華北理工國際法學教案01前言及國際法導論

1、 華北理工大學國際法學教案教學目的：國際法是在學習了國內(nèi)法的基礎上而進一步學習的一門重要的法律分支學科。國際法主要是調(diào)整國家間關系的法律原則、規(guī)則和制度，主要包括國際法的基礎理論、國際法的主體、淵源以及與國內(nèi)法的關系、條約法、國家承認與繼承、海洋法、空間法、外交關系法、領事關系法、有關個人的國際法制度、國際爭端的和平解決及戰(zhàn)爭法等部分。國際法與同學們已學到的國內(nèi)法相比，表現(xiàn)出了很多不同，內(nèi)容龐大，理論性強，因是調(diào)整國家間關系的法律，與同學們的現(xiàn)實生活聯(lián)系較少，學習起來有一定的難度。但在這個全球化的時代，隨著國際交往的日益密切，又作為法學的一門主要課程，國際法的學習是十分必要和有益的。通過對國際

2、法的學習能夠掌握國際法的基本理論知識以及一些重要的國際法規(guī)則與制度，如國家主權平等原則、領海的無害通過權制度、公海制度、處理外交領事關系規(guī)則、和平解決國際爭端方法等；能夠從國際法的角度分析評價一些熱點的國際問題；學會運用國際法知識捍衛(wèi)自己國家的主權和世界的和平。二、教學重點：重點講解國際法的基本理論與重點部門法、國際法七大的基本原則、國家的四大要素、國際法上的國家的權利與義務、國際法上國家條約與債務的繼承規(guī)則、國家責任、國際法上的居民、國家領土主權及對領土主權的限制、國家領土的取得傳統(tǒng)與現(xiàn)代方式、國際海洋法、聯(lián)合國體系、國際條約法、外交與領事關系法、和平解決國際爭端的政治方法和法律方法、戰(zhàn)爭與

3、武裝沖突法；三、教學難點：國際法的性質(zhì)、國際法的效力根據(jù)、國際法與國內(nèi)法的關系、強制法、國家主權的相對性、國際法上國家條約與債務的繼承規(guī)則、國際法上承認的法律效果、國際不法行為、國家責任的承擔、國籍問題、國家的外交保護權、引渡的原則與政治犯的庇護、人權問題、領土主權的內(nèi)容、先占與時效的取得方式、領海的無害通過權、船舶在公海上懸掛旗幟的規(guī)則、登臨權與緊追權行使的要件、聯(lián)合國與專門機構的關系、領事關系與外交關系的區(qū)別及使館與領館的區(qū)別、大使官員與領事官員特權與豁免的不同、斡旋與調(diào)停的不同、國際法院的管轄權；四、學時安排：54學時其中授課：50學時；習題課：2學時；討論課：2學時前言一、該課在法學體

4、系中的地位二、本課程總體結構基本框架 第一章：前言與國際法導論 國際法的概念、性質(zhì)、效力根據(jù)；淵源、歷史；國際法與國內(nèi)法的關系第二章：國際法的基本原則 強制法、聯(lián)合國憲章、和平共處五項原則第三章：國際法的主體 國家、國家的基本權利和義務、國家豁免、國際法上的承認、國際法上的繼承、國家責任第四章：國際法上的居民 國籍問題、外國人的法律地位、引渡、庇護、難民第五章：人權的國際保護 人權國際保護理論和內(nèi)容、實施機制；關于區(qū)域性人權條約、關于“集體人權”第六章：國際法上的領土 國家領土的取得、對國家領土主權的限制、兩極地區(qū)第七章：海洋法 基線；內(nèi)水、領海、毗連區(qū)；大陸架、專屬經(jīng)濟區(qū)；用于國際航行的海峽

5、、群島水域；公海、國際海底區(qū)域 第八章：空間法 國際航空法；國際航空損害賠償制度、國際民用航空安全的法律保護第九章：國際環(huán)境法 國際環(huán)境法的發(fā)展和基本問題第十章：外交與領事關系法 外交關系與領事關系；使館與領館；外交與領事特權與豁免第十一章：國際條約法 締約能力；條約的保留、條約的效力第十二章：國際組織法 聯(lián)合國體系、區(qū)域性國際組織第十三章：戰(zhàn)爭法 戰(zhàn)爭與武裝沖突狀態(tài)、國際人道主義法、中立第十四章：國際爭端的解決 和平解決國際爭端的政治方法、法律方法；聯(lián)合國與國際爭端的解決三、學習該課程的意義與作用四、國際法與國際政治的關系五、國際法的三大主題： 國際維和與武裝沖突 、 發(fā)展與環(huán)境、 民主與人

6、權六、國際法的三大主旋律： 國際合作、 對話、 改革第一章 國際法導論 本章的教學目的與要求：通過本章的學習認識國際法是適用于世界各國的法律，有它的歷史及發(fā)展規(guī)律，是具有鮮明特征的法律；了解什么是國際法，它的調(diào)整對象是什么，國際法和其他鄰近部門法的聯(lián)系與區(qū)別。本章的教學難點與重點：如何正確理解國際法的性質(zhì)、國際法的效力根據(jù)、國際法和國內(nèi)法的關系這一章共分為三節(jié)進行組織教學：第一節(jié) 國際法的概念第二節(jié) 國際法的淵源及歷史第三節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關系第一節(jié) 國際法的概念一、國際法名稱的由來及其調(diào)整對象1名稱：羅馬法中的萬民法 1650年英國：蘇支的萬國法 1780年英國：邊沁的國際法2調(diào)整對象：國

7、家、民族解放組織、政府間的國際組織間的關系；二、國際法的性質(zhì)：不同于國際禮讓、國際道德 關鍵是國際法是于必要時由外力強制執(zhí)行的國際道德是調(diào)整國家之間相互關系的倫理性行為規(guī)范，國際禮讓是適用于國家相互關系的謙讓性行為規(guī)范，包括禮貌規(guī)范、便利規(guī)范和友好規(guī)范。二者都不具有法律上的拘束力。法律是命令，與必要時由外來強制力使其有效，而道德則在良知的范圍內(nèi)運行。（一）法律性：什么是法律？國際法究竟是不是法律的爭議產(chǎn)生的主要原因：第一，無論在通?；?qū)W術上的用法，法律往往指的是國內(nèi)法，即把法律和國內(nèi)法等同起來，認為只有國內(nèi)法是法律第二，國際法常常遭到粗暴踐踏和公然違反哪里有社會，哪里就有法律奧本海國際法法律的

8、存在有三個主要條件：第一，必須有一個社會；第二，在這個社會必須有一套人類行為的規(guī)則；第三，必須有這個社會的共同同意，認為這些規(guī)則應由外力來強制執(zhí)行。1）規(guī)范性，國際條約、國際慣例2）程序性3）強制性，條約必須遵守；法律的強制性體現(xiàn)在法律本身的強制效力（法律內(nèi)在屬性）和法律的強制執(zhí)行（為保證實施法律的外力采取的強制措施）兩個方面；國際法和國內(nèi)法都是法律，都有強制效力，他們只存在實施方式上的差異而并無強弱之分4）在實踐上，國際法的法律效力為國際社會各國所承認國際法，特別是平時國際法，大體上像國內(nèi)法一樣得到遵守；戰(zhàn)時對國際法的違反，但是對國際法的拘束力形式上的確認，并不是沒有意義的。第一，世界各國政

9、府毫無例外地都承認國際法是對國家有拘束力的法律，沒有一個國家政府公然宣布不受國際法的拘束；第二，在國家之間的關系中，國際法原則、規(guī)則和制度是經(jīng)常被遵守的。在國家之間相互依賴的關系越來越來廣泛的時候，國際法的遵守更有迫切需要；第三，國際法遭到重大的破壞只是少數(shù)的例外。對于違反行為，違反的國家不僅應負有法律上的責任，而且還可能受法律的制裁，即使制裁不是強有力的和令人滿意的。法的客觀存在是一回事，對法的破壞是另一回事。違法不等于無法。國際法是有強制力的，在國家的主權和利益遭到侵犯、國際法受到破壞時，國家有權單獨地或與其他國家一起采取相應的強制措施，以捍衛(wèi)自己的權益，使國際法得到實施。第四，雖然國際法

10、規(guī)則從終極意義上要依賴于各國的確信，即確信有一種服從國際法規(guī)則的道德義務，但這種道德義務不是國際法存在的必要條件。（二）普遍性國際法律秩序適用于整個由國家組成的國際社會，并在這個意義上具有普遍的性質(zhì)國際法分類：普遍國際法即一般國際法(適用于一切國家的規(guī)則)；特殊國際法即區(qū)域國際法（一些國家或國家集團通過條約和習慣所形成的國際法原則、規(guī)則和制度）普遍國際法不排除特殊國際法的存在，特殊國際法必須以普遍國際法為其存在前提，它的效力必須以普遍國際法為依據(jù)，而且必須參照普遍國際法進行解釋三、法律效力的根據(jù)：1自然法學派：國際法是自然法，或者是自然法的一部分，或者是自然法對國家之間關系的適用自然被抽象為人

11、類理性、人類法律意識、人類良知等概念忽視國家實踐，只能為國際法提供道義和倫理說明2實在法學派：國家的共同意志（各國意志合成為“共同意志”或強調(diào)每個國家的意志是國際法效力的決定因素）導致為強權所用3國際法效力的根據(jù)應在于國家本身，即在于國家的意志 特指各國的意志之間的協(xié)議因為既然國際法主要是國家之間的法律，國家不僅受國際法的拘束，而且同時還是國際法的制定者。國際法既是和平共處的法律也是相互依賴的法律，在法律上國際法效力的根據(jù)是國家意志的協(xié)議，而在法律之外，國家意志的協(xié)議是受國家之間來往關系的需要所支配的；國家本身的意志以協(xié)議的形式體現(xiàn)；條約的牽制性體現(xiàn)了國際法的效力；四、國際法的法律特征：同國內(nèi)

12、法相比1調(diào)整對象不同、主體不同國際法的主體主要是國家，個人不是國際法的主體；國際法的調(diào)整對象是國家之間的相互關系2立法上不同條約（通過協(xié)議），國際法是由兩個以上國家通過協(xié)議或認可共同制定的3強制執(zhí)行的方式不同國際法是由各國單獨或集體地采取強制措施來保證其實施的即所謂的自助體制；4法律效力范圍不同國際法及于整個國際社會五、國際法的定義國際法主要是國家之間的法，是以國家之間的關系為對象的法律。它主要是在各國在相互交往中通過協(xié)議和慣例形成并認可的、反映一定歷史條件下的國際力量對比關系及與此相應的各國統(tǒng)治階級的意志，協(xié)調(diào)各國意志的由國家單獨或集體的強制力保障實施的具有法律約束力的原則、規(guī)則、制度的總體

13、。從國際法的淵源入手，認為國際法的淵源可以說明國際法的性質(zhì)第二節(jié) 國際法的淵源及歷史國際法淵源的含義：法律淵源：法的表現(xiàn)形式 形式淵源：指產(chǎn)生法律上拘束力的普遍適用的規(guī)則的法律程序和方法；法的淵源：歷史淵源 實質(zhì)淵源：提供證明具有法律上拘束力的普遍適用的規(guī)則已經(jīng)存在的證據(jù)。二者關系：同步或不同步國際法中，二者無區(qū)別，實踐中常設國際法院和國際法院規(guī)約調(diào)和了二者。含義：國際法規(guī)范的形成方式 ，特別是國際法的原則、規(guī)則、制度第一次出現(xiàn)、確立并獲得法律效力的地方或事實。（主要為歷史淵源）主要淵源：1國際條約：是兩個以上國際法主體規(guī)定相互之間權利與義務的書面協(xié)議，是一種正式的法律文書。凡具有掠奪性、侵略

14、性的不平等條約，自始非法無效。惡法非法僅指造法性條約造法性條約：在形式上是多邊條約，其目的和內(nèi)容在確立某一項法律規(guī)則、原則，適用大多數(shù)的國際法主體因為：（1）有些多邊條約最初的締約國數(shù)目雖然不多，但包括了當時有關的重要國家，可以通過各國行為的實踐形成慣例、而進入一般國際法的范疇（2）有些造法性條約包含的一些規(guī)則本身就已經(jīng)是國際習慣法的一部分，條約的規(guī)定只是宣告的性質(zhì)，因此，那些規(guī)范對非締約國仍然有拘束力（3）一般認為，凡是世界上絕大多數(shù)國家，包括主要的國家在內(nèi)，共同參加的造法性條約，即具有一般國際法的拘束力契約性條約：主要是雙邊條約，只是立約方遵守。如少數(shù)國家簽訂的條約中包含著相同的規(guī)則使這種

15、相同的規(guī)則具有普遍的拘束力，也視為淵源：例如中國和印度在1954年簽訂的關于中國西藏地方和印度之間的通商和交通協(xié)定倡導和平共處無項原則。二者區(qū)分是相對的，且后者可以向前者轉化與國際習慣相比，次要（條約無論如何普遍，總要通過未參加國在實踐上所表示的默示同意而起所謂“立法”的作用）條約只要擴充著或編纂著既存的規(guī)則，都應視為國際法的淵源2國際習慣：最古老、原始淵源，出現(xiàn)早于國際條約1）定義：各國在反復實踐中形成的具有法律拘束力的行為規(guī)范的總和?？陀^要件 （物質(zhì)因素） 主觀要件（心理因素），有法律確信力 二者必須兼?zhèn)淞晳T為不成文法（指不系統(tǒng)）必須尋找證據(jù)來證明，證據(jù)只能在各國實踐中尋找2）確定的途徑：

16、第一，外交文件（國家之間的外交關系，表現(xiàn)于條約、宣言以及各種外交文書）第二，國際機構的決議、判決（國際組織和機構的實踐）第三，各國國內(nèi)的立法（國家內(nèi)部行為，表現(xiàn)于國內(nèi)法規(guī)、法院判決等）以上表明國家的實踐，國家的意志，從而構成國際習慣法的證據(jù)3）確定國際習慣的條件：第一，有關的協(xié)定條款必須具有創(chuàng)造規(guī)則的性質(zhì)，即具有造法的性質(zhì)，從而能夠被視為構成一項法律規(guī)則的基礎。法律的確信力。第二，在其利益受到特別影響的國家，被包括其中的前提下，國家非常廣泛地有代表性地參加公約（客觀要素）第三，包括其利益深受影響的國家在內(nèi)，國家實踐應是廣泛和實際統(tǒng)一的。（雖無參加，但在實踐中采用）其他淵源1一般法律原則：為文明

17、各國所承認的各國法律體系所共有的原則。文明各國指作為國際社會成員的主權獨立國家；承認指明示承認（國際條約）和默示承認（國際慣例）2確定法律原則的輔助方法：1）國際司法判例：是國際法院的判例、國際仲裁機構的重要裁決對國際法的原則、規(guī)則、制度加以認證和確定，此種認證不僅為審理以后案件時所援引，而且在一般國際實踐中也受到尊重。2）權威國際公法學家的學說國際法院規(guī)約第38條：各國權威最高之國際法學家的著作。只是提供證據(jù)，用以證明國家的實踐，從而說明一項國際法原則的存在3）國際組織的決議：主要是聯(lián)合國這樣的普遍性政治性國際組織的某些決議聯(lián)合國大會有關國際法的宣言的決議，在國際法上是有意義的，其決議可以借

18、以確定國際法原則等的存在，可列為“確定法律原則之補助資料”，且應說其法律價值在司法判例和公法家學說之上。四、國際法的歷史1古代國際法 雛形期 體現(xiàn)在古埃及的同盟條約，形成使節(jié)人身不受侵犯概念。古羅馬的萬民法中包括領土、海上航行、戰(zhàn)爭問題；2中古國際法 不發(fā)達 歐洲（羅馬帝國一個），中世紀后期關于海洋的國際法始形成和領事制度有所發(fā)展；3近代國際法（傳統(tǒng)或古典國際法）產(chǎn)生于歐洲獨立主權國家的興起是近代國際法產(chǎn)生的主要條件；形成標志：威斯特伐里亞公會（16431648）和威斯特伐里亞和約第一部有完整體系的國際法著作：荷蘭學者格老秀斯的戰(zhàn)爭與和平法；4現(xiàn)代國際法 第一次世界大戰(zhàn)后形成國際法內(nèi)容的更新與

19、舊規(guī)則的廢除，國際法的法典化，國際法產(chǎn)生了許多分歧，如國際經(jīng)濟法、外層空間法等。5 中國與國際法古代中國是有國際法的，存在春秋戰(zhàn)國時期；秦始皇統(tǒng)一中國后，國際法沒發(fā)展；17世紀中葉開始接觸近代國際法，正式介紹到中國是19世紀中葉我國實踐：遵循國際法、發(fā)展國際法、維護國際法和運用國際法第三節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關系一、關于國際法與國內(nèi)法的關系的理論是否屬于同一個法律體系分為一元論與二元論一元論主張兩者屬于同一個法律體系，但二者誰優(yōu)先問題又分為：1一元論：國內(nèi)法優(yōu)于國際法國際法的效力來自國內(nèi)法，國際法是國內(nèi)法的一部分；2一元論：國際法優(yōu)于國內(nèi)法國際法在法律等級上優(yōu)于國內(nèi)法，國內(nèi)法的效力是依靠于國際法

20、的，而國際法的效力則是最終依靠于一個最高規(guī)范，即約定必須遵守；3二元論：二者沒有隸屬關系，處于對等地位二者在本質(zhì)上區(qū)別：1）淵源不同2）所規(guī)定的關系不同3）法律實質(zhì)不同聯(lián)系：首先在于國家是制定國內(nèi)法的，同時也是參與制定國際法的；其次國家的對外政策和它的統(tǒng)治階級的對外政策密切相關，法律是為政策服務的，國家對外政策自然影響它對國際法的態(tài)度和立場。從國際法方面看：1）國際法為只有原則的規(guī)定，就要求國內(nèi)法有具體的規(guī)定；2）國內(nèi)法的規(guī)定不能改變國際法的現(xiàn)有原則、規(guī)定、制度，國際法也不能任意干預國家在其主權范圍內(nèi)制定的國內(nèi)法。從國內(nèi)法方面看：1）國際法在國內(nèi)是有法律效力的；2）國際法可視為國內(nèi)法的一部分，國內(nèi)法有其自己的規(guī)定范圍