企業(yè)學(xué)導(dǎo)論企業(yè)的制度安排

1、企業(yè)學(xué)導(dǎo)論企業(yè)的制度安排第1頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第三章 企業(yè)的制度安排企業(yè)制度安排的基本內(nèi)容公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成其他形式公司的組織機(jī)構(gòu)及基本制度安排特點(diǎn)委托代理關(guān)系分析第2頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日產(chǎn)權(quán)制度的形成產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)關(guān)系企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)三重產(chǎn)權(quán)制度第一節(jié) 企業(yè)制度安排的基本內(nèi)容第3頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第一節(jié) 企業(yè)制度安排的基本內(nèi)容企業(yè)是由各種機(jī)構(gòu)和制度聯(lián)結(jié)起來的。不同企業(yè)的組織不同，其制度也有差異。正確管理企業(yè)的前提研究企業(yè)的制度安排，熟悉不同企業(yè)的組織與制度第4頁，共83頁，2022年

2、，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日企業(yè)制度的形成與發(fā)展是非常復(fù)雜的過程，不僅涉及到企業(yè)內(nèi)部的所有者與所有者之間、所有者與經(jīng)營管理者之間、管理者與普通員工之間等方面復(fù)雜的關(guān)系， 還與國家機(jī)構(gòu)、債權(quán)人、客戶以及法律有著重要的關(guān)系。第5頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日企業(yè)的制度安排包括企業(yè)的法律形態(tài)、產(chǎn)權(quán)關(guān)系和治理結(jié)構(gòu)等基本內(nèi)容。企業(yè)的法律形態(tài)是指法律規(guī)定的企業(yè)組織形式，或稱企業(yè)組織形態(tài)。企業(yè)的法律形態(tài)是由企業(yè)的組織方式與法律資格等方面的內(nèi)容構(gòu)成的。企業(yè)的發(fā)起人及其所有者往往是根據(jù)企業(yè)的創(chuàng)辦目的、擁有的物質(zhì)條件和國家的法律以及財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式在幾種法定的企業(yè)形態(tài)中作出選擇。按照

3、企業(yè)法律內(nèi)在規(guī)定性的不同，企業(yè)組織形態(tài)分為自然人企業(yè)和法人企業(yè)兩種基本類型。P61第6頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日法人是依法成立、擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、按一定的規(guī)章制度建立和從事活動(dòng)，并能以自己的名義行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的社會(huì)團(tuán)體。公司就是由法律賦予其擁有與自然人基本相同的民事主體地位的企業(yè)。它與自然人的區(qū)別在于，它不是作為單個(gè)的人來享有法律規(guī)定的權(quán)利和承擔(dān)法律規(guī)定的義務(wù)，而是以一個(gè)組織的名義來行使法定權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。盡管法人總是由自然人組成的，但是它一旦確立就獲得獨(dú)立的法人地位，法人的財(cái)產(chǎn)也取得獨(dú)立形態(tài)而同自然人（團(tuán)體的出資人）財(cái)產(chǎn)相分離。不論這些法人企業(yè)的出資者（即自然

4、人）如何變換、轉(zhuǎn)讓股份、死亡，或者擴(kuò)大或縮小出資者人數(shù)，公司作為獨(dú)立法人不會(huì)受太大影響，可以永遠(yuǎn)延續(xù)。 現(xiàn)代公司制度的另一個(gè)特點(diǎn)，是通過法律使公司具有獨(dú)立的法人地位。法人公司與自然人企業(yè)在組織結(jié)構(gòu)與制度的根本性區(qū)別： 自然人企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一于業(yè)主，企業(yè)沒有獨(dú)立的法人身份，所以企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是業(yè)主自己的事情，不需要法律作出統(tǒng)一規(guī)定。現(xiàn)代公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，企業(yè)具有獨(dú)立的法人地位，股東的所有權(quán)與公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)之間、股東與經(jīng)營者之間、股東與債權(quán)人之間可能發(fā)生的對(duì)立，需要由法律作出規(guī)定。第7頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日產(chǎn)權(quán)關(guān)系要真正認(rèn)識(shí)現(xiàn)代企業(yè)，就必須深

5、入其內(nèi)在關(guān)系對(duì)決定企業(yè)組織形式的產(chǎn)權(quán)關(guān)系進(jìn)行剖析，從其根本制度上揭示企業(yè)內(nèi)部深層次的聯(lián)系。 現(xiàn)代企業(yè)制度組織形式產(chǎn)權(quán)安排產(chǎn)權(quán)的權(quán)能分解： 占有權(quán)； 使用權(quán)(經(jīng)營權(quán)) 收益權(quán) 轉(zhuǎn)讓權(quán)(處置權(quán))。治理結(jié)構(gòu)第8頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日占有權(quán)：對(duì)財(cái)產(chǎn)的實(shí)際擁有。使用權(quán)(經(jīng)營權(quán))：在法律允許的范圍內(nèi)，以生產(chǎn)或其他方式使用財(cái)產(chǎn)的權(quán)利；收益權(quán)：直接以財(cái)產(chǎn)的使用或通過財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓而獲得收益的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓權(quán)(處置權(quán))：通過出租或出售把與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利讓渡給他人，從中獲取收益的權(quán)利。第9頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日產(chǎn)權(quán)制度的形成產(chǎn)權(quán)制度是指對(duì)基于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的

6、各項(xiàng)產(chǎn)權(quán)權(quán)能按一定方式進(jìn)行的組合、分割、調(diào)節(jié)的制度安排。具體表現(xiàn)為對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和轉(zhuǎn)讓過程中所形成的各類產(chǎn)權(quán)主體的地位、行為權(quán)利、責(zé)任、相互關(guān)系加以規(guī)范的法定規(guī)則。 第10頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日產(chǎn)權(quán)制度并不是人類社會(huì)一開始就有的，而是經(jīng)歷了一個(gè)漫長的形成和發(fā)展過程。原始人類實(shí)行的是一種沒有排他性的資源共享的產(chǎn)權(quán)安排。 從自由狩獵向在排他性的公有財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)上組織起來的定居農(nóng)業(yè)過渡。不同的部落，都建立起自己的排他性領(lǐng)地，禁止外人使用本部落占有的資源、同時(shí)也開始出現(xiàn)了零星的交換。但是，部落內(nèi)的所有成員對(duì)資源的自由利用，對(duì)于浪費(fèi)資源仍然有著極大的催化作用。第

7、11頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日為了減少資源損失，提高資源的利用效率出現(xiàn)對(duì)有限資源進(jìn)行分割使用的產(chǎn)權(quán)安排。當(dāng)資源稀缺達(dá)到導(dǎo)致人們相互對(duì)抗時(shí)，社會(huì)就會(huì)建立用強(qiáng)制性力量加以保證的產(chǎn)權(quán)制度，以規(guī)范和約束人們之間對(duì)于資源的占有、使用和交換的關(guān)系。因此，產(chǎn)權(quán)制度是在人口增長壓力、資源稀缺程度、技術(shù)條件改變、經(jīng)濟(jì)規(guī)模擴(kuò)展等因素的影響下形成。促使人們用有規(guī)范的合作交易方式，而不是暴力對(duì)抗或不負(fù)責(zé)任的方式來解決爭奪和利用稀缺資源的矛盾，從而減少人們的交易費(fèi)用，提高資源的利用效率。第12頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日古典所有權(quán)理論所有權(quán)是一種明確物財(cái)產(chǎn)的

8、最終歸屬和所有人支配財(cái)產(chǎn)的權(quán)利范圍的制度。 所有權(quán)具有以下特征:l.歸屬權(quán)能強(qiáng)調(diào)財(cái)產(chǎn)的法律歸屬，認(rèn)為所有權(quán)只能由一個(gè)確定的主體擁有，在同一物上，不能設(shè)立兩個(gè)平行、地位相等的所有權(quán)。2. 全面權(quán)能所有權(quán)擁有物權(quán)的一切權(quán)能，所有者在合法的范圍內(nèi)可以擁有占有、使用、處分、收益的權(quán)利。所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能是全面的、集中統(tǒng)一的，如果有分離，也是偶然的、暫時(shí)的現(xiàn)象。3. 自然人權(quán)能認(rèn)為所有權(quán)主體是自然人，自然人所有權(quán)是古典所有權(quán)的唯一形式。第13頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論公司制度的產(chǎn)生實(shí)現(xiàn)了企業(yè)產(chǎn)權(quán)革命。古典所有權(quán)理論發(fā)展為現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論。現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論中出現(xiàn)了法人產(chǎn)權(quán)的

9、概念，并認(rèn)為法人產(chǎn)權(quán)與出資人所有權(quán)可以并立和共存。法人產(chǎn)權(quán)又稱為法人所有權(quán)，產(chǎn)生于古代日爾曼法的總有制度。P63現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論與古典所有權(quán)理論區(qū)別：在財(cái)產(chǎn)上強(qiáng)調(diào)重心的不同歸屬權(quán)，利得權(quán)在行使權(quán)力上強(qiáng)調(diào)的重心不同人對(duì)物的權(quán)利，在物的占有基礎(chǔ)上的人對(duì)人的行為權(quán)利。第14頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日完整的產(chǎn)權(quán)權(quán)能包括的內(nèi)容如果產(chǎn)權(quán)所有者對(duì)他所擁有的權(quán)利有排他的使用權(quán)、收入的獨(dú)享權(quán)和自由的轉(zhuǎn)讓權(quán)、就稱他擁有的產(chǎn)權(quán)是完整。如果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)與收益權(quán)分屬于不同的個(gè)人,那么參與與該資源有關(guān)的經(jīng)濟(jì)行為的任何成員都不可能擁有完整的產(chǎn)權(quán), 要么有收益權(quán)而無轉(zhuǎn)讓權(quán), 要么有轉(zhuǎn)讓權(quán)而無直接

10、收益權(quán)等。從這個(gè)意義上來講, 它是一種“殘缺”的產(chǎn)權(quán)。產(chǎn)權(quán)殘缺是指一種資源的控制權(quán)(包括使用、轉(zhuǎn)讓、支配等)與資源的收益權(quán)相分離的狀態(tài)。 第15頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日產(chǎn)權(quán)殘缺在形式上主要表現(xiàn)為占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)的不統(tǒng)一，以及財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)不統(tǒng)一。這種現(xiàn)象在中國的企業(yè)內(nèi)廣泛地存在產(chǎn)權(quán)殘缺是我國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度中的最大問題。 第16頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日雖然國有企業(yè)改革經(jīng)歷了擴(kuò)權(quán)讓利、承包制、轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機(jī)制、建立現(xiàn)代企業(yè)制度、推行股份制五個(gè)階段, 但產(chǎn)權(quán)殘缺仍然是一個(gè)普遍性的問題。殘缺的產(chǎn)權(quán)制度沒有穩(wěn)定的性質(zhì),

11、也沒有固定的功能。因?yàn)? 有收益權(quán)而無控制權(quán)的人（國家）不會(huì)考慮資源損耗的代價(jià)而去拼命地追求利益，包括地方官的升遷。有控制權(quán)而無收益權(quán)的人（企業(yè)管理者）也不會(huì)認(rèn)真地去改進(jìn)控制方法提高效益。這樣的結(jié)果就是資源的低效率利用！第17頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 正如科斯所說，產(chǎn)權(quán)不等于所有權(quán)，經(jīng)濟(jì)學(xué)要解決的是由于使用稀缺資源而引起的利益沖突，而這種沖突必須用產(chǎn)權(quán)來解決。產(chǎn)權(quán)概念中的“財(cái)產(chǎn)”(有時(shí)也稱作資源、資產(chǎn))一詞含義較廣，不僅指現(xiàn)金、有形資產(chǎn)，還包括無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、商譽(yù)等。個(gè)人不是孤立的個(gè)人，而是社會(huì)的人，單個(gè)的主體對(duì)財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利，只有在人與人之間的社會(huì)關(guān)系中才很

12、以體現(xiàn)和形成。因此，從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來分析產(chǎn)權(quán)，它不是指人與物之間的關(guān)系，而是指由人們對(duì)物的使用所引起的相互認(rèn)可的行為關(guān)系。第18頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)在企業(yè)內(nèi)部，資源所有者基于一定的契約關(guān)系通過專業(yè)化分工和合作組織起來，實(shí)際上就是要形成權(quán)利約束和動(dòng)力，以節(jié)省市場交易費(fèi)用。在組織生產(chǎn)過程中，因協(xié)作工作和技術(shù)聯(lián)系的不可分割性，各種投入要素的所有者的活動(dòng)和行為，不僅影響到整個(gè)組織群體中其他人的工作，而且很難從生產(chǎn)出的產(chǎn)品中觀察到每種投入要素的貢獻(xiàn)。計(jì)量不同要素投入者的努力程度和計(jì)算其報(bào)酬困難。 第19頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星

13、期日搭便車“道德風(fēng)險(xiǎn)”的問題。 在企業(yè)組織中，只要難以從技術(shù)上觀察到從而決定每個(gè)要素的努力程度及相應(yīng)報(bào)酬，就不可能避免偷懶和搭便車的道德風(fēng)險(xiǎn)。 第20頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日那么，如何解決企業(yè)組織的計(jì)量問題和激勵(lì)成員的工作效率呢？阿爾欽和登姆塞茨給出的解決答案是：從制度上將企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)化，形成一種可監(jiān)督的結(jié)構(gòu)，尤其是使某些人的職能專業(yè)化，即專門從事監(jiān)督其他要素所有者的工作績效，包括精力、熱情、工作態(tài)度、產(chǎn)出等等。 第21頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日問題：如果監(jiān)督人只是協(xié)作群的一員，只是從其他成員之中分工出來的成員，那么權(quán)利的安排

14、必須克服監(jiān)督人與被監(jiān)督人在利益和動(dòng)機(jī)上的雷同，使的監(jiān)督人的偷懶動(dòng)機(jī)和行為變得對(duì)自己沒有好處，從而達(dá)到雙方的所渭激勵(lì)兼容。 問題：如何進(jìn)行權(quán)力安排第22頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日一種有效的監(jiān)督賦予監(jiān)督人一種權(quán)利或地位，使之成為索取扣除其他要素所有者的報(bào)酬之后的剩余報(bào)酬的人，即享有剩余索取權(quán)。剩余索取權(quán)是指對(duì)于企業(yè)收益用來支付各項(xiàng)生產(chǎn)要素的報(bào)酬和投入品價(jià)格之后的剩余收入的索取權(quán)。組織群體中的每個(gè)成員得到以工資形式的報(bào)酬，而監(jiān)督人得到扣除工資之后的剩余收入。組織群體成員越努力，監(jiān)督人的剩余收入超多，從而監(jiān)督的動(dòng)機(jī)越強(qiáng)。解決了組織群體生產(chǎn)過程中的偷懶和道德風(fēng)險(xiǎn)問題。 第

15、23頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日早期的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有者變成索取剩余的監(jiān)督人；其他要素所有者以契約的形式受雇于企業(yè)所有者并受后者監(jiān)督；享有剩余索取權(quán)的企業(yè)所有者決定資源的使用并對(duì)生產(chǎn)擁有資源決策權(quán)；亨有剩余索取權(quán)的企業(yè)所有者同時(shí)擁有監(jiān)督其他要素所有者的權(quán)利以及使用資源的生產(chǎn)決策權(quán)?！捌髽I(yè)主企業(yè)”的權(quán)利安排。第24頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日現(xiàn)代企業(yè)制度是三重產(chǎn)權(quán)制度三重產(chǎn)權(quán)制度是指在企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生分離的同時(shí)企業(yè)所有權(quán)自身也出現(xiàn)分離，從而使企業(yè)產(chǎn)權(quán)具有了三重性的一種產(chǎn)權(quán)制度模式。 三重結(jié)構(gòu)：股東們分散地掌握著企業(yè)的最終所有

16、權(quán)董事會(huì)代表股東并受股東大會(huì)的委托整體地掌握著企業(yè)的法人所有權(quán)經(jīng)理人員具體地掌握著企業(yè)的內(nèi)部經(jīng)營權(quán)。第25頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日公司制法人企業(yè)的產(chǎn)權(quán)分離是以公司法人為中介的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的兩次分離：第一次分離是具有法律意義的發(fā)生在出資人與公司法人之間的分離從產(chǎn)權(quán)關(guān)系來看，叫最終所有權(quán)與法人所有權(quán)的分離；第二次分離是具有經(jīng)濟(jì)意義的發(fā)生在企業(yè)內(nèi)部的產(chǎn)權(quán)權(quán)能的分離法人所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)的分離。以法人財(cái)產(chǎn)為中介，形成了最終所有權(quán)、法人所有權(quán)和企業(yè)經(jīng)營權(quán)三權(quán)分離的現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)模式第26頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日三重產(chǎn)權(quán)制度的一個(gè)最大特點(diǎn)

17、是企業(yè)的所有權(quán)出現(xiàn)兩個(gè)層次：最終所有權(quán)、法人所有權(quán)。 從企業(yè)股份這一層次看，各個(gè)股東對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)都擁有一定的所有權(quán)，但個(gè)別股東只能擁有個(gè)別的股份所有權(quán)，這是一種最終所有權(quán)。股東擁有剩余索取權(quán)，可獲得以股息和紅利表現(xiàn)的剩余收入，同時(shí)獲得參加股東人會(huì)的權(quán)利和相應(yīng)的股權(quán)。但是，股東個(gè)人沒有權(quán)利憑此來支配企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)。 不完全的所有權(quán)。 第27頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日三重產(chǎn)權(quán)制度的另一個(gè)特點(diǎn)：企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離出現(xiàn)了兩個(gè)層次。最終所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)的分離；法人所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)的分離 三重產(chǎn)權(quán)制度模式及在此基礎(chǔ)上形成的公司制企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)和組織制度，共同構(gòu)成現(xiàn)代

18、企業(yè)制度的主要內(nèi)容。 第28頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日委托代理關(guān)系 P65（見第三節(jié)）與兩層意義上的分離相對(duì)應(yīng)，股份制企業(yè)內(nèi)部又產(chǎn)生了兩層委托代理關(guān)系：第一層次委托-代理關(guān)系是股東與董事會(huì)的關(guān)系。由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事會(huì)是股東的受托人，它代理股東監(jiān)護(hù)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，維護(hù)股東的權(quán)益。第二個(gè)層次的委托-代理關(guān)系是董事會(huì)與經(jīng)營者的關(guān)系。董事會(huì)將企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)委托給經(jīng)營者，經(jīng)營者代表董事會(huì)行使經(jīng)營權(quán)。此外，還存在股東與監(jiān)事會(huì)之間的委托代理關(guān)系。第29頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第二節(jié) 公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成公司治理結(jié)構(gòu)涵義公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成股東

19、與股東大會(huì)董事和董事會(huì)高層經(jīng)理人員和執(zhí)行機(jī)構(gòu)第30頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日一、 公司治理結(jié)構(gòu)的涵義公司治理結(jié)構(gòu)（corporate governance，又譯法人治理結(jié)構(gòu)、公司治理）是一種對(duì)公司進(jìn)行管理和控制的體系。狹義上，公司治理結(jié)構(gòu)指公司內(nèi)部組織管理架構(gòu)上的利益和職權(quán)關(guān)系的安排，主要指公司的股東、董事會(huì)及經(jīng)理層之間的關(guān)系。包括公司股東會(huì)的職權(quán)、董事會(huì)的結(jié)構(gòu)與功能、經(jīng)理層的權(quán)限與職責(zé)以及相應(yīng)的聘選、激勵(lì)與監(jiān)督方面的制度安排等內(nèi)容.第31頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日廣義上，公司治理結(jié)構(gòu)還包括公司與其他利益相關(guān)者(如員工、債權(quán)人甚至

20、客戶、供應(yīng)商和社會(huì)公眾等)之間的關(guān)系，以解決不同利益主體間的受益、決策、監(jiān)督、激勵(lì)和風(fēng)險(xiǎn)分配問題。 它不僅規(guī)定了公司的各個(gè)參與者，如，董事會(huì)、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者的責(zé)任和權(quán)利分布，而且明確了決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。公司治理的目標(biāo)是降低代理成本，使所有者不干預(yù)公司的日常經(jīng)營，同時(shí)又保證經(jīng)理層能以股東的利益和公司的利潤最大化為目標(biāo)。公司治理的核心是在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的條件下，由于所有者和經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托代理關(guān)系。“治理”從最本質(zhì)的意義上講第32頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日現(xiàn)代公司是個(gè)法人實(shí)體，是廣大的股東拿出錢來投資到一起，按照事先

21、約定的公司章程來獨(dú)立運(yùn)作的盈利性組織。對(duì)公司法人而言，股東是出資人，但他們中間的絕大多數(shù)人不直接參與經(jīng)營，只是依法享有企業(yè)經(jīng)營成果的收益權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)和重大經(jīng)營活動(dòng)知情權(quán)。公司的經(jīng)營活動(dòng)由職業(yè)經(jīng)理班子來組織進(jìn)行，并且關(guān)于經(jīng)營活動(dòng)的細(xì)節(jié)，經(jīng)營班子沒有向大股東事前征求意見的必要。 第33頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日利益不一致、信息不對(duì)稱1997年，哈佛大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)家Shleifer和Vishny把公司治理定義為：要研究如何保證公司的出資人可以獲得他們投資所帶來的收益，研究出資人怎樣可以使經(jīng)理將資本收益的一部分作為紅利返還給他們，研究怎樣可以保證經(jīng)理不吞掉他們所提供的

22、資金、不將資金投資于壞項(xiàng)目。公司治理就是要解決出資者應(yīng)該怎樣控制經(jīng)理、以使他們?yōu)樽砸训睦娣?wù)。 第34頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成股東指持有公司股份的投資者，是向公司投資(認(rèn)購股份)，從而持有公司股票(股份)，憑所持股票行使權(quán)利、享受法定的經(jīng)濟(jì)利益并承擔(dān)義務(wù)的人。一般說來，股東可以是自然人，也可以是法人。任何擁有財(cái)產(chǎn)的組織或個(gè)人都有資格購買公司股票(認(rèn)購股份)而成為該公司的股東。第35頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日股東的權(quán)利一般包括：(1)經(jīng)營參與權(quán)。股東有權(quán)參加股東會(huì)議，行使表決權(quán)，對(duì)公司的經(jīng)營活動(dòng)提出建議。包括在

23、審議董事會(huì)關(guān)于修改公司章程、出賣部分或全部財(cái)產(chǎn)的建議和財(cái)務(wù)報(bào)告時(shí)的投票權(quán)。(2)剩余索取權(quán)或收益權(quán)。即確定分紅和按其股份參加公司利潤分配的權(quán)利。(3)處置股份權(quán)。股東依法有處置自己持有股份的權(quán)利，如轉(zhuǎn)讓、買賣和贈(zèng)與等。第36頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日(4)董事選舉權(quán)。公司的董事是通過股東依法投票選舉產(chǎn)生的，當(dāng)董事玩忽職守、未能盡到受托責(zé)任時(shí)，股東也有權(quán)進(jìn)行起訴。 (5)經(jīng)營監(jiān)察權(quán)。股東有權(quán)對(duì)公司經(jīng)營活動(dòng)的知情利監(jiān)督。股東在行使權(quán)利的同時(shí)，必須履行一定的義務(wù)：按規(guī)定向公司繳足出資；在出資額限度內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任；依照法律和公司章程的規(guī)定行使權(quán)利。第37頁，共83頁，2

24、022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日股東大會(huì)股東作為公司財(cái)產(chǎn)的最終所有者，他們是通過股東大會(huì)行使自己的審議權(quán)和投票權(quán)，維護(hù)自己的法定權(quán)益。股東大會(huì)是依照公司法和公司章程規(guī)定由全體股東組成的，決定公司重大問題的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，它是股東表達(dá)其意志、利益和要求的主要場所和工具。以會(huì)議體組織的形式來行使最終所有者的權(quán)力。凡公司的重大事務(wù)都由股東大會(huì)開會(huì)決定。 股東或股東代表第38頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日股東大會(huì)可以分為成立大會(huì)、普通年會(huì)、臨時(shí)會(huì)議和特種會(huì)議四種形式。 1成立大會(huì)。一般在公司籌備完成之際，按照法定要求需要召開股東大會(huì)，對(duì)公司的成立事宜進(jìn)行討論和決定。

25、主要包括：審議公司籌建的創(chuàng)立報(bào)告，通過公司正式章程，選舉董事，確定公司規(guī)劃，以及向股東介紹并溝通公司的其他情況。 第39頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 2普通年會(huì)。普通年會(huì)是股東大會(huì)的例行年會(huì)，它是指公司一年一次必須召開的股東大會(huì)，一般由董事會(huì)組織召開。通常是在每一會(huì)計(jì)年度終結(jié)的6個(gè)月內(nèi)召開。由于股東大會(huì)定期大會(huì)的召開大都為法律的強(qiáng)制，所以世界各國一般不對(duì)該會(huì)議的召集條件做出具體規(guī)定。普通年會(huì)的主要內(nèi)容是：(1)討論和批推公司年度報(bào)告、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和其他會(huì)計(jì)報(bào)表；(2)修改公司章程；(3)討論和批準(zhǔn)董事會(huì)提出的股息和紅利的分配方案；(4)決定公司的合并或解散；

26、(5)討論和通過董事會(huì)關(guān)于增減公司資本的建議；(6)選舉公司董事和決定公司的重大人事任免；(7)討論通過股東提出的各種決議草案等第40頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 3臨時(shí)會(huì)議。 在兩次普通年會(huì)之間不定期召開的股東會(huì)議，特別是公司遇到緊迫問題時(shí)需臨時(shí)召開股東大會(huì)，以討淪決定公司的重大決策問題。主要涉及公司章程的變更，公司的重要人事任免注冊(cè)資本的增減，公司類型或國籍的改變，公司的合并、解散等。股東臨時(shí)會(huì)議可以由董事會(huì)召開，或者由持有一定數(shù)目股權(quán)的股東提議召開，或者由法院發(fā)布命令召開。第41頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日公司在出現(xiàn)以下法定事由

27、時(shí)，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： 1董事人數(shù)不足規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的23時(shí)。公司法規(guī)定，股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為5人至19人。所以，董事會(huì)成員一旦少于5人，公司就應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)選舉董事。 2公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額13時(shí)。 3單獨(dú)或者合計(jì)持有公司股份10以上的股東請(qǐng)求時(shí)。4董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)。 5監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。一般投資者更為關(guān)注的臨時(shí)股東大會(huì)議程包括主要股東變更、收購兼并、重大人事變動(dòng)、調(diào)整股利政策等。 第42頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 4 特種會(huì)議。是根據(jù)不同種類股份的股東權(quán)利而召開的股東特種會(huì)議，就某些特定的股東的有關(guān)問題

28、，可召開這部分股東參加的股東大會(huì)解決其相關(guān)的問題。第43頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日股東大會(huì)的召集程序股東大會(huì)會(huì)議一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，董事長主持。董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由其指定的副董事長主持，副董事長不能履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事支持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。 第44頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二

29、十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東。第45頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日為了保證廣大股東的權(quán)益，避免少數(shù)股東操縱公司的現(xiàn)象，各國對(duì)股東大會(huì)必須的法定人數(shù)都有明確規(guī)定。我國規(guī)定股東大會(huì)討論通過普通決議應(yīng)有持有1/2以上具有表決權(quán)股份的股東出席，討論通過重大決議需有持有2/3以上表決權(quán)股份的股東出席。公司法還規(guī)定臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)會(huì)議通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。第46頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第一百零四條股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

30、但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 第一百零五條本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。 第47頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日股東大會(huì)的議事規(guī)則 p72股東大會(huì)的決議 p72第48頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事會(huì)與董事能夠代表股東利益的、有能力的、值得信賴的人員組成一個(gè)小型的機(jī)構(gòu)，將公司的法人財(cái)產(chǎn)交給他們

31、托管，這個(gè)機(jī)構(gòu)就是董事會(huì)。董事會(huì)是由董事組成的負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動(dòng)的會(huì)議制機(jī)構(gòu)，即通過董事會(huì)議決定公司經(jīng)營的事宜，它實(shí)行的是集體負(fù)責(zé)制。在股東大會(huì)閉會(huì)期間，董事會(huì)是公司的最高決策機(jī)構(gòu)，是公司的法定代表。對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外以公司名義進(jìn)行活動(dòng)。第49頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事會(huì)的構(gòu)成人數(shù)要求其數(shù)目為奇數(shù)，以減少董事會(huì)內(nèi)出現(xiàn)僵局的機(jī)會(huì)董事來源分為內(nèi)部董事和外部董事內(nèi)部董事是指在本公司任職的董事，往往是公司的高級(jí)管理人員；外部董事是在其他企業(yè)或單位任職而在本公司掛名的董事。內(nèi)部董事往往具有雙重身份，以經(jīng)理人員的身份進(jìn)行執(zhí)行機(jī)構(gòu)的工作和以董事的身份進(jìn)行決策機(jī)構(gòu)的工

32、作。規(guī)模一般是5人至19人 第50頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 董事是由股東大會(huì)選出的代表股東對(duì)公司的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。各國法律一般規(guī)定公司董事既可以是自然人，也可以是法人。法人作為公司董事時(shí)，必須指定一名有行為能力的自然人作為其代表。董事的任期由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過3年，任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿前，股東大會(huì)不得無故解除其職務(wù)。第51頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日早期公司的董事側(cè)重于董事的持股資格，公司選擇董事的范圍限制在全體股東內(nèi)，但現(xiàn)在，各國對(duì)任職董事持股限制并不嚴(yán)格，而對(duì)其他方面的限制性條款卻

33、越來越多。條文上對(duì)任職董事的限制主要來源兩個(gè)方面：公司法和公司章程。在公司法中，對(duì)任職董事的限制是預(yù)防性的，目標(biāo)是重在防止某些人進(jìn)入董事會(huì)，以避免可能造成對(duì)公司消極的乃至災(zāi)難性的后果。第52頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日法律對(duì)任職董事的限制主要有兩個(gè)方面：不能讓品行不端和經(jīng)營管理公司有劣跡的人進(jìn)人董事會(huì)。英國法律規(guī)定，末清償債務(wù)的破產(chǎn)人與有欺詐行為的人不能成為董事；對(duì)某些職業(yè)從業(yè)人員兼任公司董事進(jìn)行限制。在這些限制人員中。首當(dāng)其沖的是政府公務(wù)員，因?yàn)樗麄冏鳛閲倚姓?quán)力機(jī)關(guān)的一員，多多少少都有一些權(quán)力，特別是他們的責(zé)任是為社會(huì)公眾利益服務(wù)的，如涉足公司經(jīng)營，可能帶來

34、很多問題。此外，像審計(jì)事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所等，他們作為社會(huì)公證機(jī)構(gòu)，為保證其公正牲，這些機(jī)構(gòu)中的從業(yè)人員自然也被排斥在兼任公司董事的范圍之外。第53頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 在公司章程中，對(duì)任職公司董事的資格限制目的是把最有才干的人，或者至少具有較強(qiáng)經(jīng)營能力相專業(yè)特長的人放到董事位置上。這主要考慮的兩個(gè)方面是：重視候選人的專業(yè)技能，必須具有專業(yè)水平，是個(gè)“內(nèi)行”。董事要有良好的管理才能，僅僅滿足“內(nèi)行”條件的人并不一定是公司最好的管理者。第54頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日 合適的董事人選從何而來呢? 國外一些主要公

35、司的高級(jí)管理人員相互兼任對(duì)方的董事會(huì)成員；社會(huì)上存在著一批具有董事會(huì)工作經(jīng)驗(yàn)的人才，或是退休(或離職)的企業(yè)高級(jí)經(jīng)理，或是企業(yè)顧問；大學(xué)教授、某個(gè)領(lǐng)域的專家、社會(huì)名流等一些學(xué)識(shí)豐富、有聲望，并具有管理經(jīng)驗(yàn)的人。第55頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日一般在大公司的董事會(huì)下設(shè)有執(zhí)行委員會(huì)和其他專門委員會(huì)，包括審計(jì)、提名、薪酬、情報(bào)法律等委員會(huì)。這些委員會(huì)是董事會(huì)的輔助機(jī)構(gòu)， 一般主要由外部董事?lián)?，主要任?wù)是給董事會(huì)提供各種相應(yīng)的計(jì)劃、建議、業(yè)務(wù)資料和咨詢意見。第56頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日獨(dú)立董事不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所

36、受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事，又叫外部董事。獨(dú)立董事制度是在要求保護(hù)中小股東利益的意識(shí)日益加強(qiáng)的背景下產(chǎn)生的。如果企業(yè)有違法或侵害社會(huì)利益的事件發(fā)生，而獨(dú)立董事沒有表示反對(duì)或提出疑義，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。 第57頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日下列董事通常不被認(rèn)為是獨(dú)立董事： (1)受雇于該公司或其關(guān)聯(lián)企業(yè)，擔(dān)任管理職務(wù)；(2)受雇于、或擁有一家顧問咨詢公司，該顧問咨詢公司為該公司或其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供有償服務(wù)；(3)受雇于該公司的重要客戶或供應(yīng)商；(4)與該公司或其關(guān)聯(lián)企業(yè)簽有個(gè)人服務(wù)合同；(5)受雇于一家基金會(huì)或一所大學(xué)而該機(jī)構(gòu)的主要

37、捐助來自于該公司或其關(guān)聯(lián)企業(yè)；(6)與該公司或其關(guān)聯(lián)企業(yè)的主管人員存在親屬關(guān)系； (7)關(guān)聯(lián)董事，即該公司主管人員擔(dān)任另家公司A的董事，而公司A的員工又擔(dān)任該公司董事。第58頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事的義務(wù)和權(quán)利董事的義務(wù) P74 董事不實(shí)行個(gè)人負(fù)責(zé)制，而是通過董事會(huì)實(shí)行集體負(fù)責(zé)制，即委員會(huì)制度。在公司里，董事可以在兩個(gè)層次上發(fā)揮重要作用：作為董事會(huì)成員，參加董事會(huì)，討論并通過投票方式?jīng)Q定公司經(jīng)營管理的重大事情，在董事會(huì)對(duì)公司的集體領(lǐng)導(dǎo)中發(fā)揮作用。根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)，個(gè)人直接對(duì)公司某一事項(xiàng)或某一方面的工作行使權(quán)力。第59頁，共83頁，2022年，5月20日，1

38、4點(diǎn)44分，星期日董事所享有的權(quán)力主要是：(1)董事會(huì)參與權(quán)。即出席董事會(huì)并對(duì)決議事項(xiàng)投票表示贊成或反對(duì)的權(quán)利。(2)公司代表權(quán)。董事一般沒有代表公司的權(quán)利，但對(duì)某些特別問題，在董事會(huì)授權(quán)下有代表公司的權(quán)利。如在董事會(huì)授權(quán)下代表公司全權(quán)負(fù)責(zé)與交易對(duì)方的談判及合同簽署工作。(3)業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)。即對(duì)重大問題的具體執(zhí)行業(yè)務(wù)權(quán)和對(duì)日常事務(wù)的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)。第60頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事長董事長是公司的法定代表人，對(duì)外代表公司，以公司的名義負(fù)責(zé)行使公司的民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)。職權(quán)：召集和主持股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議；檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況；簽署公司的股票和債券；在董事會(huì)閉

39、會(huì)期間，對(duì)公司的重要業(yè)務(wù)活動(dòng)給予指導(dǎo)；公司章程所規(guī)定的其他職權(quán)。副董事長協(xié)助董事長工作，在董事長不能履行職權(quán)時(shí)，受董事長委托代行董事長職權(quán)。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的二分之一以上通過選舉產(chǎn)生。第61頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事會(huì)的主要責(zé)任是監(jiān)督公司管理層和公司業(yè)績而非管理公司 董事會(huì)擁有一定的職權(quán)（具體見P75）主要包括：(1)制定公司的戰(zhàn)略規(guī)劃，經(jīng)營目標(biāo)，重大方針和管理原則；(2)挑選、聘任和監(jiān)督經(jīng)理人員，并掌握經(jīng)理人員的報(bào)酬與獎(jiǎng)懲；(3)協(xié)調(diào)公司與股東、管理部門與股東之間的關(guān)系：(4)提出盈利分配方案供股東大會(huì)審議。 第62頁，共83頁，2022

40、年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日高層經(jīng)理人員與執(zhí)行機(jī)構(gòu) 董事會(huì)作為經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，不直接行使公司的日常經(jīng)營管理權(quán)，而是選擇具有專門知識(shí)、專門技能的職業(yè)經(jīng)理作為經(jīng)營代理人。高層經(jīng)理人員即高層執(zhí)行官員，是受聘于董事會(huì)，在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)擁有對(duì)公司事務(wù)的管理權(quán)和代理權(quán)，負(fù)責(zé)處理公司的日常經(jīng)營事務(wù)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理等。 第63頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日高層經(jīng)理的任職資格 董事一般從股東中產(chǎn)生，而經(jīng)理可以不是股東。高層經(jīng)理的職權(quán) P77第64頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日首席執(zhí)行官(CEO Chief Executive Officer)CE

41、O是美國20世紀(jì)60年代進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)改革創(chuàng)新時(shí)的產(chǎn)物。CEO都是由內(nèi)部董事?lián)?，他們既是公司日常?jīng)營的第一責(zé)任人和指揮者，也是公司的董事，甚至是公司的董事長，對(duì)董事會(huì)會(huì)議及其決策有重要的影響。CEO的出現(xiàn)代表著將原來董事會(huì)的一些決策權(quán)過渡到經(jīng)營層手中，也就是使首席執(zhí)行官的執(zhí)行權(quán)和決策權(quán)都有所強(qiáng)化。第65頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日CEO主要職權(quán)，除了上面所描述的高級(jí)經(jīng)理人員所享有的一系列職權(quán)外，更重要的職責(zé)在于：提出和擬評(píng)公司的戰(zhàn)略計(jì)劃，對(duì)公司的所有重大事務(wù)和管理層的人事任免進(jìn)行決策，全面負(fù)責(zé)實(shí)施董事會(huì)決定的公司經(jīng)營目標(biāo)，營造公司的企業(yè)文化、推廣公司企業(yè)形象等

42、方面。第66頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)是由受聘于公司董事會(huì)的高層經(jīng)理人員(一般是總經(jīng)理、副總經(jīng)理等)組成，具體負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動(dòng)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人通常由總經(jīng)理擔(dān)任，有時(shí)也出董事長擔(dān)任。是公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的最高指揮中心。 第67頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日監(jiān)事會(huì)股份有限公司實(shí)行典型的委托一代理體制。 只要存在資產(chǎn)委托，就會(huì)存在對(duì)代理人的監(jiān)督問題。為保障股東的權(quán)益，防止董事會(huì)和經(jīng)理機(jī)構(gòu)濫用職權(quán)，必須建立監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部的監(jiān)察機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)檢查、監(jiān)督公司經(jīng)營管理活動(dòng)。監(jiān)事會(huì)直接對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，與董事會(huì)具有

43、平行的法律地位。第68頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會(huì)由股東大會(huì)推選，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。監(jiān)事會(huì)的成員不得少于3人，由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。第69頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第70頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日第三節(jié) 委托代理關(guān)系分析股東會(huì)與董事會(huì)之間的委托一代理關(guān)系股東會(huì)是公司的最高決策機(jī)關(guān)，但不是執(zhí)行機(jī)關(guān)。股東會(huì)對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，對(duì)外也不代表公司。 股東大會(huì)與董事會(huì)之間最基本的關(guān)系是資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營關(guān)系.公司法和公

44、司章程的規(guī)定，以及實(shí)際經(jīng)營的需要股東們把直接管理公司的權(quán)力委托給董事會(huì)董事會(huì)受股東大會(huì)的委托，管理公司法人財(cái)產(chǎn)、負(fù)責(zé)公司經(jīng)營。 第71頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日法律原則上說，股東大會(huì)與董事會(huì)之間的這種關(guān)系是一種信任托管關(guān)系 一旦董事會(huì)受委托經(jīng)營公司，董事會(huì)就成為公司的法定代表，它在公司章程和股東大會(huì)授權(quán)的范圍內(nèi)享有管理公司的充分權(quán)力。股東既然他們相信董事會(huì)能管理好公司，那除保留必要的權(quán)力外他們不再管理公司的其他事務(wù)不能因非故意經(jīng)營失誤隨意解聘董事，但可以起訴玩忽職守的董事，或者下次不選舉他們。但選舉不是由個(gè)別股東決定，而是由股東會(huì)投票機(jī)制來決定。個(gè)別股東如不滿意

45、這種信任托管關(guān)系，還可“用腳投票”第72頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事會(huì)集體對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。公司的董事、高級(jí)經(jīng)理人員可以代表公司處理公司事務(wù)，但他在行使這些權(quán)力時(shí)應(yīng)有董事會(huì)的決議案作為行使權(quán)力約依據(jù)。除非董事會(huì)授權(quán)，否則，個(gè)別董事無權(quán)代表公司對(duì)外簽訂合同，也無權(quán)處理公司的其他事務(wù)。 除非法律和章程另有規(guī)定，公司的一切權(quán)力均應(yīng)由董事會(huì)或由董事會(huì)授權(quán)行使，公司的一切業(yè)務(wù)與董事的工作均在董事會(huì)的指示下進(jìn)行。 美國標(biāo)準(zhǔn)公司法 第73頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事會(huì)不能超越給定的權(quán)力范圍行使權(quán)力。 作為受托人應(yīng)謹(jǐn)慎地在其職權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)力。如公司給予董事會(huì)100萬元的借款權(quán)限，董事會(huì)卻對(duì)外借款120萬元如超過5000萬人民幣的投資需經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)。某筆交易達(dá)到20億，則非董事會(huì)權(quán)限所在。 違反信托原則。第74頁，共83頁，2022年，5月20日，14點(diǎn)44分，星期日董事的“服務(wù)合同” 在德國董事接到股東會(huì)的聘書后，要與公司（由監(jiān)事會(huì)來代表)簽訂“任用合同”。其中要對(duì)董事的任期、薪金、權(quán)利及義務(wù)等做出比公司法和公司章程更詳盡的規(guī)定。香港公司法中也有此類合同的專門規(guī)定：全職受薪董事或稱執(zhí)行董事要與公司(由董事會(huì)來代表)訂立服務(wù)合約。其內(nèi)容不能超過董事會(huì)的權(quán)限，尤其要?jiǎng)澢宥屡c公司的各種業(yè)務(wù)關(guān)系，以免