淺論器官捐贈協(xié)議及其變更

1、淺論器官（或遺體）捐贈協(xié)議 及其變更器官移植與抗生素的發(fā)現(xiàn)被公認(rèn)為20世紀(jì) 的兩大醫(yī)學(xué)進(jìn)步，而器官移植則 更被譽為“21世紀(jì)醫(yī)學(xué)之 巔”。然而，很長一段時間以 來，由于供體器官來源嚴(yán)重不足 而需要接受移植的患者又人數(shù)眾 多，器官移植經(jīng)常處于“有力無 處使”的尷尬境地，未能較好地 發(fā)揮其應(yīng)有的醫(yī)療作用。當(dāng)前， 隨著我國器官移植技術(shù)的飛速發(fā) 展及人們思想覺悟的日漸提高， 越來越多的人已開始愿意捐獻(xiàn)自 己的器官或遺體用于器官移植。 這對于弘揚我國社會主義互幫互 助的道德風(fēng)尚，提升人們的道德 水平，救助更多人的生命，無疑 都具有重要意義。然而，另一方面，由于器官（或遺體）捐獻(xiàn)是 一種極其特殊的民事行為

2、，在捐 贈者捐獻(xiàn)自己身體器官或遺體時 也經(jīng)常會有其近親屬出面阻撓的 情況，甚至捐獻(xiàn)者本人也會在簽 訂器官（或遺體）捐獻(xiàn)的協(xié)議后 因各種原因而反悔，從而在相關(guān) 當(dāng)事人之間引發(fā)一些糾紛。這對 我國的司法實踐帶來了挑戰(zhàn)。基 于此，本文擬就器官（或遺體） 捐贈協(xié)議的特點、性質(zhì)及其變更 加以探究。一、器官（或遺體）捐贈協(xié)議的特點與性 質(zhì) 器官（或遺體）捐贈協(xié)議 即捐獻(xiàn)者簽訂的表示愿意將其身 體器官或遺體捐獻(xiàn)給有關(guān)醫(yī)療單 位以救助需要接受器官移植手術(shù) 的患者的協(xié)議。從性質(zhì)上來說， 捐獻(xiàn)者捐獻(xiàn)自己身體器官或遺體的行為是行使自己身體權(quán)、支配 自己身體的行為，這是一種顯然 的民事行為。因此，捐獻(xiàn)者為捐 獻(xiàn)自己的

3、身體器官或遺體而與有 關(guān)單位簽訂的器官或遺體捐獻(xiàn)協(xié) 議是一種民事協(xié)議。然而，與一 般的民事協(xié)議相比，這種協(xié)議又 具有一些特殊的方面，具體表現(xiàn) 在以下三個方面：（一）器官（或遺體）捐贈協(xié)議具有很 強的倫理性倫理性是器官（或遺體）捐贈協(xié)議不同于一般 民事協(xié)議的一個重要特征。通 常，捐贈協(xié)議的客體是捐贈人有 權(quán)處分的物，而器官（或遺體） 捐贈協(xié)議則不同，它的客體不是 物，而是具有人格性的人體器官 或遺體。根據(jù)傳統(tǒng)的民法理論， 人體器官（包括遺體2）不是法律上的物，因為法律上的物 首先具有非人格性，而人格權(quán)法 中規(guī)定，身體器官（包括遺體3）作為人格利益的體現(xiàn)， 是人格權(quán)的客體。4 就是 說，人的身體器

4、官和遺體是寄寓 人格尊嚴(yán)的一種實體，人對其器 官及遺體的支配是不適用物權(quán)法 的原則。這樣一來，作為其客體 為人體器官這種特殊實體的器官（或遺體）捐贈協(xié)議勢必就具有 很強的倫理性，無論是對于捐贈 者來說，還是對于受贈者而言， 都更多地受到生命倫理的約束， 而不是法律的制約。 首 先，從捐贈人的角度來說，在器 官移植不會造成其健康損害而其 身體器官或遺體器官又適合移植 給器官移植受體的情況下，捐贈 者負(fù)有捐獻(xiàn)自己身體器官或遺體 器官以救助他人的倫理義務(wù)，但 這種義務(wù)僅僅是一種倫理義務(wù)， 它不具有強制性，不是法律上的 義務(wù)。即便是在捐贈者簽訂器官 （或遺體）捐贈協(xié)議的情況下，他也不負(fù)有絕對必須履行這

5、種協(xié) 議的捐贈義務(wù)。其次，從受贈人的角度來說，受贈人作為 醫(yī)療單位，并不是器官捐獻(xiàn)或遺 體捐獻(xiàn)的受益人，但由于它是掌 握器官移植技術(shù)和具備實施器官 移植手術(shù)的條件并具體接受受贈 器官或遺體的單位，因此，它負(fù) 有接受捐贈者自愿捐獻(xiàn)的身體器 官或遺體的倫理義務(wù)。就是說， 對于捐贈者自愿捐獻(xiàn)自己身體器 官或遺體的行為，除非根據(jù)法律 規(guī)定或醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)有不應(yīng)當(dāng)接受的 情形，否則，受贈人（即有關(guān)醫(yī) 療單位）有義務(wù)接受。但這種接 受義務(wù)并非來自法律的規(guī)定，而 是來自傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)倫理所強加于醫(yī) 療單位的救助義務(wù)。1 這是 因為，根據(jù)我國民法的有關(guān)規(guī) 定，受贈人只具有接受受贈物的 權(quán)利而不具有接受受贈物的義 務(wù)。因此

6、，依據(jù)器官（或遺體） 捐贈協(xié)議，醫(yī)療單位并不具有必 須接受捐贈器官或遺體的法定義 務(wù)，其對捐贈器官或遺體的接受 并不是來自法律的規(guī)定。而另一, 方面，醫(yī)療單位卻負(fù)有救死扶傷 的醫(yī)學(xué)倫理義務(wù)，在其掌握著器 官移植技術(shù)并能夠通過這一技術(shù) 來治病救人的情況下，拒絕器官 或遺體捐贈者所捐獻(xiàn)的器官或遺 體實際上就意味著對那些身體器官發(fā)生功能障礙、衰竭或病變的 患者生命的無視，是為其所從事 的醫(yī)療行業(yè)倫理所不容的。因 此，從醫(yī)學(xué)倫理上來說，醫(yī)療單 位負(fù)有接受捐贈者捐贈的器官或 遺體的義務(wù)。!- empirenews.（二）器官（或遺體）捐贈協(xié)議具有無 償性 傳統(tǒng)的醫(yī)學(xué)倫理不僅 賦予了器官或遺體捐贈者捐獻(xiàn)其

7、 身體器官或遺體的倫理義務(wù)，也 賦予了這種倫理義務(wù)的無償性。 根據(jù)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)倫理，捐贈者捐獻(xiàn) 器官或遺體的行為是一種高尚的 道德行為，這種行為是以不要求 經(jīng)濟回報或物質(zhì)補償為特征的。 傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)倫理所要求的這種器官 或遺體捐獻(xiàn)的無償性決定了器官（或遺體）捐獻(xiàn)協(xié)議必然也具有 無償性的特點。通常，捐贈者捐 獻(xiàn)自己的身體器官或遺體都是為 了救治病人，而不是為了謀取經(jīng) 濟上的收益；而作為受贈人的醫(yī) 療單位接受器官或遺體的目的也 只是為了用于器官移植以救助病 人，而不是為了用于販賣。傳統(tǒng) 的醫(yī)學(xué)倫理否認(rèn)人體器官的商業(yè) 化，反對人體器官買賣。而現(xiàn)代 民法理論也認(rèn)可了傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)倫理 的這一做法，對人體器官的買賣

8、持否定態(tài)度。因此，依據(jù)現(xiàn)代民 法理論，人體器官買賣作為一種 器官或遺體的有償捐獻(xiàn)形式，是 依法應(yīng)當(dāng)被禁止的。這實際上是 從法律上剝奪了器官（或遺體） 捐贈協(xié)議有償性的條件，使器官 （或遺體）捐贈協(xié)議在現(xiàn)代法治 社會下只能夠以一種無償?shù)男问匠霈F(xiàn)，成為一種地地道道的無償 的民事協(xié)議。（三）器官（或遺體）捐贈協(xié)議具有可撤銷 性除以上兩點之外，器官（或遺體）捐贈協(xié)議還具有可撤 銷性。器官（或遺體）捐贈協(xié)議 的可撤銷性主要是由以下三點決 定的：首先，捐贈者依法享有生命健康權(quán)和身體權(quán)。為 此，他有拒絕從事任何有風(fēng)險性 的活動的權(quán)利，因為這些有風(fēng)險 性的活動可能會導(dǎo)致其生命死亡 或健康狀況受損，抑或使其身體

9、 的完整性受到損害。器官移植是 一種具有高風(fēng)險性的醫(yī)療行為， 醫(yī)療風(fēng)險的不確定性使得醫(yī)療單 位依據(jù)器官捐贈協(xié)議從捐贈者身 體內(nèi)摘取所捐贈的器官用于移植 的過程中，隨時可能會發(fā)生侵害 捐贈者生命健康權(quán)或身體權(quán)的情 形。而在醫(yī)學(xué)倫理不允許器官或 遺體捐贈者有償捐獻(xiàn)器官的情況 下，作為在器官移植中純粹處于 奉獻(xiàn)方的捐贈者，其合法權(quán)益理 所當(dāng)然地應(yīng)當(dāng)受到特殊的嚴(yán)格保 護。為此，客觀上需要賦予捐贈 者得到隨時撤銷自己簽訂的器官 （或遺體）捐贈協(xié)議的權(quán)利，這 也是維護社會公平的需要。其次，器官（或遺體）捐贈協(xié)議 的可撤銷性也與這種協(xié)議的倫理 性有著顯然的聯(lián)系。如前所述， 器官或遺體捐贈者依據(jù)捐贈協(xié)議 并不

10、具有捐獻(xiàn)自己身體器官或遺 體的法定義務(wù)。因此，從法律上 來說，即使在捐贈者簽訂了器官 （或遺體）捐獻(xiàn)協(xié)議的情況下， 他也并不因此就承擔(dān)了必須捐獻(xiàn) 自己器官或遺體的絕對義務(wù)，其 捐獻(xiàn)器官或遺體與否取決于其依 據(jù)醫(yī)學(xué)倫理所肩負(fù)的倫理義務(wù)。 據(jù)此，即便是捐贈者撤銷了自己 先前與有關(guān)醫(yī)療單位所簽訂的器 官（或遺體）捐獻(xiàn)協(xié)議，也不構(gòu) 成對其法定義務(wù)的違反，而只構(gòu) 成對其倫理義務(wù)的一種違背。1再次，器官（或遺體）捐贈協(xié)議并不是一種贈與 合同，它僅僅是一種協(xié)議書。我 們知道，協(xié)議書與合同是不同 的，“協(xié)議書可能只是一種意向 書，并不涉及雙方的具體權(quán)利與 義務(wù)?！?2器官（或遺體） 捐贈協(xié)議作為一種協(xié)議書，就

11、僅 僅具有表明捐贈者要捐獻(xiàn)器官或 遺體的作用。它通常也不涉及作 為協(xié)議雙方的捐贈者與受贈者之間的具體權(quán)利與義務(wù)。因此，捐 贈者依據(jù)捐贈協(xié)議并不負(fù)有絕對 應(yīng)捐獻(xiàn)其器官或遺體的義務(wù)，而 受贈人依據(jù)捐贈協(xié)議也不享有要 求捐贈者依約履行捐贈協(xié)議的權(quán) 利。既然如此，器官（或遺體） 捐贈協(xié)議顯然可以被捐贈者所撤 銷。! 一empirenews.綜上，筆者以為，器官（或遺 體）捐贈協(xié)議是一種特殊的民事 協(xié)議。這種協(xié)議既不同于一般的 民事協(xié)議，也不同于贈與合同。 它具有較強的倫理性、無償性和 可撤銷性。對于這種協(xié)議，現(xiàn)行 的民法通則并沒有配設(shè)適宜 機制來加以規(guī)范，而合同法 上關(guān)于贈與合同的規(guī)定也對其不 完全適

12、用。因此，筆者以為，對 該種協(xié)議，應(yīng)由專門的立法來加以規(guī)范。這既是這種協(xié)議自身性 質(zhì)的內(nèi)在需要，也是依法治國的 一個客觀要求。二、器官（或遺體）捐贈協(xié)議的變更 當(dāng)前，隨著人們觀念的更新，捐 獻(xiàn)器官或遺體的人已越來越多。 然而，另一方面，由于器官和遺 體捐獻(xiàn)的特殊性，相關(guān)的糾紛也 越來越多。而這些糾紛，大多是 由于器官（或遺體）捐贈協(xié)議的 變更引發(fā)的。從主體方面來看， 主要有以下兩種情況：其一是捐 贈者在履行捐贈協(xié)議之前自已撤 銷了捐贈協(xié)議，不再捐獻(xiàn)自己的 器官或遺體，導(dǎo)致了糾紛的發(fā) 生；其二是在遺體捐獻(xiàn)的情況 下，遺體捐贈者死亡后，其近親 屬變更了捐贈協(xié)議，導(dǎo)致糾紛發(fā) 生。那么，器官（或遺體）

13、捐贈協(xié)議在訂立后可以變更嗎？如果 可以變更，則哪些主體可以變 更，又是在哪些情況下可以變更 呢？在當(dāng)前器官（或遺體）捐贈 協(xié)議糾紛不斷出現(xiàn)的情況下，澄 清這些問題顯然具有重要的理論 意義。（一）捐贈者本人對捐贈協(xié)議的變更筆者以為，就捐贈者本人來說，他有權(quán) 變更捐贈協(xié)議。這是由器官（或 遺體）捐贈協(xié)議的倫理性及可撤 銷性決定的。器官（或遺體）捐 贈協(xié)議的較強倫理性決定了捐贈 者在簽訂捐贈協(xié)議后僅負(fù)有捐獻(xiàn) 器官或遺體的倫理義務(wù)，而這種 倫理義務(wù)由于還不是法律義務(wù)， 因而并不能阻卻捐贈者依法享有 的生命健康權(quán)和身體權(quán)的實現(xiàn)。 這就決定了這種協(xié)議必然具有可 撤銷的特點，而這種可撤銷性主 要是針對捐贈者

14、本人來說的。換 句話說，在器官未從其體內(nèi)取出 之前，器官的捐贈者有權(quán)隨時解 除捐贈協(xié)議，遺體的捐贈者也有 權(quán)撤銷自己的捐贈協(xié)議。據(jù)此， 若捐贈者在簽訂了器官捐贈協(xié)議 后而未履行協(xié)議前因事故或其他 原因而成了植物人，則在其處于 植物人的狀態(tài)中時，作為受贈人 的醫(yī)療單位不得依照協(xié)議摘取其 器官用于器官移植，除非在簽訂 協(xié)議時受贈人曾經(jīng)得到過捐贈者 明確的授權(quán)。這是因為，植物人 狀態(tài)并不意味著人已經(jīng)死亡，而 只表明其暫時失去了知覺，如果 受贈的醫(yī)療單位在這種情況下依 據(jù)捐贈協(xié)議將其器官取出用于器 官移植，則會對其變更捐贈協(xié)議的權(quán)利之行使造成妨害，使其在 清醒后無法再撤銷其捐贈，造成 其合法權(quán)益的損害

15、。當(dāng)然，對于 捐贈者因此而給受贈人帶來的損 失，1 法律顯然也不宜要求 捐贈者予以賠償。否則，將不利 于倡導(dǎo)人們自愿捐獻(xiàn)器官或遺 體。（二）捐贈者近親屬對捐贈協(xié)議的變更 我們 說，捐贈者具有變更乃至撤銷其 捐贈協(xié)議的權(quán)利。那么在遺體捐 獻(xiàn)時，在捐贈者本人已死亡的情 況下，捐贈者的近親屬是否有權(quán) 撤攵銷捐贈協(xié)議呢？筆者以為，該 問題應(yīng)分為兩種情況來加以探 討：一是捐贈人本人生前簽訂了 捐贈其遺體或遺體器官的協(xié)議而 在其死后其近親屬是否有權(quán)撤銷 的情況；二是捐贈人生前未作反 對而于其死后由其近親屬簽訂捐 獻(xiàn)其遺體或遺體器官的協(xié)議時， 其近親屬是否有權(quán)撤銷的情況。!-empirenews.對于第一種

16、情況，筆者以為，只 有捐贈者本人才有權(quán)于其生前撤 銷捐贈協(xié)議，其他人包括捐贈人 的近親屬都不得撤銷捐贈人所簽 訂的捐贈協(xié)議。這是因為，捐贈 協(xié)議所針對的是捐贈者的遺體， 而捐贈者的遺體依法只能屬于捐 贈者本人，“對于他自己的身和 心，個人乃最高主權(quán)者”。2因此，捐贈協(xié)議的可撤銷 性只能是針對捐贈者本人而言。 換句話說，對捐贈協(xié)議的撤銷權(quán) 只有捐贈者本人才能享有和行 使，而在沒有捐贈者本人明確授 權(quán)的情況下，其他任何人包括其 近親屬都不享有對捐贈協(xié)議的撤 銷權(quán)。捐贈者的撤銷權(quán)并不具有 承襲性，在捐贈者死亡的情況 下，該權(quán)利隨捐贈者的不復(fù)而歸 于消滅。實踐中，有關(guān)遺體捐獻(xiàn) 協(xié)議的糾紛基本上都是因捐

17、贈者 死亡后其近親屬無理阻撓捐贈協(xié) 議的履行而發(fā)生的。而實際上， 這種阻撓已構(gòu)成侵權(quán)。因為，在 捐贈者本人享有撤銷權(quán)而其在生 前又沒有行使該權(quán)利的情況下， 實際上在捐贈者與受贈人之間已經(jīng)形成了 一種穩(wěn)定的民事法律關(guān)系，這種 民事法律關(guān)系依法受民法保護， 而捐贈者近親屬違背捐贈者本人 意愿，擅自撤銷捐贈協(xié)議的做法 實際上是對這種民事法律關(guān)系的 破壞，是對死者人格尊嚴(yán)的侵 害。因此，在捐贈者死亡后，捐 贈者的近親屬無權(quán)撤銷捐贈人簽 訂的捐贈協(xié)議。對于實踐中經(jīng)常 發(fā)生捐贈者近親屬無理阻撓受贈 單位接收遺體的情況，受贈單位 可以要求其賠償自己因準(zhǔn)備接收 或準(zhǔn)備利用遺體而支付的費用。對于第二種情況，筆者

18、以 為，要探討死者近親屬是否有權(quán) 寸撤銷其與受贈者簽訂的捐獻(xiàn)死者 遺體或遺體器官的問題，應(yīng)首先 解決其是否有權(quán)捐獻(xiàn)死者遺體或 遺體器官的問題。因為只有在死 者近親屬有權(quán)捐獻(xiàn)死者遺體或遺 體器官的情況下，才能談得上其 是否有權(quán)撤銷其捐贈死者遺體或 遺體器官協(xié)議的問題。那么，死 者近親屬是否有權(quán)捐獻(xiàn)死者的遺 體或遺體器官呢？筆者認(rèn)為，在 死者本人生前沒有明確表示反對 的情況下，死者近親屬有這樣的 權(quán)利。之所以如此，是由其與死 者的特殊身份關(guān)系所決定的。首 先，由于死者近親屬與死者有著 共同的血緣，因而他們之間的物 質(zhì)及精神利益關(guān)系會更為密切， 這就為死者近親屬捐獻(xiàn)死者的遺 體提供了動機上的保障。因

19、為在 遺體捐獻(xiàn)遵循無償原則的條件 下，與死者的這種血緣關(guān)系使死 者近親屬一般不會在損害死者利 益的情況下去捐獻(xiàn)死者的遺體。 其次，由于死者近親屬一般都與 死者有過在一起共同生活的經(jīng) 歷，因而，他們往往更為了解死 者，能夠推知死者在遺體捐獻(xiàn)問 題上的真實態(tài)度，避免發(fā)生侵犯 死者意愿捐獻(xiàn)死者遺體的行為。再次，傳統(tǒng)上，人們在死亡時， 往往會對其“身后事務(wù)”做出一 些安排，這些安排一般都是死者 委托其近親屬來全權(quán)進(jìn)行的。這 種傳統(tǒng)的長期作用已經(jīng)使人們形 成了一種心理慣性，他們已習(xí)慣 于將自己的“身后事務(wù)”交由其 近親屬處理，因為他們相信其近 親屬對其“身后事務(wù)”的安排不 會發(fā)生有違其意愿的情況。而這 些“身后事務(wù)”顯然也包括對死