執(zhí)行和解中的陷阱和律師攻防

1、執(zhí)行和解中的陷阱和律師攻防權(quán)利人通過訴訟得到了滿意的勝訴判決或者牽強(qiáng)的結(jié)果后， 待法律文書生效及義務(wù)人未按照判決等法律文書內(nèi)容履行時(shí)， 新的戰(zhàn)場(chǎng)形成： 申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。在法院執(zhí)行程序中有一個(gè)較為重要的制度叫： 執(zhí)行和解。 這個(gè)帶著尊重當(dāng)事人實(shí)體和程序權(quán)利善意的制度中， 當(dāng)事人及其代理律師基于不同的立場(chǎng)和利益權(quán)衡的考量進(jìn)行博弈攻防， 讓平靜的水面暗流涌動(dòng)。 孫潭律師結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和法律規(guī)定提出以下觀點(diǎn)，僅供專業(yè)人士參考。一、什么是執(zhí)行和解？陷阱一在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人 （申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人） 就發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分、其他法律文書等法律文書所確定的內(nèi)容（比如

2、金額、履行方式、履行期限）通過自行協(xié)商達(dá)成的予以變更的合意即“和解協(xié)議”。和解協(xié)議生效的同時(shí)，法院暫緩執(zhí)行或中止執(zhí)行法律文書的內(nèi)容。 執(zhí)行和解是強(qiáng)制執(zhí)行中的軟性執(zhí)行方式， 和解有利于化解矛盾沖突， 緩和訴訟帶來的激烈對(duì)抗情緒，也可能盡快的促使被執(zhí)行人履行義務(wù)換言之是使申請(qǐng)人權(quán)利得到盡快實(shí)現(xiàn)。二、陷阱二對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人來說， 達(dá)成和解協(xié)議后， 除申請(qǐng)執(zhí)行人因受到欺詐脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議， 或者被執(zhí)行人不履行和解協(xié)議等情形外， 申請(qǐng)執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)受到和解協(xié)議的約束，申請(qǐng)執(zhí)行人通過生效判決等法律文書獲取的權(quán)利受到了限制。所以，建議申請(qǐng)執(zhí)行人在達(dá)成和解協(xié)議時(shí)要慎重考慮決定是否要在金額、 履行期限上進(jìn)行讓

3、步。三、陷阱三人民法院在審查當(dāng)事人和解協(xié)議時(shí)， 僅進(jìn)行較為形式的審查， 而非實(shí)質(zhì)性審查，和解協(xié)議中可能存在的違法性和侵權(quán)性并不一定審查出來。 人民法院不直接賦予和解協(xié)議超越一般民事協(xié)議的執(zhí)行效力， 相反，由于我國民事訴訟法關(guān)于和解協(xié)議效力的規(guī)定，和解協(xié)議在發(fā)生爭議時(shí)的受保護(hù)力度與一般民事協(xié)議相比，更為弱化。簡而言之，和解協(xié)議對(duì)當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)力度弱于未經(jīng)過法院司法確權(quán)或者法院司法程序確定的民事協(xié)議， 和解協(xié)議不是人民法院的執(zhí)行依據(jù)。 所以，申請(qǐng)執(zhí)行人基于在和解協(xié)議中加入違約金或者賠償條款的算盤容易落空。四、陷阱四被執(zhí)行人未誠信履行和解協(xié)議內(nèi)容時(shí)， 法律賦予申請(qǐng)執(zhí)行人的權(quán)利是： 申請(qǐng)人民法院恢復(fù)

4、對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。 請(qǐng)注意，這里執(zhí)行的還是原生效法律文書。所以，在達(dá)成和解協(xié)議時(shí)，當(dāng)事人一定要清醒的認(rèn)識(shí)到風(fēng)險(xiǎn)，以抉擇是否進(jìn)行讓步及讓步可能帶來的利益。五、律師攻防律師由于委托人地位的不同， 也會(huì)站在不同的角度來權(quán)衡委托人的利益， 站在申請(qǐng)執(zhí)行人的角度， 律師考慮更多的在滿足申請(qǐng)執(zhí)行人不同商業(yè)目的的立場(chǎng)上如何讓被執(zhí)行人及時(shí)充分地履行生效法律文書規(guī)定的義務(wù)，站在被執(zhí)行人的角度，律師考慮更多的是如何用訴訟技巧換取時(shí)間和限縮申請(qǐng)執(zhí)行人的利益以減小被執(zhí)行人的風(fēng)險(xiǎn)甚至擴(kuò)大其利益。不論站在何種立場(chǎng)，在攻防上提出以下觀點(diǎn)以供閱讀本文者所需：1、和解協(xié)議中違約金及賠償條款屬于民事合同性質(zhì)，且該條款未經(jīng)生

5、效法律文書確認(rèn)， 不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。 沒有法律保障的權(quán)利， 不會(huì)成為有效的權(quán)利，請(qǐng)充分認(rèn)識(shí)到和解協(xié)議不具備強(qiáng)制執(zhí)行效力的實(shí)際情況和法律背景。2、在考量生效法律文書執(zhí)行障礙的基礎(chǔ)上，權(quán)衡申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人建立在商業(yè)背景、 條件上的目的， 律師要提供富有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的操作方案， 最終由當(dāng)事人作出決定，不可越俎代庖。3、區(qū)分執(zhí)行擔(dān)保與執(zhí)行和解中所設(shè)立的擔(dān)保，執(zhí)行擔(dān)保是在申請(qǐng)執(zhí)行人同意的情況下，被執(zhí)行人通過提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)或者擔(dān)保人換取暫緩執(zhí)行， 執(zhí)行擔(dān)?；诜梢?guī)定會(huì)產(chǎn)生執(zhí)行力， 執(zhí)行和解中所設(shè)立的擔(dān)保， 其擔(dān)保的是和解協(xié)議而非執(zhí)行依據(jù)，我國現(xiàn)行法律及司法解釋并沒有對(duì)該擔(dān)保方式的相關(guān)規(guī)定， 實(shí)踐中的做

6、法也不統(tǒng)一。 在執(zhí)行和解中設(shè)立擔(dān)保方式的操作方案中， 為避免擔(dān)保人權(quán)益受損及訴累、同時(shí)也為維護(hù)申請(qǐng)執(zhí)行人權(quán)益， 建議在實(shí)際操作中， 結(jié)合現(xiàn)行法律對(duì)執(zhí)行擔(dān)保的規(guī)定，在和解協(xié)議中明確擔(dān)保人是對(duì)執(zhí)行依據(jù)進(jìn)行擔(dān)保而不僅僅是對(duì)和解協(xié)議進(jìn)行擔(dān)保。六、本文相關(guān)法律條文中華人民共和國民事訴訟法第二百二十四條執(zhí)行管轄中華人民共和國民事訴訟法第二百三十條執(zhí)行和解中華人民共和國民事訴訟法第二百三十一條執(zhí)行擔(dān)保遇到失意傷心事，多想有一個(gè)懂你的人來指點(diǎn)迷津，因他懂你，會(huì)以我心，換你心，站在你的位置上思慮，為你排優(yōu)解難。一個(gè)人，來這世間，必須懂得一些人情事理，才能不斷成長。就像躬耕于隴畝的農(nóng)人，必須懂得土地與種子的情懷，才能有所收獲。一個(gè)女子，一生所求，莫過于找到一個(gè)懂她的人，執(zhí)手白頭，相伴終老。即使蘆花暖鞋，菊花枕頭，也覺溫暖；即使粗食布衣，陋室簡靜，也覺舒適，一句“懂你 ”,叫人無怨無悔，愿以自己的一生來交付。懂得是彼此的欣賞，是靈魂的輕喚，是惺惺相惜，是愛，是暖，是彼此的融化；是走一段很遠(yuǎn)的路，驀然回首卻發(fā)現(xiàn)，我依然在你的視線里；是回眸相視一笑的無言；是一條偏僻幽靜的小路，不顯山，不露水，路邊長滿你喜愛的花草，靜默無語卻馨香盈懷，而路的盡頭，便是通達(dá)你心靈的小屋瑟瑟嚴(yán)冬，窗外雪飄，絮絮自語說了這多，你可懂我了嗎？若你知曉，無需說話