累積到一定時候再解除合同。4. 權(quán)利和義務的對等

38、安排 權(quán)利義務要對等安排，如果遲延付款的一方有處分，遲延交貨的另一方也是如此。前提是雙方的交易地位是平等的。三、合同(h tong)的二十六個書寫原那么(n me)1. 封閉型的寫法(xif) 封閉型的寫法可以有效的控制(kngzh)時間。比方(b fng)不要在合同上寫三天之后付款，那交貨日期即從第三天開始計算，如此便沒有付款之日了。2. 封閉型約束 如果是約束自己，用進行方案設計精確；如果是約束別人，那么用完成方案設計精確。比方“乙方在收貨后一次性付清款項，可改成“乙方在收貨后三日內(nèi)一次性付清款項，“收貨是一個起點，“三日是一個期限，“內(nèi)是終點。那么，假設從第四天開始對方再不付款就啟動付款

39、延遲程序，就可追究對方的遲延付款責任。3. 力求簡潔 有些內(nèi)容無需重復，比方說甲方：北京XX商場以下簡稱甲方，有便于合同的閱讀，無須重復北京XX商場股份。4. 合同中的前后指代要保持一致 如果合同前面稱為貨物，后面就一直稱為貨物，前面假設稱為貨品，后面也一直稱為貨品。5. 舉例時要用“包括但不限于 如果只寫“包括，給人的感覺是要窮盡，“包括但不限于這是很典型的舉例子的內(nèi)容。6. 用主動語態(tài)用主動語態(tài)，盡可能用主謂賓的結(jié)構(gòu)，這更符合我們中國人的語言習慣。7. 不要讓相近的詞語來回重復比方甲方乙方，盡可能不要寫買方賣方，如用拼音輸入法，買方賣方無法識別，出現(xiàn)錯誤也較難檢查得出。8. 在合同(h t

40、ong)中不要創(chuàng)造詞語 不要(byo)搞一些匪夷所思的詞語，如果真想創(chuàng)造，需要給此內(nèi)容下個定義。9. 定義要清楚(qng chu)和準確 比方(b fng)代理合同，如果總代理只限于中國大陸地區(qū)，那么合同中的中國兩個字叫做限定(xindng)，本合同下的中國，只包括中國大陸地區(qū)，而不包括臺灣、香港和澳門，一定不要在合同中出政治性錯誤，下定義一定要準確。10. 用準限制性的詞語 “應當、“有義務描述的是法律上的義務，“將、“可以描述的是權(quán)利，比方甲方應當在3日之內(nèi)交貨，這就是合同對他約定的交貨義務，如果是甲方將在3日內(nèi)交貨，這是甲方的權(quán)利。11/12.不要用模糊性詞語 比方“及時交貨，“力爭在2

41、021年10月底交貨，這些屬于樸素的法律語言，不能寫在合同中。13.用描述方式方法的詞語 比方提供往來的交通費用，假設不說清楚方式方法，就有很多種可能性，飛機有頭等艙、商務艙和經(jīng)濟艙；火車有硬座、軟臥和硬臥等，應力求精確。14. 用漢語寫就別用符號比方10月1日10月30日，要寫成“10月1日至10月30日，盡量不要在合同中使用符號，很不標準。15. 正確使用標點符號合同里面一般沒有感慨號，合同沒有感情；合同中要用好分號，分號代表并列關系，句號代表結(jié)束。第六講 如何消除撰寫合同的“風險下16.阿拉伯數(shù)字和文字(wnz)要并用原因(yunyn)是防止被篡改。17.用通俗(tn s)的中文 不要(

42、byo)寫白話文，用書面的標準(biozhn)用語。合同中準白話文的標準和尺度，比方“以茲遵守，“特訂立本協(xié)議以茲遵守。 18.合同的起草習慣 每次寫合同選擇“另存為且標注日期作為歷史記錄。19.違約責任要量化到金錢 應當做的事情如果一方不做，會有一個代替作為的扣款情況。20.寫清楚爭議解決和適用的條款 寫清楚將來如果發(fā)生爭議，此合同在何地解決和適用哪個國家的法律；國際合同中，如果不寫明適用哪個國家的法律，一般適用中國法律。21.每一段落要集中寫一個主題可依照17個模塊的思路去設計和撰寫合同，每一段集中寫一個主題。比方寫標的物的時候，就認真的描述標的物，要突出中心思想和段落大意。22.合同用紙

43、合同用80克的A4白紙打印，注意不要在紙上印公司的LOGO，因為這很容易被法官認定為是公司提供的格式合同，而條款一旦模糊將不利于格式合同提供方的解釋。23.盡量用短句 短句子容易控制語法，合同中一般沒有排比句，也不用擬人、擬物、比喻等修辭手法。24.防止生活用語或潛臺詞比方甲方將大華酒店的第六層全層租給XX公司。人們通常認為租酒店租的是客房，但是合同中寫的是租全層，通常情況下以合同為準。25.雙人聯(lián)合(linh)檢查制度 寫完之后一定要檢查拼寫、段落序號、前后順序(shnx)等；檢查人須簽字，目的是責任到人。26.永恒(ynghng)的書面語言符合現(xiàn)代漢語詞典(cdin)和辭海的要求，比方(b

44、 fng)紅薯，各地叫法不一。四、合同條款的考前須知1不要購置或閱讀各地方出售的有關合同范本的書籍，因為存在諸多錯誤；2寫合同的時選擇宋體、小四號字為適宜；3行間距是1.5倍；4落款前應該打一個括號以下無正文，正文局部和最后簽字蓋章盡量在一頁上；5不是特殊情況不要搞簽署頁；6排版要美觀，上有天下有地；7注意縮進；8層次清晰，表達結(jié)構(gòu)；9突出小標題，便于領導閱覽和審查。 第七講 如何消除簽署合同的“風險上一、時間“風險控制 時間是法律上很公平的一個要素。法律尋求的一個終極目的是社會的公平和正義，時間對于社會上的每個人來說都是一樣的，法律在評價和衡量事情時很多都是以時間作為標桿或標尺的。比方國際上

45、買賣合同和技術(shù)進出口合同發(fā)生爭議時，提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年，即從權(quán)利被侵害那一天開始計算，4年的時間是保持恒定和完全一致的；合同法中的房屋租賃期限，最長不能超過20年，假設一方與另一方簽訂一個100年的租賃合同，那么，超過20年的局部將歸于無效，因此只能每20年續(xù)訂一次。1. 合同(h tong)成立日、生效日通常情況(qngkung)下，合同從成立的時候生效，成立和生效是兩個不同的法律概念：1合同成立是指雙方當事人意思達成(dchng)一致；2合同(h tong)生效是指國家從強制力的角度對于合同效力作出的一個評判，認為它已經(jīng)符合法律的規(guī)定，那么(n me)受到國家法律的保護，對雙

46、方當事人都有法律上的約束力。 有些合同或者稱之為一類合同，他們的生效時間需要等待國家機關的審批，比方中外合資企業(yè)的合資合同，“本合同經(jīng)過甲乙雙方授權(quán)代表簽署之后成立，并經(jīng)中國政府及審批機關批準后生效。?中華人民共和國合同法?第129條規(guī)定：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關法律的規(guī)定。第214條規(guī)定：租賃期限不得超過二十年。超過二十年的局部無效。租賃期間屆滿當事人可續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。合同的效力可以附條件、附期限。附條件

47、是有可能發(fā)生也有可能不發(fā)生；附期限是隨著時間的推移一定會到達那個點。雙方當事人約定合同附條件和附期限生效時的原那么：第一，公平原那么；第二，平等原那么；第三，合法原那么；第四，老實信用原那么；第五(d w)，契約自由原那么(n me)。契約(qyu)自由原那么(n me)是合同法的靈魂(ln hn)性原那么。因為合同法屬于司法，應當尊崇和保護平等民事主體之間創(chuàng)設自己權(quán)利義務的能力。2. 工作日和非工作日 合同法第44條：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理核準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 合同法第45條：“當事人對合同的效力可以約定附條件。 合同法第46條：“當事人對

48、合同的效力可以約定附期限。 比方合同約定交貨之日起3日內(nèi)付款，但第三天是周六或周日，應在合同中說清工作日和非工作日的概念，如“本合同向下所有的日都是自然日，或者“本合同向下所有的日都是日歷日，或者“本合同向下所有的日都是工作日。3. 異地簽署 把簽署時間事先寫定，不能保證各方是在同一天簽屬合同的時候，可提前寫定日期，比方本合同簽署于某年某月某一天，對方加蓋公章，合同即可成立和生效。二、名稱和蓋章的風險控制1. 確定合同章的法律效力 帶縮寫的合同專用章可到工商局查企業(yè)檔案，比照合同專用章與檔案中的是否一致，確定其法律效力。2.簽字和蓋公章哪個效力更高在中國大陸地區(qū)章的效力更高，象征集權(quán)主義；在海

49、外是簽字的效力更高。3. 合同的相對性原那么 案例甲公司要運送(yn sn)一批貨物給收貨人乙公司，甲公司又不能自己約定，甲公司的法定代表人丙 聯(lián)系，并且委托了一家汽車運輸公司來運送此批貨物，運輸公司安排本公司的司機劉某完成此項工作。結(jié)果運輸途中突遇山崩地裂，貨物受到損害，劉某也存在(cnzi)過失。那么，乙公司應找誰理賠？肇事司機劉某？運輸公司？甲公司？應找甲公司。因為此事件中，相互之間的法律關系(gun x)是甲乙雙方。甲公司法定代表人從事的是職務行為，法定代表人的法律人格被公司吸收；劉某的行為也稱之為職務行為，他的法律人格被運輸公司吸收；運輸公司和甲公司之間是委托運輸關系，此運輸合同和乙

50、沒有(mi yu)關系。1合同(h tong)是雙方當事人之間的事情。2權(quán)力和義務發(fā)生在雙方當事人之間。3簽字蓋章的法律效果在于確定法律主體。4.把章蓋好盡可能將章蓋得清晰。比方蓋章的時候拿一個軟點的墊子；蓋騎縫章時每一頁最好能蓋上一個漢字，一次大概10頁左右。三、簽名“風險控制1. 只有法定的名稱才具有法律效力 比方茅盾在擔任中華人民共和國文化部部長期間，所有的文件，他簽沈雁冰，而不是筆名茅盾。2.按手印大拇指先在印泥上踏均勻，然后留一個很完整的指紋。3. 人名章不具備法律效力4. 法定代表人 ?民法(mnf)通那么(n me)?第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程(zhngchng)規(guī)

51、定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。法人是組織，法定代表人是指依照法律或者法人組織章程的規(guī)定(gudng)，實行職權(quán)負責人，是法人的法定代表人；年滿18周歲的中華人民共和國公民可以(ky)擔任法定代表人；2006年新的公司法規(guī)定：董事長、總經(jīng)理、執(zhí)行董事都可擔任法定代表人；擔任法定代表人除了榮耀以外，承當?shù)母秦熑巍?案例法定代表人在外為非作歹，對于他的行為法人要承當哪些民事責任？A、僅對其合法的經(jīng)營行為承當民事責任；B、企業(yè)法人只需要對法定代表人符合法人章程的經(jīng)營行為承當民事責任；C、僅需要對其以法人名義所從事的經(jīng)營行為承當民事責任；D、僅對其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承當

52、民事責任。選C。只要法定代表人是以法人的名義所從事的經(jīng)營行為，都要承當責任。只有這樣，每家公司才會去管理好的自己的法定代表人，否那么法定代表人可以為非作歹為所欲為。5. 授權(quán)委托書一般情況下，一個正式的授權(quán)委托書要有雙授權(quán)，既要有公司蓋章表示授權(quán)，又要有公司法定代表人授權(quán)。授權(quán)委托書的價值：聯(lián)系簽字人和他所代表企業(yè)之間唯一的一個法律上的依據(jù)和紐帶。授權(quán)委托書的原件必須收好；經(jīng)過公證的授權(quán)委托書，平安系數(shù)會更高；完善法律程序。如果是國際上的授權(quán)委托書，最好做公證，然后在中國駐所在國的使領館做一個認證，以防止造假。6. 指定聯(lián)系人例如，某一家面包生產(chǎn)商每天都要給一個超市(cho sh)送面包，超市

53、的總經(jīng)理或者董事長會親自給生產(chǎn)商簽收貨單嗎？如果是庫管或者業(yè)務員簽能否加蓋公章？如果將來對方否認簽字人是他的員工，該如何化解此風險？解決(jiju)方法(fngf)：在合同中附加一條款，由甲方指定一聯(lián)系人，由此人負責傳達甲方所有的指示(zhsh)和要求、提供所有的文件和資料(zlio)、簽收合同下全部的交易文件。如果此聯(lián)系人因為工作的原因發(fā)生了變化，甲方有義務及時以書面的方式通知乙方。第八講 如何消除簽署合同的“風險下一、正副本“風險控制1. 法律不刻意區(qū)分正副本法律不刻意區(qū)分正副本，除非有些行政部門特別要求。原因有二：第一，比擬麻煩；第二，容易造成誤區(qū)，認為副本不重要。2. 正副本效力一致

54、如果正副本無區(qū)別，那么正副本效力一致；如果有正副本，需清楚說明正副本效力的區(qū)別。3. 合同編號替代4. 指定合同標準本如合同有中文和英文本，如果有不一致的地方，一定要標注清楚，以哪個版本為準。如果發(fā)生爭執(zhí)，應當提交有管轄權(quán)的仲裁機構(gòu)或者法院來定奪。二、附件“風險控制1. 附件的用途附件屬于(shy)記敘性文字，用途在于保證正文的簡潔；便于雙方當事人的查閱；附件使合同變得美觀。2. 附件(fjin)的效力合同(h tong)第88條規(guī)定：本合同及其附件構(gòu)成不可分割的整體，并具有(jyu)同等法律效力。在合同中寫明“本合同及其附件構(gòu)成不可分割的整體(zhngt)，并且具有同等的法律效力。因此雙方必

55、須約定清楚；簽合同時，附件一定要仔細閱讀。3. 尊重附件合同的正文相當于淮海戰(zhàn)役，寸土必爭。從合同談判策略的角度出發(fā)，有時可將某些重要且一時難以達成的事項，比方付款事宜，放在附件中，所以千萬不能因為是附件而不重視它。如何小簽 小簽的位置：本頁打印文體的最后一個文字的后面。因為小簽的目的是防止被別人偷換合同信息，徹底的鎖住合同內(nèi)容。裝訂標準盡可能把附件和正文裝訂在一起。打眼，用繩子捆上，或用熱熔把它熔到一塊，然后逐頁小簽再蓋上騎縫章。仔細審查標書中大多是描述好的方面，不可將標書整個當作合同的附件。第九講 如何消除履行合同的“風險上簽合同的目的是為了履行。企業(yè)在履行合同的環(huán)節(jié)，首先要防范前后脫節(jié)的

56、風險，前方的談判人員非常辛苦，簽合同的時候小心謹慎，將產(chǎn)品帶回公司，前方人員對合同細節(jié)不了解，不知道合同里的陷井和防范之處。所以每次合同簽完之后要有交接意識，財務部門須對合同付款等相應事宜有清楚的認識，合同管理部門、銷售部、后期的效勞部門皆須參與此合同的聯(lián)席會議去了解合同的核心要點或關鍵點等。一、關注確認(qurn)性文件1. 會計師事務所的詢證函發(fā)詢證函的目的是確認債權(quán)債務，不具有法律上強制答復(d f)的義務。2. 豁免(humin)局部(jb)債務(zhiw)確實權(quán)文件豁免局部債務在法律上是不確定的，在咨詢法律專業(yè)人士，確認能打贏官司的情況下，可拒絕豁免局部債務。3. 新交易文件中對過去

57、交易情形的描述鑒于條款說明的雙方過去的歷史和資質(zhì)，但如果條款不是由律師來完成，一定要特別細致和小心。比方甲乙雙方新簽訂合同，鑒于條款中寫到“鑒于雙方過去有良好的合作關系，雙方愿意繼續(xù)合作，截止到本合同簽署之日，甲方尚欠有乙方人民幣150萬元，此文件就變成債權(quán)債務關系確認的文件。所以在履行合同的階段，一定要提高警惕。在工作中堅持實事求是的精神。比方甲方收到了乙方的支票，此時甲方給乙方出據(jù)收條應寫某號甲方收到乙方支票一張，而不能寫乙方支付甲方多少錢，在這里，拿到支票不等于拿到錢，收的是支票就只能寫支票。二、關注證據(jù) 案例乙方是一家印刷公司，在過去相當長的一段時間內(nèi)，他為甲公司提供了累計50萬元的包

58、裝材料，雙方就材料款支付問題發(fā)生了爭議。乙公司作為原告，把合同原件弄丟了。甲公司的律師知道乙方?jīng)]有合同原件。乙公司是日本企業(yè)，庭審的時候，甲方律師要求乙方先拿出合同，乙方說合同沒帶，甲方律師向?qū)徟虚L指出，沒有合同的權(quán)利義務關系在法律上是不明確的。乙方的第一個證據(jù)：材料款的書面確認，只有 方式的復印件，但 件的章不好鑒定；第二個證據(jù)(zhngj)：很厚一摞的出庫單。從2003年到2004年一年多的時間(shjin)里給甲方持續(xù)提供了多少貨物；這個單方證據(jù)甲方不認可(rnk)；第三個證據(jù)：甲方公司(n s)某一名員工簽署過的收貨單。甲方不成認他是本公司員工。法官要求甲方提供一份本公司的花名冊，一是

59、甲方可把此人從本公司的花名冊中刪除，二是此人案發(fā)(n f)之時已不屬于甲方員工，此證據(jù)屬于不確定性；第四個證據(jù)：包裝材料的明細表。這個單方證據(jù)甲方不成認。第五個證據(jù)：證人司機。司機做了一個回憶錄，從某年某月開始給甲方送貨，全是夜里送貨，關鍵是司機沒到場。乙方申明司機出差了，甲方律師言明此不能稱之為正當理由；另一名證人是銷售代表，此證人從庭審一開始就入法庭旁聽；第七個證據(jù)：錄音帶。對方指出這是雙方部門經(jīng)理前段時間的一個 錄音，甲方律師申明，一錄音中沒有特別明確雙方有此事；二乙方事先沒有聲明有錄音的情況；三甲方指出孤證不能拿來使用。1. 件的識別和鑒定直到今天， 件在司法鑒定中仍然非常困難。因為

60、件不符合建議材質(zhì)的要求， 件上的公章是經(jīng)過數(shù)碼成像的，在數(shù)碼成像的過程中，有放大和縮小的可能性。假設想用 件當原件，只能結(jié)合別的證據(jù)來進行處理。2. 及時索要原件 件無法做鑒定。在日后的工作中，應當及時索要原件，只有如此，證據(jù)才是有效的，因為 件在做鑒定的時候相當困難。3. 熱敏 ，年久易失熱敏 比激光 更難保存。4. 錄音(l yn)證據(jù)和錄像證據(jù)的使用錄音證據(jù)不能夠作為孤證來使用，所以千萬不要把期望(qwng)完全寄托在錄音證據(jù)上。錄音證據(jù)有天生的瑕疵，最高人民法院的民事證據(jù)規(guī)定當中是有限度的采納(cin)錄音證據(jù)，但每一位法官在認定的時候，都會特別謹慎。5. 短消息和電子郵件(din z