《公路工程招標(biāo)投標(biāo)與合同管理》教案

1、第一章公路工程招標(biāo)投標(biāo)總論（2學(xué)時）第二章公路工程施工招標(biāo)（4個學(xué)時）1現(xiàn)場考察教師姓名授課班級授課方法講授法講授法授課日期2010年9月9日第3周2201。年？99月月16日第第24周周授課時數(shù)4授課章節(jié)名稱第第二章公公路工程施投標(biāo)標(biāo)論教學(xué)目的教學(xué)目的1、了了解施工招是公路工程招標(biāo)投標(biāo)基本程序公路工程招標(biāo)投標(biāo)的特點；2、了掌握公路工程招類型和投標(biāo)的發(fā)展歷程；3、掌握招標(biāo)掌握公路工程招標(biāo)投標(biāo)關(guān)程基本概念、公路工程招標(biāo)投標(biāo)的條4、件解招標(biāo)組織的一般程序4、公路工程招標(biāo)投標(biāo)的分類和招標(biāo)方式教學(xué)重點教學(xué)重點1。2掌解公路工織的一般程序的關(guān)系與區(qū)別；2。了解公路工程招標(biāo)投標(biāo)的發(fā)展歷程、公路工程招標(biāo)投標(biāo)

2、的條件和基本原則/本原、則。教學(xué)難點教學(xué)難點掌握招標(biāo)文件的編制依據(jù)，相關(guān)程序以及工程量清單的編制公路工程招標(biāo)投標(biāo)的分類和招標(biāo)方式使用教具使用教具多媒體多媒體冋學(xué)們通過學(xué)習(xí)本章節(jié)內(nèi)容，了解施工招標(biāo)應(yīng)具備的條件、基本程序，了小結(jié)同學(xué)格通查學(xué)習(xí)型解了什招是公路工編招依據(jù)標(biāo)相關(guān)程序公路工程標(biāo)組投的的般點序掌握公路工程招標(biāo)和投標(biāo)的發(fā)展歷程；理解并掌握公路工小結(jié)程招標(biāo)投標(biāo)的基本概念、公路工程招標(biāo)投標(biāo)的條件和基本原則、公路工程招標(biāo)投標(biāo)的分類和招標(biāo)方式。2標(biāo)前會議1性質(zhì)、地位、作用2編制依據(jù)3編制方法4編制時機(jī)1開標(biāo)、評標(biāo)1、合同文件的準(zhǔn)備2、簽訂合同協(xié)議書3、發(fā)布開工令第三章公路工程施工投標(biāo)（4學(xué)時）技術(shù)、

3、經(jīng)濟(jì)、管理、信譽(yù)教師姓名授課班級授課方法講授法案例法授課日期2010年9月26日第6周2010年10月9日第7周授課時數(shù)4授課章節(jié)名稱第-章公路工程施工投標(biāo)教學(xué)目的了解施工投標(biāo)的準(zhǔn)備工作了解施工投標(biāo)的程序與過程3熟悉投標(biāo)決策及投標(biāo)技巧4掌握投標(biāo)文件的編制教學(xué)重點1了解施工投標(biāo)的程序與過程2熟悉投標(biāo)決策及投標(biāo)技巧3掌握投標(biāo)文件的編制教學(xué)難點1熟悉投標(biāo)決策及投標(biāo)技巧2掌握投標(biāo)文件的編制使用教具多媒體小結(jié)冋學(xué)們通過學(xué)習(xí)本章節(jié)內(nèi)容，了解施工投標(biāo)的準(zhǔn)備工作、了解施工投標(biāo)的程序與過程、熟悉投標(biāo)決策及投標(biāo)技巧、掌握投標(biāo)文件的編制技術(shù)性選擇方案工期選擇方案教師姓名授課班級授課方法講授法案例法授課日期2010年

4、10月14日第8周2010年10月28日第10周授課時數(shù)4授課章節(jié)名稱第四章公路工程施工監(jiān)理招標(biāo)教學(xué)目的1了解施工監(jiān)理招標(biāo)的條件2掌握招標(biāo)文件的編制3掌握編制標(biāo)底的步驟4了解組織招標(biāo)的相關(guān)程序教學(xué)重點1掌握招標(biāo)文件的編制2掌握編制標(biāo)底的步驟3了解組織招標(biāo)的相關(guān)程序教學(xué)難點1掌握招標(biāo)文件的編制2掌握編制標(biāo)底的步驟3了解組織招標(biāo)的相關(guān)程序使用教具多媒體小結(jié)冋學(xué)們通過學(xué)習(xí)本章節(jié)內(nèi)容，第四章公路工程施工監(jiān)理招標(biāo)（4學(xué)時）4。1施工監(jiān)理招標(biāo)的條件4。1。1施工監(jiān)理招標(biāo)應(yīng)具備的條件4.1.2招標(biāo)單位應(yīng)具備的條件4。1。3招標(biāo)機(jī)構(gòu)（1）評標(biāo)委員會評標(biāo)委員會由招標(biāo)人代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人

5、數(shù)為5人以上單數(shù)，其中專家不少于成員人數(shù)的三分之二;評標(biāo)專家應(yīng)從事公路建設(shè)項目管理滿8年，具有高級職稱或同等專業(yè)水平，熟悉有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律、法規(guī)，并具有與招標(biāo)項目相關(guān)的實踐經(jīng)驗。（2）招標(biāo)辦事機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)招標(biāo)評標(biāo)的事務(wù)性工作,一般可在項目管理機(jī)構(gòu)各部門確定部分人員組成跨部門的招標(biāo)工作組或另行成立招標(biāo)辦事機(jī)構(gòu)。1.4確定招標(biāo)方式（1）公開招標(biāo)（2）邀請招標(biāo)對于少數(shù)一般的建設(shè)項目，項目法人可選擇數(shù)家監(jiān)理單位，并向其發(fā)招標(biāo)邀請函進(jìn)行招標(biāo).對于同一合同段,應(yīng)邀參加投標(biāo)的單位不得少于3家。（3）議標(biāo)對個別技術(shù)難度大、有特殊要求的公路工程建設(shè)項目，經(jīng)上級交通主管部門批準(zhǔn)，可邀請符合工程相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位進(jìn)

6、行協(xié)商確定中標(biāo)者,議標(biāo)的監(jiān)理單位不得少于兩家.4.1。5招標(biāo)基本程序公路工程施工監(jiān)理招標(biāo)工作應(yīng)由項目法人（招標(biāo)單位）主持,按下列程序進(jìn)行：組織編制招標(biāo)文件，按分級管理原則報上級交通主管部門核準(zhǔn)發(fā)布招標(biāo)廣告或發(fā)出招標(biāo)邀請函;對投標(biāo)者進(jìn)行資格預(yù)審，并按分級管理原則將資格預(yù)審報告和預(yù)審結(jié)果報上級交通主管部門審批;向資格預(yù)審合格的投標(biāo)者發(fā)出投標(biāo)邀請函；出售或發(fā)放招標(biāo)文件；組織投標(biāo)者勘察現(xiàn)場，解答提出的問題；接受投標(biāo)者的標(biāo)書：審查投標(biāo)書的符合性；組織評標(biāo)委員會或評標(biāo)小組，確定中標(biāo)者；按分級管理原則，將評標(biāo)報告和評標(biāo)結(jié)果報上級交通主管部門備案；發(fā)中標(biāo)通知；項目法人與中標(biāo)者簽訂公路工程施工監(jiān)理合同，并根據(jù)工

7、程的情況決定是否履行公證手續(xù)。)招標(biāo)文件的編制4。2.1招標(biāo)文件的組成招標(biāo)文件包括下列內(nèi)容.第I卷第一篇投標(biāo)邀請書格式第二篇投標(biāo)人須知第三篇合同通用條件第四篇合同專用條件第五篇合同附件附件A監(jiān)理服務(wù)的形式、范圍與內(nèi)容附件B業(yè)主提供的監(jiān)理工作條件附件C監(jiān)理服務(wù)的費(fèi)用與支付第II卷第六篇規(guī)范一、監(jiān)理規(guī)范二、項目監(jiān)理規(guī)范三、項目施工技術(shù)規(guī)范第III卷第七篇投標(biāo)書與投標(biāo)擔(dān)保格式第八篇中標(biāo)通知書格式第九篇監(jiān)理服務(wù)協(xié)議書格式第十篇廉政合同格式第十一篇履約擔(dān)保格式第IV卷第十二篇圖紙和資料4.2.2投標(biāo)人須知投標(biāo)人須知是為了使投標(biāo)人了解建設(shè)項目概況(工程簡介和組織實施安排、工作條件、業(yè)主招標(biāo)條件、評標(biāo)辦法和

8、投標(biāo)人編標(biāo)、投標(biāo)注意事項的有關(guān)規(guī)定等，以便投標(biāo)人能根據(jù)統(tǒng)一的要求和規(guī)定，編制出既滿足業(yè)主要求又體現(xiàn)自身能力的標(biāo)書。業(yè)主也可以在公開、公平、公正的原則下?lián)駜?yōu)選擇中標(biāo)人。本節(jié)簡要介紹施工監(jiān)理投標(biāo)人須知的內(nèi)容?？倓t項目簡介立項和資金來源寫明政府主管部門批準(zhǔn)。立項和列人政府基本建設(shè)計劃情況，說明資金來源情況表明招標(biāo)條件已具備，符合法定程序.投標(biāo)人資格條件投標(biāo)費(fèi)用一般規(guī)定投標(biāo)人在投標(biāo)過程中的一切費(fèi)用山自己承擔(dān)。（5）現(xiàn)場考察和標(biāo)前會議招標(biāo)文件（1）招標(biāo)文件組成招標(biāo)文件包括4。2.1節(jié)所列四卷12篇的內(nèi)容。此外，招標(biāo)人在招標(biāo)期間發(fā)出的間題答復(fù)、補(bǔ)遺書和其他正式函件,均應(yīng)作為招標(biāo)文件的組成部分.投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將

9、招標(biāo)文件視為一個整體仔細(xì)閱讀，并遵照其規(guī)定和要求編寫、制作投標(biāo)文件.（2）招標(biāo)文件的澄清投標(biāo)人要求對招標(biāo)文件的某些條款進(jìn)行澄清時，應(yīng)在送交投標(biāo)文件截止日期一定天數(shù)前,將要求澄清和解答的問題以書面形式（包括信函、傳真）送達(dá)招標(biāo)人。招標(biāo)人將在送交投標(biāo)文件截止日期一定天數(shù)前將澄清間題的函件送達(dá)所有投標(biāo)人。（3）招標(biāo)人對招標(biāo)文件的修改招標(biāo)人由于某種原因要對招標(biāo)文件進(jìn)行修改，將在規(guī)定的遞交投標(biāo)文件截止日期一定天數(shù)之前將補(bǔ)遺書送達(dá)所有投標(biāo)人,以便使投標(biāo)人有合理的時間對補(bǔ)遺書的內(nèi)容加以考慮。補(bǔ)遺書作為招標(biāo)文件的組成部分對所有投標(biāo)人均具有約束力,投標(biāo)人在收到補(bǔ)遺書之后應(yīng)立即以傳真的形式向招標(biāo)人確認(rèn)收悉。3投標(biāo)

10、文件的編制（1）投標(biāo)文件的內(nèi)容投標(biāo)人編寫的投標(biāo)文件應(yīng)包括：投標(biāo)文件遞交函；授權(quán)書;技術(shù)建議書；財務(wù)建議書.（2）投標(biāo)價投標(biāo)人必須按照招標(biāo)文件規(guī)定的格式和內(nèi)容計算完成監(jiān)理服務(wù)所需費(fèi)用投標(biāo)價，并按招標(biāo)文件財務(wù)建議書規(guī)定的表格,填報費(fèi)用清單。該清單將作為業(yè)主對監(jiān)理服務(wù)費(fèi)用支付的依據(jù)。（3）投標(biāo)保證金投標(biāo)人在遞交投標(biāo)文件的同時必須提交一定數(shù)量的現(xiàn)金（或支票、匯票）.作為投標(biāo)保證金。未提交投標(biāo)保證金的投標(biāo)人，將視為不符合要求而被招標(biāo)人拒絕。出現(xiàn)下列情況之一的，投標(biāo)保證金將不予退還：投標(biāo)人在投標(biāo)文件有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件；中標(biāo)人在收到中標(biāo)通知書后，由于自身原因未能與業(yè)主簽訂監(jiān)理服務(wù)協(xié)議書，后來也沒有按要求

11、提交履約保證金.中標(biāo)人的投標(biāo)保證金，在提交了履約保證金并簽訂監(jiān)理服務(wù)協(xié)議書后i天內(nèi)退還；未中標(biāo)的投標(biāo)人的投標(biāo)保證金將在中標(biāo)通知書發(fā)出后15天內(nèi)退還.（4）投標(biāo)文件有效期（5）的投標(biāo)文件的簽署4.投標(biāo)文件的遞交（1）投標(biāo)文件的密封和標(biāo)記投標(biāo)文件的密封和標(biāo)記是為了保證在開標(biāo)前和傳遞中不泄密。投標(biāo)人應(yīng)將投標(biāo)文件正本和全部副本分別封裝在雙層信封里，分別加貼封條并蓋密封章，且標(biāo)以“正本”、“副本”字樣，投標(biāo)文件外層信封僅寫明招標(biāo)人通訊地址全稱、標(biāo)名項目名稱和監(jiān)理合同段，并注明開標(biāo)時間前不得開封。這樣，可防止事先辨認(rèn)出投標(biāo)文件，避免作弊。內(nèi)層信封、總則寫明投標(biāo)人名稱和詳細(xì)地址，并在右下方寫明招標(biāo)人名稱，以

12、便因投標(biāo)文件遲到或其他原因造成招標(biāo)人不能接受文件時能原封退回。（2）送交投標(biāo)文件截止期（3）遲到的投標(biāo)文件規(guī)定統(tǒng)一的投標(biāo)截止期是為了體現(xiàn)公平競爭,避免泄密或作弊，因此必須嚴(yán)格遵守截止時間的規(guī)定口招標(biāo)須知規(guī)定，招標(biāo)人將拒絕接收在投標(biāo)截止期后收到的投標(biāo)文件,并將該文件按照其內(nèi)信封上寫明的地址原封退回.（4）投標(biāo)文件的修改和撤回開標(biāo)與評標(biāo)合同的授予4.2。3合同條件合同條件由合同通用條件、合同專用條件和合同附件二部分構(gòu)成，是雙方約定的履約條件。以下簡要介紹公路工程施丁監(jiān)理合同范本的主要內(nèi)容。1）合同通用條件2）合同專用條件3）合同附件4.3編制標(biāo)底4。3.1標(biāo)底的作用標(biāo)底在開標(biāo)之前必須保密。4。3.

13、2標(biāo)底的編制方法標(biāo)底可以委托設(shè)計單位編制，也可以委托有相應(yīng)資質(zhì)的造價工程師編制。由于保密的需要，通常由業(yè)主直接組織少數(shù)人編制。監(jiān)理標(biāo)底的編制方法有以下兩種。（1）分解工程概算法（2）據(jù)實逐項計算監(jiān)理費(fèi)4.4組織招標(biāo)4。4.1資格預(yù)審1。資格預(yù)審程序2。資格預(yù)審文件的編制（1）招標(biāo)公告（2）資格預(yù)審文件資格評審資格評審工作一般按以下3個階段進(jìn)行.1）項目法人組建評審委員會2）評審細(xì)則3）資格評審程序（1）符合性檢查符合性檢查的內(nèi)容為：資格預(yù)審申請書遞交時間、完整性、簽署等情況應(yīng)符合要求；檢查申請人的營業(yè)執(zhí)照和申請人授權(quán)書的有效性；監(jiān)理資質(zhì)等級和資信等級應(yīng)符合要求；以聯(lián)合體形式申請資格預(yù)審的，應(yīng)提

14、交聯(lián)合投標(biāo)協(xié)議書。未全部通過符合性檢查的不能通過資格預(yù)審.（2）強(qiáng)制性合格條件審查（3）澄清與核實4。4。2投標(biāo)邀請4。4.3遞交標(biāo)書和開標(biāo)遞交標(biāo)書投標(biāo)人完成編標(biāo)并按投標(biāo)須知要求包裝和密封之后，就可在規(guī)定的投標(biāo)截止時間之前，在指定地點遞交標(biāo)書。招標(biāo)人應(yīng)指派專人負(fù)責(zé)接受標(biāo)書，檢查其包裝和密封是否符合要求。接受時即予登記,并開具收條。然后妥善保管,等待開標(biāo).對于提前送達(dá)的標(biāo)書尤其應(yīng)當(dāng)注意保管和保密。開標(biāo)開標(biāo)由招標(biāo)人組織并主持，業(yè)主和有關(guān)部門（上級主管部門和投資方）派代表參與開標(biāo)，所有投標(biāo)人均應(yīng)出席開標(biāo)儀式。在監(jiān)督部門和公證人員的監(jiān)督下當(dāng)場逐個檢查投標(biāo)文件的外信封上書寫、密封是否符合要求，證實無誤后

15、當(dāng)場開封，檢查投標(biāo)文件遞交書及其簽署;然后檢查內(nèi)信封書寫和密封是否符合要求，證實無誤后開啟內(nèi)信封,檢查其簽署及總報價，證實無誤后宣讀投標(biāo)人名稱、所投監(jiān)理合同段、投標(biāo)報價等情況，并書寫在寫字板上。宣讀情況如有出入，投標(biāo)人可當(dāng)場提出異議，并重新宣讀。未提出異議者,將被認(rèn)為確認(rèn)招標(biāo)人宣讀結(jié)果.為增加透明度，招標(biāo)人可在開標(biāo)時宣布業(yè)主的標(biāo)底；或宣布無標(biāo)底.4.4。4評標(biāo)與定標(biāo)評標(biāo)即對所有投標(biāo)書進(jìn)行審查評比.1.評標(biāo)機(jī)構(gòu)評標(biāo)由項目評標(biāo)委員會及其下屬工作小組組織進(jìn)行。評標(biāo)委員會或評標(biāo)小組由項目法人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成,成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之

16、二。評標(biāo)專家應(yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿8年并具有高級職稱或具有同等專業(yè)水平2。評標(biāo)細(xì)則評標(biāo)程序1）符合性審查與算術(shù)性修正2）投標(biāo)文件的澄清3）評標(biāo)委員會評審定標(biāo)在中標(biāo)通知書發(fā)出后15天（或規(guī)定的其他時限）內(nèi)退還投標(biāo)人4.4。5簽訂合同1。文件準(zhǔn)備2。簽訂合同教師姓名授課班級授課方法講授法案例法授課日期2010年11月4日第11周段考和授課授課時數(shù)2授課章節(jié)名稱第五章公路工程施工監(jiān)理投標(biāo)教學(xué)目的1了解施工監(jiān)理投標(biāo)的基本程序、原則、內(nèi)容及投標(biāo)單位條件、投標(biāo)注意事項2掌握技術(shù)建議書的內(nèi)容、監(jiān)理大綱的編制、財務(wù)建議書的編制教學(xué)重點投標(biāo)單位的條件、投標(biāo)注意事項掌握技術(shù)建議書的內(nèi)容、監(jiān)理大綱的編制、財務(wù)建議書

17、的編制教學(xué)難點掌握技術(shù)建議書的內(nèi)容、監(jiān)理大綱的編制、財務(wù)建議書的編制使用教具多媒體小結(jié)同學(xué)們通過學(xué)習(xí)本章節(jié)內(nèi)容，了解施工監(jiān)理投標(biāo)的基本程序、原則、內(nèi)容及投標(biāo)單位條件、投標(biāo)注意事項；掌握技術(shù)建議書的內(nèi)容、監(jiān)理大綱的編制、財務(wù)建議書的編制第5章公路工程施工監(jiān)理投標(biāo)（2課時）1施工監(jiān)理投標(biāo)的基本程序、原則及內(nèi)容5。1.1投標(biāo)程序5。1。2投標(biāo)競爭原則投標(biāo)競爭的原則是公平、公開和誠信。3投標(biāo)單位條件投標(biāo)單位應(yīng)具備的條件為：有法人資格、監(jiān)理資質(zhì)證書、有效的營業(yè)執(zhí)照：經(jīng)濟(jì)獨立并具有與其工作相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)能力，能獨立承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)或民事責(zé)任；具有相應(yīng)于所承擔(dān)工作的專業(yè)能力和經(jīng)驗等。交通部頒發(fā)的公路水運(yùn)工程監(jiān)理

18、單位資質(zhì)管理暫行規(guī)定規(guī)定:公路工程監(jiān)理分為公路、隧道工程和交通工程兩大專業(yè)，各專業(yè)分為甲、乙、丙三個資質(zhì)等級，其中甲級單位可在全國范圍內(nèi)監(jiān)理一、二、三類工程,乙級單位可在全國范圍內(nèi)監(jiān)理二、三類工程，丙級單位可在本省范圍內(nèi)監(jiān)理三類工程。5.2技術(shù)建議書的編制2.1技術(shù)建議書的內(nèi)容監(jiān)理投標(biāo)書一般由技術(shù)建議書和費(fèi)用建議書兩部分構(gòu)成，而技術(shù)建議書的優(yōu)劣是決定能否中標(biāo)的關(guān)鍵.技術(shù)建議書是工程監(jiān)理工作的指導(dǎo)性文件。而監(jiān)理費(fèi)用則是由監(jiān)理工作的深度和廣度來決定的。技術(shù)建議書是針對某一個具體工程而編制的,一般技術(shù)建議書包括監(jiān)理大綱、有關(guān)資料和附表。技術(shù)建議書的主要內(nèi)容為：技術(shù)建議書遞交函；技術(shù)建議書附件；咨詢者

19、組織機(jī)構(gòu)框圖（附營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書）；咨詢者經(jīng)驗（附合同協(xié)議書）；咨詢者對任務(wù)大綱和業(yè)主提供的數(shù)據(jù)、服務(wù)和設(shè)施的評論；實施咨詢?nèi)蝿?wù)的方法和工作計劃（即監(jiān)理大綱）；咨詢組人員組成和成員任務(wù)；推薦的專業(yè)人員履歷表;主要人員服務(wù)時間計劃表f施工準(zhǔn)備階段及施工階段)；監(jiān)理人員各類證書;5.2。2監(jiān)理大綱的編制監(jiān)理大綱一般應(yīng)包括下述內(nèi)容。工程項目概況監(jiān)理工作范圍和目標(biāo)現(xiàn)場監(jiān)理機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員安排監(jiān)理工作程序和流程監(jiān)理工作重點、難點及相應(yīng)措施其他建議為了搞好施下現(xiàn)場管理，對業(yè)主提出建議。例如，當(dāng)工程規(guī)模大，監(jiān)理標(biāo)段層次多,為了統(tǒng)一施工和監(jiān)理工作要求，建議由業(yè)主統(tǒng)一組織上崗培訓(xùn)、統(tǒng)一報表格式和報表制度，明確各

20、級監(jiān)理機(jī)構(gòu)和人員的職權(quán)范圍等。輔助資料技術(shù)建議書的輔助資料有以下兩種。監(jiān)理單位資質(zhì)說明。現(xiàn)場監(jiān)理機(jī)構(gòu)及人員資質(zhì).5.3財務(wù)建議書的編制財務(wù)建議書是投標(biāo)人對所提供監(jiān)理服務(wù)取得報酬的要求,應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件提供的格式和填寫說明填報，并應(yīng)與技術(shù)建議書中提供的監(jiān)理人員和監(jiān)理設(shè)施、設(shè)備等各項服務(wù)相適應(yīng)口費(fèi)用計算要有依據(jù)，并符合本企業(yè)的成本結(jié)構(gòu)、水平和回報需求,同時也要考慮市場的競爭力。標(biāo)底的測算標(biāo)底的測算有兩種方法.按照編制概、預(yù)算的方法參照概、預(yù)算估算方法，監(jiān)理服務(wù)費(fèi)的計算監(jiān)理服務(wù)費(fèi)的計算也有兩種方法.按費(fèi)率計算(2)按照監(jiān)理提供服務(wù)的項目逐項進(jìn)行計算教師姓名授課班級授課方法講授法案例法授課日期2010

21、年11月11日第12周2010年11月18日第13周授課時數(shù)4授課章節(jié)名稱第六章合同的法律基礎(chǔ)教學(xué)目的1了解合同的概念、法律特征及訂立、合同的效力2掌握合同的履行合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3掌握違約責(zé)任的概念、免除和不可抗力教學(xué)重點1掌握合同效力的界定2掌握合同的履行合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3掌握違約責(zé)任的概念、免除和不可抗力教學(xué)難點1掌握合同效力的界定2掌握合同的履行合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3掌握違約責(zé)任的概念、免除和不可抗力使用教具多媒體小結(jié)同學(xué)們通過學(xué)習(xí)本章內(nèi)容，掌握合同效力的界定、掌握合同的履行合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止、掌握違約責(zé)任的概念、免除和不可抗力第六章合同的法律基礎(chǔ)（4學(xué)時）6.1概述6

22、.1。1合同的概念合同的含義十分廣泛，凡當(dāng)事人之間協(xié)商確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，都可以叫合同。所以，合同有廣義和狹義之分。廣義的合同是指當(dāng)事人以確立權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議，如經(jīng)濟(jì)合同、勞動合同（招工協(xié)議）、行政合同行政管理中實行經(jīng)濟(jì)責(zé)任制方面的獎罰合同）、計劃生育合同等.狹義的合同指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這也是我國合同法第二條對合同所給出的定義。上述概念說明合同不是一般的協(xié)議。凡是不具有法律意義、不發(fā)生民事法律后果的協(xié)議，均非合同。因而它提示了合同與其他協(xié)議的區(qū)別，揭示了合同的法律特征。6。1。2合同的法律特征合同的法律特征有以下幾點.（1）合同

23、是一種民事法律行為2）合同是一種雙方或多方或共同的民事法律行為（3）合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終生財產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的（4）訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)（5）合同依法成立即具有法律約束力1。3合同的分類（1雙務(wù)合同和單務(wù)合同（2）有償合同與無償合同（3）諾成合同與實踐合同（4）要式合同與不要式合同根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同,是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同?，F(xiàn)代合同法為求得流轉(zhuǎn)的迅速和便捷，合同以不要式為原則、要式為例外口根據(jù)我國現(xiàn)行法律，要式合同主要包括依

24、法應(yīng)采取書面形式、公證、鑒證、審批等登記形式或手續(xù)的合同口（5）為訂約當(dāng)事人利益的合同與為第三人利益的合同根據(jù)訂立的合同是為誰的利益，可將合同分為為訂約當(dāng)事人利益的合同與為第三人利益的合同。為訂約當(dāng)事人利益的合同，是指僅訂約當(dāng)事人享有合同權(quán)利和直接取得利益的合同。為第三人利益的合同，是指訂約的一方當(dāng)事人不是為了自己，而是為了第三人設(shè)定權(quán)力，使其獲得利益的合同，但可以直接享有合同的某些權(quán)利，可直接基于合同取得利益，如為第二人利益訂立的保險合同。（6）主合同與從合同根據(jù)合同間是否有主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。主合同,是指不依賴其他合同而能夠獨立存在的合同.從合同，是指須以其他合同的存在為

25、前提而存在的合同。如信貸合同為主合同,為信貸合同所設(shè)立的抵押、質(zhì)押、保證等合同為從合同.（7）有名合同與無名合同根據(jù)法律是否規(guī)定一定名稱和相應(yīng)規(guī)范，可將合同分為有名合同與無名合同。有名合同，又叫典型合同,是指法律規(guī)定了一定名稱和調(diào)整規(guī)范的合同。無名合同又叫非典型合同。是指法律尚未確定名稱和特定規(guī)范的合同.（8）本合同與預(yù)約合同根據(jù)合同訂立是否有事先約定的關(guān)系可以將合同分為本合同與預(yù)約合同。本合同,就是指將來應(yīng)訂立的合同.預(yù)約合同,是指當(dāng)事人約定將來訂立一定合同的合同.（9）定式合同又稱定型化合同、標(biāo)準(zhǔn)合同，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只能表示全部同意或者不同意的合同，即一方當(dāng)事人要么

26、從整體上接受合同條件，要么不訂立合同。（10）國內(nèi)合同與涉外合同根據(jù)合同當(dāng)事人有無外國當(dāng)事人，把合同分為國內(nèi)合同和涉外合同。6.1。4我國合同制度的作用（1）合同是促進(jìn)企業(yè)加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)核算，改善經(jīng)營管理的手段（2）合同是實現(xiàn)專業(yè)化協(xié)作的紐帶（3）合同是發(fā)展對外貿(mào)易和科技協(xié)作的媒介6。2合同的訂立合同訂立的基本原則訂立合同的過程是合同當(dāng)事人就經(jīng)濟(jì)合同的權(quán)利、義務(wù)及合同的主要條款達(dá)成一致的過程。當(dāng)事人之間訂立合同是產(chǎn)生一定社會后果的法律行為,為保證合同的有效性，在合同的訂立過程中應(yīng)遵守以下基本原則。（1）訂立合同必須貫徹合法的原則合同的合法原則是指合同訂立的主體、Z立的方式和程序、訂立合同所涉及的內(nèi)容

27、都要符合我國法律和行政法規(guī)。合法原則的內(nèi)容如下：主體資格合法,即訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)該是法人或其他經(jīng)濟(jì)組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等，且應(yīng)滿足合同條例和行政法規(guī)的規(guī)定;合同的內(nèi)容必須合法、真實，即合同的標(biāo)的必須是法律允許交易的標(biāo)的，合同的條款應(yīng)服從法律、法規(guī)的規(guī)定，合同的主要條款應(yīng)完備,內(nèi)容表述應(yīng)真實;代理合法，即合同的代理應(yīng)符合我國的合同代理制度，代訂合同前，應(yīng)取得委托人的委托證明，并根據(jù)授權(quán)范圍以委托人的名義簽訂;程序和形式合法,即合同的訂立程序和訂立形式應(yīng)符合法律、法規(guī)的具體規(guī)定.（2）訂立合同必須貫徹平等、自愿、公平原則我國合同法第三條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等一方不得將自己的

28、意志強(qiáng)加于另一方”。我國合同法第四條還規(guī)定:“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。所謂平等，指的是在合同法律關(guān)系中，當(dāng)事人的法律地位平等。合同中的當(dāng)事人,不論是公民個人、農(nóng)村承包戶、法人或上級、下級，也不管其所有制的性質(zhì)如何或經(jīng)濟(jì)實力強(qiáng)弱，當(dāng)事人的法律地位都是平等的，不允許把自己的意志強(qiáng)加給對方，更不允許恃強(qiáng)凌弱，以大壓小。所謂自愿，是指自然人、法人、其他組織是否簽訂合同，和誰簽訂合同，簽訂什么樣的合同，除了法律另有規(guī)定的外，完全取決于他們自己的意志，任何單位和個人不得非法干涉。平等、自愿、公平原則是社會主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)特點在我國合同法中的反映.在商品交換中，只有各方

29、都是以平等的所有者或經(jīng)營者的姿態(tài)出現(xiàn)，按照公平自愿、等價交換的原則交換各自的勞動，社會主義的市場經(jīng)濟(jì)才能得到繁榮和發(fā)展。（3）合同必須貫徹協(xié)商一致的原則協(xié)商一致是指雙方當(dāng)事人相互充分表達(dá)各自意見,并取得意思一致,這是當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系的法定方式。合同是雙方協(xié)議的法律行為,雙方當(dāng)事人意思表示一致，合同才能成立。在實際生活中，當(dāng)事人雙方為了達(dá)到自己特定的目的、各自利益和要求，意思表示經(jīng)常是不完全一致的。為了確保雙方當(dāng)事人取得一致的意思表不,在真正自愿基礎(chǔ)卜達(dá)成協(xié)商一致的意見。在訂立合同時,就必須由當(dāng)事人充分發(fā)表自己的意見，并由雙方進(jìn)行反復(fù)充分地協(xié)商。只有協(xié)商一致，合同才能成立。6.2。2合同的

30、形式合同的形式是指當(dāng)事人訂立合同、達(dá)成協(xié)議的表現(xiàn)形式。根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)生活的實踐和法律的規(guī)定，合同形式分為口頭形式、書面形式和其他形式3種。1)口頭形式合同口頭形式合同即口頭協(xié)議，是以口頭的意思表示所達(dá)成的協(xié)議，而不是以文字表述協(xié)議內(nèi)容的合同。口頭合同簡便易行，適用于可以及時清結(jié)、交易關(guān)系比較簡單的合同關(guān)系，它在日常生活中被廣泛運(yùn)用。但其缺點是空口無憑，合同發(fā)生糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任.所以，對于不能及時清結(jié)和關(guān)系比較復(fù)雜的重要合同，不宜采用口頭形式。1)書面形式合同書面形式合同是指當(dāng)事人以文字表述協(xié)議內(nèi)容的合同.書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等有

31、形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面形式合同一般不要求遵從固定的格式，但其內(nèi)容必須寫明當(dāng)事入的全部權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任,以使合同的全面正確履行有充分的根據(jù)。書面合同訂立后，由當(dāng)事人簽名蓋章.若是法人訂立書面合同。還應(yīng)加蓋公章(或合同專用章)，并由法定代表人簽名蓋章。我國合同法第十條第二款規(guī)定：“法律1行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式口當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。37其他形式的合同其他形式的合同主要是指審批形式和鑒證形式的合同。(17審批形式審批形式是國家對經(jīng)濟(jì)活動積極干預(yù)的表現(xiàn)。這種干預(yù)有助于把重大的經(jīng)濟(jì)活動納人國家的宏觀管理之中，有利于國民經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展。合同的審批是國家對

32、特定合同的特殊要求，當(dāng)事人不能自由選擇。因此合同是否采用審批形式，不能由當(dāng)事人決定.凡國家規(guī)定必須審批的合同,如中外合資經(jīng)營合同、技術(shù)引進(jìn)合同等.都必須經(jīng)有關(guān)主管部門審核批準(zhǔn)。非經(jīng)批準(zhǔn),不發(fā)生效力。鑒證形式鑒證形式是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，以國家合同管理機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容的真實性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。鑒證是國家對合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的行政措施，只能由國家行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行。鑒證的作用在于加強(qiáng)合同的證明，提高合同的可靠性。鑒證機(jī)關(guān)進(jìn)行鑒證時要對合同的主體資格、合同的內(nèi)容等各方面進(jìn)行審查，經(jīng)審查符合要求的合同才予以鑒證。對經(jīng)過鑒證的合同，鑒證機(jī)關(guān)要監(jiān)督執(zhí)行.鑒證也采取自愿原則，除

33、國家規(guī)定必須鑒證的合同外，鑒定機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事入的申請進(jìn)行鑒證。對于地方性法規(guī)規(guī)定必須予似鑒證的合同，在做出鑒證規(guī)定的行政區(qū)域內(nèi)簽訂時應(yīng)從其規(guī)定.6。2.3合同訂立的程序要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為被要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定:第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束.具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的。要約必須是對相對人發(fā)出的行為,必須由相對人承諾，雖然相對人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人。另外，要約必須具備合同的主要條款.(1要約生效時間要約生效時間依要約的形式不同而有所不同：口頭要約,一

34、般自受要約人了解時發(fā)生法律效力；非口頭要約一般自要約送達(dá)受要約人時發(fā)生法律效力。合同法規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文要約合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間.視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。要約撤回要約撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示.要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時到達(dá)受要約人。要約撤銷要約撤銷是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但

35、有下列情形之一的,要約不得撤銷：第一，要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)履行合同做了準(zhǔn)備工作。要約的撤銷是一種特殊的情況,且必須在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。因為一旦承諾發(fā)出，合同即告成立。要約失效要約失效，即要約喪失其法律效力。要約失效后，要約人不再受其約束，受要約人也終止了承諾的權(quán)利。要約失效后，合同即失去了成立的基礎(chǔ),受要約人即使承諾，也不能成立合同。2。承諾承諾,又名接受提議，是受要約人做出的同意要約的意思表示.受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限

36、的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾以外,該承諾有效。承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生效力的意思表示承諾可L:撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。合同的成立6。2。4合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，這是合同自由的重要體現(xiàn)。合同法規(guī)定了合同一般應(yīng)當(dāng)包括以下條款,但具備這些條款并不是合同成立的必備條件。當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所明確合同主體，對了解合同當(dāng)事人的基本情況、合同的履行和確定訴訟管轄具有重要意義。合同當(dāng)事人包括自然人、法人、其他組織口標(biāo)的勸數(shù)量數(shù)暈是衡量合同標(biāo)的多少的尺度,是以數(shù)字和其他計量單位表示的尺度。質(zhì)量價款或報酬

37、履行的期限、地點和方式違約責(zé)任(8)解決爭議的方法6。2.5締約過失責(zé)任6。2。6格式條款6。3合同的效力6.3。1合同的生效合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力開始，合同生效應(yīng)具備下列條件：當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；意思表示真實;合同內(nèi)容公平合法；合同代理符合法律規(guī)定有效代理條件;符合法定形式。2.合同的生效時間一般來說,依法成立的合同自成立時生效.具體地講，口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當(dāng)事人雙方簽字時生效;法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的，可以視為合同有效。當(dāng)事人可以對合同生效約定附

38、條件或者約定附期限。附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同,自條件成立時生效;附解除條件的合同，自條件成就時失效。附條件的合同一經(jīng)成立，在條件成就前，當(dāng)事人對于所約定的條件是否成就,應(yīng)當(dāng)聽其自然發(fā)展。無效合同無效合同概念和無效的情形2。無效合同的確定及法律責(zé)任無效合同的確認(rèn)權(quán)歸仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院.無效合同的確認(rèn)具有溯及既往的效力。無效合同從訂立時起就沒有法律約束力。對無效合同的法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的過錯大小,按以下辦法處理.返還財產(chǎn)即使當(dāng)事人的財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)。如果當(dāng)事人依據(jù)無效經(jīng)濟(jì)合同取得的標(biāo)的物還存在,則應(yīng)返還給對方;如果標(biāo)的物已不存在，可

39、用賠償損失的方法給對方抵償。賠償損失這是過錯方造成損失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、輕重來承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失中責(zé)任相適應(yīng)的份額。追繳財產(chǎn)。這是對當(dāng)事人故意損害國家利益或杜會公共利益的行為所采取的一種懲罰手段，追繳的財產(chǎn)上交國庫。其他責(zé)任.6。3。3合同的撤銷合同的撤銷悄形下列情形的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷:因重大誤解訂立的;在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷.當(dāng)事人請示變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷.2撤銷權(quán)的消滅情形6.

40、4合同的履行6。4。1合同履行的概念合同的履行，是指合同依法成立以后，當(dāng)事人雙方按照約定的內(nèi)容和約定的履行期限、地點和方式，全面完成各自所承擔(dān)的合同義務(wù).從而使該合同所產(chǎn)生的合同法律關(guān)系得以全部實現(xiàn)，當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)目的得以達(dá)到的整個過程。合同履行在概念上包含實際履行和全面履行兩層意思。6.4。2合同履行原則（1）全面履行的原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，即按合同約定的標(biāo)的、價款、數(shù)量、質(zhì)量、地點、期限、方式等全面履行自己的義務(wù).按照約定履行自己的義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議

41、的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況，因為只有這些內(nèi)容才能形成一定的交易習(xí)慣.如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的，適用下列規(guī)定進(jìn)行履行。質(zhì)量要求不明的，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價款或報酬不明的，按訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，按規(guī)定履行。履行地點不明確的，給付貨幣的在接收貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以

42、隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間.履行方式不明確的，按照有利干實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能是執(zhí)行政府指導(dǎo)價。如果是按照市場行情約定價格履行，則市場行情的波動不應(yīng)影響合同價，合同仍執(zhí)行原價格。如果執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時價格計價口逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時按照原價格執(zhí)行;遇價格下降時,按新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按新價格執(zhí)行;價格下降時，按原價格執(zhí)行。誠實信用原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、日的和交易習(xí)

43、慣,履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。當(dāng)事人首先要保證自己全面履行合同約定的義務(wù)，并為對方履行創(chuàng)造條件.當(dāng)事人雙方應(yīng)關(guān)心合同履行情況,發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時協(xié)商解決。一方當(dāng)事人在履行過程中發(fā)生困難，另一方當(dāng)事人應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)給予幫助。在合同履行過程中應(yīng)信守商業(yè)道德,保守商業(yè)秘密。6.4。3第三人履行合同第三人履行合同包括債務(wù)人向第三人履行債務(wù)和第三人向債權(quán)人履行債務(wù)兩種情況.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)債務(wù)人向第三人履行債務(wù)是指債務(wù)人本應(yīng)向債權(quán)人履行義務(wù)，但由于債權(quán)人與債務(wù)人經(jīng)過約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但原債權(quán)人的地位不變。這類合同往往被稱之為第三人利益訂立的合同。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，

44、債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行偵務(wù)不符合約定,應(yīng)當(dāng)向使權(quán)人承擔(dān)違約貴任。債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但第三人仍不是合同的當(dāng)事人，合同當(dāng)事人需協(xié)商同意由第三人接受履行。向第三人的履行,原則上不能增加履行難度和履行費(fèi)用。第二人向債權(quán)人履行債務(wù)4。4合同中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)是指雙方在合同的履行中都應(yīng)當(dāng)履行自已的債務(wù),一方不履行或者有可能不履行時,另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。同時履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)6.4。5合同履行的中止合同履行的中止，是指合同當(dāng)事人雙方在履行合同過程中，由于當(dāng)事人一方不能履行合同規(guī)定的義務(wù)，另一方當(dāng)事人為了避免合同不履行造成的損失而暫時停止履行合同中規(guī)定的雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)

45、系的一種法律行為。中止合同及行的法定條件所謂中止合同履行的法定條件，是指中止合同的法律規(guī)定和合同約定條件，具體內(nèi)容如下。當(dāng)事人一方必須有另一方不能履行合同的確切證據(jù)，證明對方存在合同法規(guī)定的以下情況.如經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金.以逃避債務(wù);或喪失商業(yè)信譽(yù)或有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人一方暫時中止合同履行后，如果另一方對履行合同提供了充分的擔(dān)保后應(yīng)當(dāng)解除中止合同的行為,繼續(xù)履行合同。2。中止合同履行的法律后果承擔(dān)賠償責(zé)任繼續(xù)履行合同中止履行合同后，對方也叮能對履行合同提供了充分的擔(dān)保，采取中止合同的一方應(yīng)根據(jù)另一方提供的擔(dān)保，恢復(fù)合同的履行，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

46、承擔(dān)違約責(zé)任當(dāng)事人一方采取中止合同履行措施后，如果中止合同一方?jīng)]有另一方不能履行合同的確切證據(jù)，中止合同履行的一方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。6。5合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止6。5。1合同的變更1。合同變更的概念和特征合同內(nèi)容的變更實踐中，引起合同內(nèi)容變更的情況主要有以下幾種:由于不可抗力事件出現(xiàn)造成合同部分不能履行的;由于需求的變化，雙方當(dāng)事人就改變商品品種、規(guī)格、數(shù)量、包裝等達(dá)成協(xié)議的；合同中約定的變更條件出現(xiàn)時;合同當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)已不可能時.6。5.2合同的轉(zhuǎn)讓1。合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓的一般法律規(guī)定3。建設(shè)工程合同的轉(zhuǎn)讓合同的終止1。合同終止的概念合同終止是指當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利、

47、義務(wù)在客觀上不復(fù)存在。合同終止是隨著一定的法律事實發(fā)生而發(fā)生的.一與合同中止不同之處在于，合同中止只是在法定的特殊情況下，當(dāng)事人暫時停止履行合同，當(dāng)這種特殊情況消失以后，當(dāng)事人仍然承擔(dān)繼續(xù)履行的義務(wù);而合同終止是合同關(guān)系的消滅。不可能恢復(fù)。合同的權(quán)利終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。權(quán)利、義務(wù)的終止不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。2。合同終止的原因債務(wù)已按照約定履行債務(wù)已按照約定履行即是債務(wù)的清償，是按照合同約定實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。其含義與履行相同，但履行側(cè)重于合同動態(tài)的過程,而清償側(cè)重于合同靜態(tài)的實現(xiàn)結(jié)果。合同解除債務(wù)相互抵消(4)債務(wù)人依法將標(biāo)

48、的物提存?zhèn)鶛?quán)債務(wù)同歸一方債權(quán)人免除債務(wù)合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情形6.6違約責(zé)任6。6。1違約責(zé)任的概念違約責(zé)任是指當(dāng)事人任何一方不能履行或履行合同不符合約定的而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行。6。2承擔(dān)違約責(zé)任的條件和原則1承擔(dān)違約資任的條件2承擔(dān)違約責(zé)任的原則6，6.3承擔(dān)違約責(zé)任的方式(1)繼續(xù)履行當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方也可以要求繼續(xù)履行。但有下列情況之一的除外:法律上或事實上不能履行;債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高;債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行.當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)

49、.(2)采取補(bǔ)救措施賠償損失支付違約金定金罰則6。6。4違約責(zé)任的免除合同生效后,當(dāng)事人不履行合同或履行合同不符合合同約定的,都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但是如果是由于發(fā)生了某種非常情況或意外條件,使合同不能按約定履行時，就應(yīng)當(dāng)作為例外來處理。根據(jù)合同法規(guī)定，只有發(fā)生不可抗力才能部分或全部免除當(dāng)事人的違約責(zé)任。6.6.5不可抗力概念合同法規(guī)定：“不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況.”根據(jù)這一規(guī)定，不可抗力的構(gòu)成條件有以下幾點。(1)不可預(yù)見性法律要求構(gòu)成一個合同的不可抗力事件是指有關(guān)當(dāng)事人在訂立合同時、對這個事件是否發(fā)生不能預(yù)見到。在正常情況下，劉于一般合同當(dāng)事人能否預(yù)見到某一事件的發(fā)

50、生，可以從兩個方面來考察：一是客觀方面，即凡正常人能預(yù)見到的或具有專業(yè)知識的一般水平的人能預(yù)見到的。合同當(dāng)事人就應(yīng)該預(yù)見到;二是主觀方面,即根據(jù)合同當(dāng)事人的主觀條件來判斷對事件的預(yù)見性。（2）不可避免性即合同生效后，當(dāng)事人對可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了合理措施，但是客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生，就是事件發(fā)生的不可避免性。（3）不可克服性（4）履行期間性不可抗力作為免責(zé)理由時，其發(fā)生必須是在合同訂立后、履行期限屆滿前。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的、不能免除責(zé)任.6.6。6不可抗力的法律后果一個不可抗力事件發(fā)生后，可能引起三種法律后果：一是合同全部不能履行,當(dāng)事人可以解除合同，并免除全部責(zé)

51、任；二是合同部分不能履行，當(dāng)事人可部分膽行合同,并免除其不履行部分的責(zé)任;三是合同不能按期履行.當(dāng)事人可延期履行合同,并免除其遲延履行的責(zé)任。6.6.7遭遇不可抗力一方當(dāng)事人的義務(wù)6。6.8不可抗力條款合同中關(guān)于不可抗力的約定稱為不可抗力條款，其作用是補(bǔ)充法律對不可抗力的免責(zé)事由所規(guī)定的不足，便于當(dāng)事人在發(fā)生不可抗力時及時處理合同。一般來說,不可抗力條款應(yīng)包括下述內(nèi)容:不可抗力的范圍;不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人一方通知另一方的期限；出具不可抗力證明的機(jī)構(gòu)及證明的內(nèi)容;不可抗力發(fā)生后對合同的處置。6。6。9非違約一方的義務(wù)當(dāng)一方當(dāng)事人違約后,另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損失的擴(kuò)大，否則無權(quán)就擴(kuò)大

52、的損失要求賠償。合同法對此明確規(guī)定:“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?！碑?dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用,由違約方承擔(dān)口”6。7其他規(guī)定6。7.1合同管理1。工商行政管理部門對合同的管理2。有關(guān)行政主管部門對合同的管理6.7。2合同解釋合同解釋的基本原則6。7.4合同爭議的解決（1）和解2）調(diào)解（3）仲裁（4）訴訟教師姓名授課班級授課方法講授法案例法授課日期2010年11月25日第14周2010年12月2日第15周授課時數(shù)4授課章節(jié)名稱第七章建設(shè)工程合同管理教學(xué)目的1教學(xué)目的1了解建設(shè)工程合同的概念、特征及分類

53、2了解勘察、設(shè)計合同的相關(guān)管理3施工合同管理4建設(shè)工程其他合同管理教學(xué)重點了解勘察、設(shè)計合同的概念及特點、勘察、設(shè)計合同的訂立履行掌握施工合同的訂立和履行、施工合同的違約責(zé)任及施工監(jiān)理合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),施工監(jiān)理合同的履行教學(xué)難點掌握施工合同的訂立和履行、施工合同的違約責(zé)任及施工監(jiān)理合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，施工監(jiān)理合同的履行使用教具多媒體小結(jié)同學(xué)們通過學(xué)習(xí)，了解勘察、設(shè)計合同的概念及特點、勘察、設(shè)計合同的訂立履行，掌握施工合同的訂立和履行、施工合同的違約責(zé)任及施工監(jiān)理合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，施工監(jiān)理合同的履行第七章建設(shè)工程合同管理(4學(xué)時)7.1概述7.1。1建設(shè)工程合同的概念、特征及分類

54、建設(shè)工程合同的概念我國合同法第二百六十九條規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同?！苯ㄔO(shè)工程合同的特征建設(shè)工程合同具有以下幾個方面的特征。建設(shè)工程合同具有很強(qiáng)的計劃性管理監(jiān)督的嚴(yán)格性合同主體的嚴(yán)格性主體之間嚴(yán)密的協(xié)作性合同標(biāo)的特殊性合同履行期限的建設(shè)工程合同的分類建設(shè)工程合同可以從不同的角度分類。(1)發(fā)包的不同范圍和數(shù)量(2)完成承包的內(nèi)容7。1。2建設(shè)工程合同的訂立7。1.3建設(shè)工程合同的作用7.1。4建設(shè)工程合同管理的特點由于建筑產(chǎn)品及其生產(chǎn)的技術(shù)經(jīng)濟(jì)特點的影響，建設(shè)工程的合同管理通常具有以下特點。從項目的前期可行性論證、勘察設(shè)計委托監(jiān)理、工程施工及工程保修，都需

55、要簽訂合同的生命期，一般為幾年或更長時間，因此合同管理必須要在較長時間內(nèi)不斷地持續(xù)進(jìn)行.建設(shè)工程項目價值量大，合同價格高，合同管理的好壞，直接影響著工程項目的經(jīng)濟(jì)效益。在建筑市場競爭日趨激烈的環(huán)境下,合同管理要小心謹(jǐn)慎，稍有失誤便會導(dǎo)致工程項月利潤減少,甚至虧本。在工程實施中由于受各種干擾因素的影響，合同變更較頻繁，因此合同管理必須要根據(jù)變化了的條件和情況。及時地進(jìn)行調(diào)整，也就是要加強(qiáng)合同的變更管理和合同控制工作。建設(shè)工程合同管理丁作復(fù)雜而煩瑣，是一項高度準(zhǔn)確、精。細(xì)且嚴(yán)密的管理工作。合同涉及面廣，實施時間長，易受外界各種因素的影響，如法律、社會、經(jīng)濟(jì)、自然條件等.合同管理在工程項目管理中，作

56、為一項管理職能，有其具體的職責(zé)和任務(wù)7.2勘察、設(shè)計合同管理7。2。1勘察、設(shè)計合同的概念及特點勘察、設(shè)計合同的概念建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同，簡稱勘察、設(shè)計合同,是指建設(shè)單位（委托方，亦稱發(fā)包方）與工程勘察、設(shè)計單位（承包方或者承接方）為完成特定工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計任務(wù)，簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2.勘察、設(shè)計合同的特點工程勘察、設(shè)計合同除了具有建設(shè)工程合同的基本特征外。還具有以下幾個方面的特征.（1）合同的訂立必須符合工程項目的基本建設(shè)程序，實行項目報建制度（2）勘察、設(shè)計方應(yīng)具備合法的資格與等級有按法定主管部門批準(zhǔn)成立勘察、設(shè)計機(jī)構(gòu)的文件；有專門從事工程勘察、設(shè)計工作的固定職工

57、組成的實體；有固定的工作場所和一定的儀器裝備；具備獨立承擔(dān)工程勘察、設(shè)計任務(wù)的能力.7.2。2勘察、設(shè)計合同應(yīng)具備的主要條款（1）建設(shè)工程項目的基礎(chǔ)資料（2）勘察、設(shè)計單位提交勘察、設(shè)計文件（包括概預(yù)算）的期限（3）質(zhì)量要求及設(shè)計文件的份數(shù)（4）勘察、設(shè)計費(fèi)用（5）雙方的其他協(xié)作條件（6）違約責(zé)任7。2。3勘察、設(shè)計合同的訂立1。勘察、設(shè)計合同的定金按規(guī)定收取費(fèi)用的勘察、設(shè)計合同生效后,委托人應(yīng)向承包人付給定金。勘察、設(shè)計合同履行后，定金抵作勘察、設(shè)計費(fèi)。設(shè)計任務(wù)的定金為估算設(shè)計費(fèi)的20%委托人不履行合同的，無權(quán)請求返還定金;承包人不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。勘察、設(shè)計合同雙方的責(zé)任（1）勘察、設(shè)計合同委托人的責(zé)任（2）勘察、設(shè)計合同承包人的責(zé)任3。勘察、設(shè)計合同的變更和解除4,勘察、設(shè)計合同的違約資任7.3施工合同管理7。3.1建設(shè)工程施工合同文本簡介7。3.2施工合同文件的組成及解釋順序施工合同類型與條件的選