中國某銀行福建省分行營業(yè)部與福建省中福實(shí)業(yè)股份有限公司、中國

1、中國工商銀行福建省分行營業(yè)部與福建省中福實(shí)業(yè)股份有限公司、中國福建國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司等借款擔(dān)保合同糾紛上訴人(原審原告)中國工商銀行福建省分行營業(yè)部。住所地：福建省福州市八一七中路600號。負(fù)責(zé)人：劉丹，該營業(yè)部總經(jīng)理。委托代代理人：陳展鵬鵬，福建建浩辰律律師事務(wù)務(wù)所律師師。被上訴訴人(原原審被告告)：福福建省中中福實(shí)業(yè)業(yè)股份有有限公司司。住所所地：福福建省福福州市華華林路3312號號。法定代代表人：陳克根根，該公公司董事事。委托代代理人：葉俊杰杰，北京京市中洋洋律師事事務(wù)所律律師。原審被被告：中中國福建建國際經(jīng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)術(shù)合作公公司(又又名：福福建省中中福(集集團(tuán))公公司)。住住所地：福建省

2、省福州市市華林路路52號號。法定代代表人：周慈云云，該公公司總經(jīng)經(jīng)理。原審被被告：福福建省中中福勞務(wù)務(wù)公司。住住所地：福建省省福州市市華林路路2577號。法定代代表人：連志鋒鋒，該公公司總經(jīng)經(jīng)理。原審被被告：福福建省中中福出國國人員物物資供應(yīng)應(yīng)公司。住住所地：福建省省福州市市華林路路2577號。法定代代表人：黃天寶寶，該公公司總經(jīng)經(jīng)理。原審被被告：中中福技術(shù)術(shù)服務(wù)(澳門)有限公公司。住住所地：澳門特特別行政政區(qū)畢仕仕達(dá)大馬馬26和和54BB中福商商業(yè)中心心16號號樓。法定代代表人：周慈云云，該公公司總經(jīng)經(jīng)理。上訴人人中國工工商銀行行福建省省分行營營業(yè)部因因與被上上訴人福福建省中中福實(shí)業(yè)業(yè)股份有

3、有限公司司、原審審被告中中國福建建國際經(jīng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)術(shù)合作公公司、福福建省中中福勞務(wù)務(wù)公司、福福建省中中福出國國人員物物資供應(yīng)應(yīng)公司、中中福技術(shù)術(shù)服務(wù)(澳門)有限公公司借款款擔(dān)保合合同糾紛紛一案，不不服福建建省高級級人民法法院(220000)閩經(jīng)經(jīng)初字第第41號號民事判判決，向向本院提提起上訴訴。本院院依法組組成由審審判員張張永平擔(dān)擔(dān)任審判判長，代代理審判判員王憲憲森、殷殷媛參加加的合議議庭進(jìn)行行了審理理，書記記員張銳銳華擔(dān)任任記錄。本本案現(xiàn)已已審理終終結(jié)。查明：19995年112月221日，中中國工商商銀行福福建省分分行國際際業(yè)務(wù)部部(以下下簡稱國國際業(yè)務(wù)務(wù)部)與與中國福福建國際際經(jīng)濟(jì)技技術(shù)合作

4、作公司(以下簡簡稱中福福公司)簽訂了了一份編編號為LL3511950046UU借款合合同。該該合同約約定：中中福公司司向國際際業(yè)務(wù)部部借款2240萬萬美元;借款用用途：流流動周轉(zhuǎn)轉(zhuǎn);借款款利率：8?1175%。按三三個月浮浮動;借借款期限限：自119955年122月222日至119966年100月200日止;本合同同由中福福技術(shù)服服務(wù)(澳澳門)有有限公司司(以下下簡稱中中福技術(shù)術(shù))作為為借款的的保證方方。19998年年5月225日，中中福技術(shù)術(shù)向省工工行出具具了一份份擔(dān)保書書，其愿愿意為中中福公司司向國際際業(yè)務(wù)部部的該筆筆借款提提供擔(dān)保保，承擔(dān)擔(dān)連帶償償還責(zé)任任，擔(dān)保保期限自自19995年11

5、2月222日至至借款合合同約定定的最末末一期借借款到期期之日后后滿兩年年時止。合合同簽訂訂后，國國際業(yè)務(wù)務(wù)部依約約向中福福公司核核發(fā)了貸貸款，貸貸款到期期后，中中福公司司未按期期歸還貸貸款。經(jīng)經(jīng)中福公公司申請請，并經(jīng)經(jīng)中福技技術(shù)同意意，該筆筆貸款展展期十個個月，展展期至119977年8月月10日日。19996年年11月月18日日，國際際業(yè)務(wù)部部又與中中福公司司、中福福技術(shù)簽簽訂了一一份編號號為L33519960339U的的借款合合同，約約定：中中福公司司向國際際業(yè)務(wù)部部借款2250萬萬美元，按按三個月月借款年年利率為為8?111255%，按按三個月月浮動;借款期期限自119966年111月19

6、9日至119977年111月199日止。仍仍由中福福技術(shù)作作為借款款方的保保證方，保保證責(zé)任任為連帶帶責(zé)任保保證。次次日，中中福技術(shù)術(shù)向國際際業(yè)務(wù)部部出具了了一份擔(dān)擔(dān)保書，其其愿意為為該借款款提供連連帶責(zé)任任擔(dān)保。國國際業(yè)務(wù)務(wù)部依約約向中福福公司核核發(fā)了以以上兩筆筆貸款，但但貸款到到期后，雖雖經(jīng)國際際業(yè)務(wù)部部催款，中中福公司司和中福福技術(shù)均均未履行行其還款款義務(wù)。19996年33月199日至55月166日，中中國工商商銀行福福建省分分行營業(yè)業(yè)部(以以下簡稱稱工行營營業(yè)部)與中福福公司、福福建省中中福勞務(wù)務(wù)公司(以下簡簡稱中福福勞務(wù))簽訂了了5份流流動資金金借款合合同，編編號分別別為966150

7、0、9661511、9662244、9662522、9662899，借款款金額共共計16650萬萬元。借借款雙方方還分別別就借款款月息率率、借款款期限以以及結(jié)息息方法等等內(nèi)容進(jìn)進(jìn)行了約約定。中中福勞務(wù)務(wù)為上述述5筆借借款，向向工行營營業(yè)部提提供擔(dān)保保，保證證責(zé)任為為自借款款合同生生效之日日起至合合同項(xiàng)下下的全部部保證責(zé)責(zé)任履行行完畢為為止。同同年122月300日，工工行營業(yè)業(yè)部與中中福公司司訂立了了一份編編號為9966006的人人民幣短短期借款款合同，中中福公司司向工行行營業(yè)部部借款1100萬萬元，借借款利率率為月息息9?224。借借款期限限自19996年年12月月30日日至19997年年7月

8、55日止。中中福勞務(wù)務(wù)對中福福公司的的該貸款款提供擔(dān)擔(dān)保。同同日，工工行營業(yè)業(yè)部與中中福勞務(wù)務(wù)簽訂了了一份編編號為9966006的最最高額保保證合同同，約定定：中福福勞務(wù)愿愿意為工工行營業(yè)業(yè)部19996年年12月月30日日至19997年年9月55日期間間在8000萬元元人民幣幣借款限限額內(nèi)向向借款人人中福公公司發(fā)放放的貸款款提供連連帶償還還責(zé)任擔(dān)擔(dān)保。同同年122月311日，雙雙方又訂訂立了編編號為9966008的人人民幣短短期借款款合同，約約定中福福公司向向工行營營業(yè)部借借款1000萬元元，借款款利率為為月息99?244。借借款期限限自19996年年12月月31日日至19997年年7月55日

9、止;中福勞勞務(wù)對中中福公司司的該筆筆貸款提提供擔(dān)保保。工行行營業(yè)部部均依上上述合同同約定，如如期向中中福公司司核發(fā)了了7筆貸貸款合計計18550萬元元。上述述貸款到到期后，中中福公司司歸還了了962252、9962889號借借款合同同項(xiàng)下借借款本金金各1000萬元元，其余余16550萬元元本金及及利息雖雖經(jīng)工行行營業(yè)部部多次催催款，中中福公司司終未歸歸還，中中福勞務(wù)務(wù)也未履履行其承承諾的擔(dān)擔(dān)保義務(wù)務(wù)。19996年66月200日，工工行營業(yè)業(yè)部與中中福公司司、福建建省中福福出國人人員物資資供應(yīng)公公司(以以下簡稱稱中福物物資)簽簽訂了一一份編號號為9663599的流動動資金借借款合同同。該合合同規(guī)

10、定定：中福福公司向向工行營營業(yè)部借借款3000萬元元，借款款利率為為12?06，按季季收息，利利隨本清清;借款款期限自自19996年66月200日至119977年7月月5日止止。中福福物資為為該借款款合同提提供連帶帶保證責(zé)責(zé)任。工工行營業(yè)業(yè)部依合合同約定定履行了了放款義義務(wù)。借借款期限限屆滿后后，雖經(jīng)經(jīng)工行營營業(yè)部多多次催要要，但中中福公司司仍未履履行還款款義務(wù)，中中福物資資亦未承承擔(dān)擔(dān)保保責(zé)任。19996年110月330日，國國際業(yè)務(wù)務(wù)部與中中福公司司、福建建省中福福實(shí)業(yè)股股份有限限公司(以下簡簡稱中福福實(shí)業(yè))簽訂了了一份編編號為LL3511960005HH的借款款合同，約約定中福福公司向向

11、國際業(yè)業(yè)務(wù)部借借款15500萬萬港元，年年利率為為9?9968775%，按按三個月月浮動;借款期期限自119966年100月311日至119977年100月311日止。中中福實(shí)業(yè)業(yè)作為借借款方的的保證方方，保證證方式為為連帶責(zé)責(zé)任保證證。同日日，中福福實(shí)業(yè)還還向國際際業(yè)務(wù)部部出具了了一份擔(dān)擔(dān)保書，表表示其愿愿意為該該筆貸款款提供擔(dān)擔(dān)保。此此后，國國際業(yè)務(wù)務(wù)部依照照合同約約定，向向中福公公司發(fā)放放了貸款款。貸款款到期后后，工行行營業(yè)部部于19999年年7月11日向其其催款，但但中福公公司未歸歸還貸款款，中福福實(shí)業(yè)也也未履行行其保證證義務(wù)。另查明明：中福福公司在在福建省省工商行行政管理理局注冊冊的

12、第一一企業(yè)名名稱為“福福建省中中福(集集團(tuán))公公司”，第第二企業(yè)業(yè)名稱是是“中國國福建國國際經(jīng)濟(jì)濟(jì)技術(shù)合合作公司司”，該該公司系系全民所所有制企企業(yè)，注注冊資金金2億元元人民幣幣。中福福實(shí)業(yè)是是一家股股份制上上市公司司，成立立于19993年年10月月18日日，注冊冊資本為為2944 4004 6655元元。在本本案15500萬萬港元借借款保證證合同簽簽訂、履履行過程程中，中中福公司司是中福福實(shí)業(yè)的的控股公公司。再查明明：19998年年11月月16日日，中國國工商銀銀行福建建省分行行下發(fā)中中國工商商銀行福福建省分分行省市市分行機(jī)機(jī)構(gòu)改革革業(yè)務(wù)合合并實(shí)事事方案，即即工銀閩閩(19998)1399號

13、文。根根據(jù)此方方案，國國際業(yè)務(wù)務(wù)部與中中福公司司簽訂的的上述編編號為LL3511954406UU、L3359660055H、LL3511960039UU三個借借款合同同項(xiàng)下的的貸款，其其債權(quán)由由工行營營業(yè)部承承接。220000年9月月6日，工工行營業(yè)業(yè)部向福福建省高高級人民民法院提提起民事事訴訟，請請求該院院依法判判令諸被被告承擔(dān)擔(dān)相應(yīng)的的民事責(zé)責(zé)任。福建省省高級人人民法院院經(jīng)審理理認(rèn)為：工行營營業(yè)部、國國際業(yè)務(wù)務(wù)部與中中福公司司簽訂的的11份份借款合合同，系系當(dāng)事人人的真實(shí)實(shí)意思表表示，其其內(nèi)容符符合有關(guān)關(guān)法律規(guī)規(guī)定，應(yīng)應(yīng)確認(rèn)為為有效。工工行營業(yè)業(yè)部、國國際業(yè)務(wù)務(wù)部依約約履行了了放款義義務(wù)，

14、中中福公司司僅歸還還了2000萬元元借款，其其余款項(xiàng)項(xiàng)(本金金及利息息)應(yīng)依依法清償償，并支支付逾期期還款的的罰息。國國際業(yè)務(wù)務(wù)部依編編號為LL3511954406UU、L33519960339U、LL359960005H三三份借款款合同向向中福公公司發(fā)放放的貸款款，其債債權(quán)已由由工行營營業(yè)部承承接。工工行營業(yè)業(yè)部依照照其與中中福公司司簽訂的的編號為為961150、9961551、9962224、9962552、9962889、9966006、9966008號借借款合同同，向中中福公司司共發(fā)放放貸款118500萬元，中中福公司司僅歸還還了2000萬元元，尚欠欠工行營營業(yè)部借借款本金金16550

15、萬元元及其利利息。根根據(jù)最最高人民民法院關(guān)關(guān)于適用用中華華人民共共和國擔(dān)擔(dān)保法若干問問題的解解釋第第三十二二條第二二款規(guī)定定，上述述7份保保證合同同就保證證期限的的約定條條款，均均屬于約約定不明明，保證證人中福福勞務(wù)的的保證期期間為主主債務(wù)履履行期屆屆滿之日日起兩年年。在借借款合同同的訴訟訟時效期期間內(nèi)，債債權(quán)人工工行營業(yè)業(yè)部多次次向連帶帶保證人人中福勞勞務(wù)主張張了債權(quán)權(quán)，并在在訴訟時時效內(nèi)向向人民法法院提起起訴訟，故故中福勞勞務(wù)作為為上述77項(xiàng)借款款的保證證人，其其保證責(zé)責(zé)任不能能免除。同同理，中中福物資資、中福福技術(shù)的的保證責(zé)責(zé)任亦不不能免除除。中福福實(shí)業(yè)為為中福公公司向國國際業(yè)務(wù)務(wù)部借款

16、款15000萬港港元提供供了連帶帶責(zé)任擔(dān)擔(dān)保，該該款期限限為一年年，即119966年100月311日至119977年100月311日。其其約定的的保證期期間“自自19996年110月331日起起至合同同約定的的最末一一期借款款到期之之后滿兩兩年時止止”。國國際業(yè)務(wù)務(wù)部在保保證責(zé)任任期間內(nèi)內(nèi)多次向向中福公公司、中中福實(shí)業(yè)業(yè)主張了了債權(quán)，并并得到其其確認(rèn)。中中福實(shí)業(yè)業(yè)是為其其股東中中福公司司借款提提供的擔(dān)擔(dān)保，根根據(jù)最最高人民民法院關(guān)關(guān)于適用用中華華人民共共和國擔(dān)擔(dān)保法若干問問題的解解釋第第四條的的規(guī)定，該該擔(dān)保合合同為無無效合同同。國際際業(yè)務(wù)部部明知中中福公司司系中福福實(shí)業(yè)的的股東，仍仍接受中中

17、福實(shí)業(yè)業(yè)提供的的擔(dān)保，國國際業(yè)務(wù)務(wù)部與中中福實(shí)業(yè)業(yè)均有過過錯，應(yīng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)各自相相應(yīng)的責(zé)責(zé)任。根根據(jù)最最高人民民法院關(guān)關(guān)于適用用中華華人民共共和國擔(dān)擔(dān)保法若干問問題的解解釋第第七條規(guī)規(guī)定，中中福實(shí)業(yè)業(yè)對中福福公司所所借款項(xiàng)項(xiàng)及利息息不能清清償部分分的二分分之一承承擔(dān)賠償償責(zé)任。中中福勞務(wù)務(wù)、中福福物資、中中福技術(shù)術(shù)、中福福實(shí)業(yè)承承擔(dān)責(zé)任任后，有有權(quán)向主主債務(wù)人人中福公公司追償償，該追追償權(quán)的的訴訟時時效自保保證人承承擔(dān)責(zé)任任之日起起開始計計算。該該院依照照中華華人民共共和國經(jīng)經(jīng)濟(jì)合同同法第第六條、第第二十九九條，國國務(wù)院借借款合同同條例第第十六條條，中中華人民民共和國國擔(dān)保法法第六六條、第第二

18、十一一條，中中華人民民共和國國民事訴訴訟法第第一百三三十條之之規(guī)定，判判決：一一、被告告中福公公司應(yīng)在在本判決決生效后后十日內(nèi)內(nèi)向原告告工行營營業(yè)部償償還借款款本金119500萬元人人民幣、4490萬萬美元、115000萬港元元及依照照借款合合同約定定的相應(yīng)應(yīng)利息，逾逾期歸還還按中中華人民民共和國國民事訴訴訟法第第二百三三十二條條之規(guī)定定辦理;二、被被告中福福勞務(wù)對對被告中中福公司司上述借借款中的的16550萬元元人民幣幣的本金金及利息息承擔(dān)連連帶清償償責(zé)任;三、被被告中福福物資對對被告中中福公司司上述3300萬萬元人民民幣借款款的本金金及利息息承擔(dān)連連帶清償償責(zé)任;四、被被告中福福技術(shù)對對被

19、告中中福公司司上述4490萬萬美元借借款的本本金及利利息承擔(dān)擔(dān)連帶清清償責(zé)任任;五、被被告中福福實(shí)業(yè)對對被告中中福公司司上述115000萬港元元借款本本金及利利息不能能償還部部分的二二分之一一承擔(dān)賠賠償責(zé)任任。一審審案件受受理費(fèi)5563 2000元(人人民幣)由中福福公司承承擔(dān)，中中福勞務(wù)務(wù)對其中中92 5000元、中中福物資資對其中中25 0100元、中中福技術(shù)術(shù)對其中中34 5100元承擔(dān)擔(dān)連帶責(zé)責(zé)任。原原告工行行營業(yè)部部不服上上述民事事判決中中的第五五項(xiàng)，向向本院提提起上訴訴。工行營營業(yè)部上上訴稱：19996年110月330日，我我方與中中福公司司簽訂一一份借款款合同，借借款金額額為15

20、500萬萬港元，中中福實(shí)業(yè)業(yè)為該筆筆借款提提供保證證責(zé)任，其其出具的的保證書書中明確確約定擔(dān)擔(dān)保方式式為連帶帶保證責(zé)責(zé)任。我我方依照照合同約約定發(fā)放放貸款115000萬港元元，借款款方中福福公司逾逾期未歸歸還上述述借款本本金及利利息，擔(dān)擔(dān)保人中中福實(shí)業(yè)業(yè)應(yīng)當(dāng)承承擔(dān)連帶帶清償責(zé)責(zé)任。我我國公公司法第第六十條條禁止的的是公司司的董事事、經(jīng)理理個人以以公司的的財產(chǎn)為為本公司司的股東東或者其其他個人人債務(wù)提提供擔(dān)保保，本案案的擔(dān)保保行為是是中福實(shí)實(shí)業(yè)的公公司行為為，而并并非董事事、經(jīng)理理的個人人行為。請請求二審審法院撤撤銷福建建高院一一審判決決中的第第五項(xiàng)，并并依法改改判中福福實(shí)業(yè)對對中福公公司155

21、00萬萬港元借借款的本本金及利利息承擔(dān)擔(dān)連帶清清償責(zé)任任。中福實(shí)實(shí)業(yè)答辯辯稱：根根據(jù)我國國公司司法第第六十條條第三款款及最最高人民民法院關(guān)關(guān)于適用用中華華人民共共和國擔(dān)擔(dān)保法若干問問題的解解釋(以下簡簡稱擔(dān)擔(dān)保法解解釋)第四條條的規(guī)定定，中福福實(shí)業(yè)為為中福公公司提供供的擔(dān)保保為無效效擔(dān)保。上上述有關(guān)關(guān)公司對對股東及及個人提提供擔(dān)保保的禁止止性股東東，是根根據(jù)我國國公司發(fā)發(fā)展過程程中的正正反經(jīng)驗(yàn)驗(yàn)而做出出強(qiáng)制性性規(guī)范。本本案債權(quán)權(quán)人、主主債務(wù)人人及擔(dān)保保人存在在著同等等的締約約過失，應(yīng)應(yīng)承擔(dān)同同等的過過錯責(zé)任任。因此此，中福福實(shí)業(yè)對對中福公公司15500萬萬港元借借款本息息，只能能承擔(dān)不不能清償償部分三三分之一一的賠償償責(zé)任。我我方二審審雖未提提出上訴訴，但也也不應(yīng)剝剝奪就此此主張的的權(quán)利。本院認(rèn)認(rèn)為：國國際業(yè)務(wù)務(wù)部與中中福公司司簽訂的的編號為為L35519