03 法人治理結(jié)構(gòu)理論與實踐的若干新思考

1、法人治理結(jié)構(gòu)理論與實踐的若干新思考李云娥摘要：法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心，隨著我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度的實踐，法人 治理結(jié)構(gòu)問題日益突出。認(rèn)識法人治理結(jié)構(gòu)的理論內(nèi)涵及運作特點，對于發(fā)現(xiàn)問題，指導(dǎo)下 一步的實踐具有積極作用。關(guān)鍵詞：法人治理結(jié)構(gòu)；現(xiàn)代公司制度；利益制衡 隨著以建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目標(biāo)的國有企業(yè)改革的不斷深化，建立與完善公司治理結(jié)構(gòu) 問題越來越突出，并成為當(dāng)前改革的首要任務(wù)?，F(xiàn)代企業(yè)制度的運作效率主要取決于公司治 理結(jié)構(gòu)的安排，在資產(chǎn)所有和控制權(quán)相分離的情況下，如何建立起既能保障投資者利益，又 能適應(yīng)市場快節(jié)奏運作和提高決策效率的公司治理結(jié)構(gòu)，是我們面臨的一個重要問題。一、現(xiàn)代企業(yè)

2、與法人治理結(jié)構(gòu) 現(xiàn)代企業(yè)是一種法人企業(yè)，這是相對于自然人企業(yè)而言，隨著社會科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，特 別是采用現(xiàn)代化大機(jī)器和機(jī)器系列進(jìn)行生產(chǎn)，必須有較大量的資金投入，才能開辦企業(yè)。于 是出現(xiàn)了向社會公眾發(fā)行股份籌集資金的股份有限公司和若干投資者組成的有限責(zé)任公司。 前者以股權(quán)關(guān)系出現(xiàn)，后者以契約形式體現(xiàn)，在這種企業(yè)形式中，尤其是股份有限公司，由 于股東人數(shù)眾多，股權(quán)分散，使眾多的股東不可能作為民事主體，參與經(jīng)濟(jì)活動和法律活動， 于是企業(yè)成為民事主體，產(chǎn)生了法人企業(yè)。在法人企業(yè)形式下，數(shù)目眾多的股東，如何來體 現(xiàn)自己投資者的身份和實現(xiàn)對應(yīng)有財產(chǎn)所有權(quán)的決策（占有、使用、收益、處分），這是法人 企業(yè)必須解

3、決的問題。于是人們在實踐中把所有權(quán)分割為兩個層次，最終所有權(quán)歸股東，法 人所有權(quán)歸企業(yè)。股東放棄了對財產(chǎn)的占有、支配和處分的決策，保留了對財產(chǎn)的收益權(quán)， 因而產(chǎn)生了企業(yè)財產(chǎn)信托經(jīng)營制度。股東與董事之間的這種信托關(guān)系，以信托為基礎(chǔ)，以委 托方式由董事代理股東經(jīng)營企業(yè)的法人財產(chǎn)。這樣使企業(yè)財產(chǎn)所有者與經(jīng)營者產(chǎn)生了分離。 一方面，通過資本的集中，使社會游離和閑散資金集中使用，以適應(yīng)現(xiàn)代大規(guī)模生產(chǎn)的需要。 另一方面，通過信托經(jīng)營關(guān)系，把企業(yè)財產(chǎn)的所有者和經(jīng)營財產(chǎn)的能力分離，使經(jīng)營管理成 為一種專業(yè)性工作。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，企業(yè)的經(jīng)營活動超越了地域和單一產(chǎn)品的限 制，使企業(yè)的經(jīng)營管理活

4、動越來越復(fù)雜，既有企業(yè)發(fā)展方向性、政策性的戰(zhàn)略決策，又有大 量的日常管理活動，風(fēng)險越來越大，競爭日趨激烈?？陀^上又產(chǎn)生了經(jīng)理人階層，他們受聘 于董事會，負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動和管理工作，與出資人之間形成另一層信托關(guān)系。所以， 法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心，它形成了多元利益相互制衡的組織結(jié)構(gòu)。二、正確理解法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵法人治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排法人治理結(jié)構(gòu)（Corporate Governance）是一組聯(lián)絡(luò)并規(guī)范所有者（股東）、支配者（董事會）、 管理者（經(jīng)理）、使用者（工人）相互權(quán)利、利益和責(zé)任的制度安排。目的在于使資產(chǎn)諸方面權(quán) 利在分離狀態(tài)中，能夠保持有效的監(jiān)督和約束，使不同權(quán)利主體

5、在運用有關(guān)資產(chǎn)權(quán)利時受到 相應(yīng)的財產(chǎn)責(zé)任和經(jīng)濟(jì)責(zé)任的約束，從而實現(xiàn)諸方面利益均衡以保證效率。因此，公司法人 治理結(jié)構(gòu)與現(xiàn)代企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度有著深刻的聯(lián)系，本質(zhì)上是企業(yè)所有權(quán)安排的具體化，它起源 于企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。投資者決策權(quán)力機(jī)構(gòu)股東大會，不參與具體的經(jīng)營活動， 決定公司的經(jīng)營方針、投資計劃；選舉和更換董事，對董事和董事會進(jìn)行監(jiān)督；公司債券的 發(fā)行以及公司合并、分離、解散、清算等大政方針的決策。經(jīng)營者決策機(jī)構(gòu)董事會，受 股東委托，既是法人產(chǎn)權(quán)的主體，又全權(quán)負(fù)責(zé)資產(chǎn)經(jīng)營?？偨?jīng)理，這是日常公司經(jīng)營管理活 動的指揮機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會是股東利益和職工權(quán)益的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。法人治理結(jié)構(gòu)的股權(quán)結(jié)構(gòu)股份公司的股權(quán)

6、結(jié)構(gòu)不同，股東行為也不同，對公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)揮作用的影響也不同。 在現(xiàn)代公司制度下，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，股東與經(jīng)營者建立了委托代理關(guān)系，但兩者 是不同的利益主體，具有不同的目標(biāo)，而且在信息的獲取上具有不對稱性，導(dǎo)致責(zé)權(quán)關(guān)系不 對應(yīng)。這些問題的存在，使得經(jīng)營者又可能會采取逆向選擇，或存在道德風(fēng)險，從而損害股 東利益，造成公司效率的損失。為減少這種損失，公司法賦予股東最終控制權(quán)來監(jiān)督經(jīng) 營者。股東結(jié)構(gòu)，即各位股東的持股比重，決定了股東行使權(quán)力的大小。高度集中的股權(quán)結(jié) 構(gòu)中，小股東因為份額過小而忽視權(quán)能的行使，必要的時候，一般采取“用腳投票”機(jī)制， 從而使大股東失去來自其他股東的有力約束和制衡，造成對

7、經(jīng)營者的過多干預(yù)，也可以迫使 經(jīng)營者與之合謀共同損害小股東的利益；而在過渡分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，股東數(shù)量過多導(dǎo)致單 個股東作用有限，股東行使權(quán)利的積極性受到抑制，容易導(dǎo)致“搭便車”行為的出現(xiàn)。所以， 股權(quán)結(jié)構(gòu)的安排，影響法人治理機(jī)制的運行，合理的安排，要求先要有一定的股權(quán)集中度， 要求若干大股東的存在，又要有一定的分散性，保證股東之間的相互監(jiān)督與約束。法人治理結(jié)構(gòu)中董事會的組成 在現(xiàn)代公司中，董事與董事會是作為股東的代表來實施公司治理，即激勵和保證經(jīng)理人對股東“履行代理職責(zé)”(accountability)的一種職位、人事、組織和制度安排?？疾旄鲊?同的公司治理機(jī)制，一般有以下四種董事會的組成結(jié)

8、構(gòu)：(1)全部由執(zhí)行人員構(gòu)成。在這種 董事會中，各個董事也是執(zhí)行人員，作為管理者，他們的作用和責(zé)任由勞動法和雇傭合同確 定；作為董事，他們的作用和責(zé)任由公司法和公司章程規(guī)定。在管理階層由企業(yè)所有者控制 的情況下(如家族企業(yè))，這種董事會結(jié)構(gòu)比較普遍。 (2)多數(shù)執(zhí)行人員組成的董事會，這是英 國公開上市公司的典型的董事會結(jié)構(gòu)模式。非執(zhí)行人員被選舉為董事，可能是為了代表公司 中的重要利益相關(guān)者的一個大股東的利益，或者是因為股東預(yù)見到董事會需要這些外部董事 的專業(yè)才能、知識經(jīng)驗或外部關(guān)系。在有些情況中，外部董事被用作制衡機(jī)制。 (3)多數(shù)由 外部人員組成的董事會。當(dāng)非執(zhí)行董事構(gòu)成了董事會的大多數(shù)時，

9、尤其是當(dāng)他們有一個獨立 的大多數(shù)時，董事會就更能強調(diào)制衡、監(jiān)督管理階層的績效的要求了，在紐約股票交易所上 市的大部分大型股份公司都有由多數(shù)非執(zhí)行人員組成的董事會。 (4)雙層監(jiān)管委員會。執(zhí)行 管理階層和非執(zhí)行董事最根本的分離體現(xiàn)在雙層監(jiān)管委員會中，這種結(jié)構(gòu)主要在歐洲大陸諸 國中使用，監(jiān)督委員會與執(zhí)行委員會之間沒有共同的成員。前者的作用是監(jiān)督執(zhí)行委員會的 方案和績效，它的權(quán)力在于它的雇傭能力。董事會的結(jié)構(gòu)不同，作用大小也不盡相同，但共同的地方就是受投資者之托，并按投資 者利益負(fù)責(zé)公司戰(zhàn)略和資產(chǎn)經(jīng)營，監(jiān)督和制約經(jīng)營者的主要決策，并在必要時撤換不稱職的 執(zhí)行人員。法人治理結(jié)構(gòu)與資本市場、企業(yè)家市場的

10、發(fā)展 法人治理結(jié)構(gòu)作為一種利益制衡關(guān)系的組織安排，它的激勵和監(jiān)督很大程度上依賴于資本市場和企業(yè)家市場的發(fā)育。資本市場是法人治理結(jié)構(gòu)中各種責(zé)、權(quán)、利關(guān)系進(jìn)行配置和流 動的場所和媒介。不同投資主體間產(chǎn)權(quán)的交易主要借助于產(chǎn)權(quán)交易市場進(jìn)行，股東通過在證 券市場上的買賣，對不同企業(yè)的經(jīng)營績效進(jìn)行衡量與選擇。企業(yè)法人治理的激勵機(jī)制的安排 與實現(xiàn)，一方面要以企業(yè)的經(jīng)營績效為標(biāo)準(zhǔn)，這與證券市場上股價的變動息息相關(guān)，另一方 面，股票期權(quán)等激勵的實現(xiàn)，也要通過資本市場進(jìn)行變現(xiàn)才能真正發(fā)揮作用。企業(yè)家市場的存在，一方面為企業(yè)選擇經(jīng)理人提供了資源，另一方面，也給在位的經(jīng)理 人造成壓力，這無形中加強了對經(jīng)理人行為的監(jiān)督

11、，所以，法人治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展與優(yōu)化，離 不開資本市場和企業(yè)家市場的發(fā)育。法人治理結(jié)構(gòu)與利益相關(guān)者 近些年，人力資本理論的發(fā)展對法人治理結(jié)構(gòu)模式也產(chǎn)生了一定影響。人力，包括工人、技術(shù)人員和管理人員，與土地設(shè)備一樣是一種生產(chǎn)資源，人們愈來愈認(rèn)識到人們所擁有的知 識和技能通過管理和技術(shù)創(chuàng)新給企業(yè)帶來的價值是不可忽視的。另外，單個股東不了解企業(yè) 內(nèi)部信息，會失去監(jiān)管企業(yè)經(jīng)營者的動力，而公司內(nèi)部職工，利益與企業(yè)息息相關(guān)，又掌握 較多的企業(yè)內(nèi)部信息，所以，讓這些利益相關(guān)者參與控制權(quán)的分享，對于加強公司的監(jiān)督是 一種更優(yōu)的選擇。當(dāng)企業(yè)處境艱難的時候，債權(quán)人通過對剩余控制權(quán)的分享，在干預(yù)企業(yè)方 面比股東的力量要

12、大得多。企業(yè)與其所在的社區(qū)，在生產(chǎn)、就業(yè)、稅收等方面總會存在各種 各樣的聯(lián)系，讓這些與企業(yè)有關(guān)聯(lián)的經(jīng)濟(jì)主體參與企業(yè)的監(jiān)督，有助于優(yōu)化企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)。法人治理結(jié)構(gòu)發(fā)展的不同類型一個國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，特別是資本市場的發(fā)育狀況，對一國的公司治理結(jié)構(gòu)模式的 形成起著決定作用。目前最具代表性的是以市場導(dǎo)向為主的英、美模式和以主銀行制度為核 心的德、日模式。英、美等國過去經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平比較高，股東高度分散，依托龐大而健全的 資本市場，具有較強的流動性。持股人更關(guān)心的是股票的漲落，對公司重大問題的參與方式 主要通過股票買賣來實現(xiàn)，即“用腳投票”，市場上股票價格的變動對管理者形成較強的約 束。而戰(zhàn)后的日本和德

13、國在經(jīng)濟(jì)恢復(fù)時期資金非常短缺，公司外部的資本市場又不發(fā)達(dá)，所 以兩國選擇的公司治理結(jié)構(gòu)特別強調(diào)發(fā)揮銀行的監(jiān)督作用。在德國多是大銀行直接持股；日 本則是企業(yè)間環(huán)形交叉持股，主體銀行雖不直接持股，但對企業(yè)有實際的控制權(quán)。兩國的股 東的集中、穩(wěn)定，股票的流動性相對較差。在法人治理的目標(biāo)上，美、英等國的股份公司注 重公司外部權(quán)益（股東權(quán)益），以股東為中心，以盈利最大化為最終目標(biāo)，并盡可能多的分紅， 它忽視了公司的控制權(quán)。德、日等國的股份公司則非常注重企業(yè)內(nèi)部的控制權(quán)，以總經(jīng)理為 中心，重視公司的發(fā)展，在擴(kuò)大市場占有率，開發(fā)新產(chǎn)品，新領(lǐng)域等方面投資較多，它忽視 的是所有者權(quán)益，股息率一般較低。法人治理結(jié)

14、構(gòu)是一個動態(tài)的概念，不同的國家地區(qū)，處在不同成長期的企業(yè)，法人治理 結(jié)構(gòu)都不盡相同，它不光受經(jīng)濟(jì)因素的影響，政治、法律、文化和歷史等因素對企業(yè)具有重 要影響，家族制企業(yè)更強調(diào)控制權(quán)的集中性，高科技企業(yè)則注重對科技人員和經(jīng)理人的激勵 機(jī)制。在美國，金融機(jī)構(gòu)作為重要股東的作用正逐步增強，而在日本，主銀行體制的中心作 用正在削弱。三、現(xiàn)代公司制度對傳統(tǒng)公司運營機(jī)制的改進(jìn)產(chǎn)權(quán)制度不同傳統(tǒng)企業(yè)制度下的國有企業(yè)，其產(chǎn)權(quán)模糊不清，沒有明確的邊界，從理論上講企業(yè)的資 產(chǎn)屬全民所有，但并未采取國家所有的形式，實際上人人都不關(guān)心資產(chǎn)的增值，甚至對資產(chǎn) 的嚴(yán)重流失也無人過問（無權(quán)過問）。現(xiàn)代企業(yè)制度下的企業(yè)，建立了

15、明晰的出資人制度，國 家將國有股權(quán)委托給專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行代理，企業(yè)擁有了法人財產(chǎn)權(quán)，要對法人財產(chǎn)的增值和企 業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)，這種產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)新，使我國企業(yè)真正地確立了法人地位，為企業(yè)搞活經(jīng)濟(jì) 奠定基礎(chǔ)。企業(yè)組織形式不同傳統(tǒng)企業(yè)，實質(zhì)上僅僅是個工廠，甚至是生產(chǎn)車間，而不是真正的企業(yè)。企業(yè)內(nèi)部的組 織結(jié)構(gòu)的設(shè)立既不科學(xué)，也不規(guī)范。而現(xiàn)代企業(yè)制度下的企業(yè)，主要采取公司制形式（有限 責(zé)任公司或股份有限公司）。股東大會、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理等機(jī)構(gòu)之間，形成信托委 托和被委托。相互制衡和相互約束的法律關(guān)系，從制度上保證了企業(yè)決策、執(zhí)行、監(jiān)督、反 饋形成一閉合回路，從而實現(xiàn)企業(yè)決策的權(quán)威性和管理的有效性。企業(yè)法

16、人具有獨立性傳統(tǒng)企業(yè)制度下的企業(yè)與政府關(guān)系是依附關(guān)系，形象地說是“婆媳關(guān)系”或“父子關(guān)系”， 雖然一再強調(diào)政府向企業(yè)放權(quán)，但放權(quán)本身就說明，企業(yè)仍是政府隸屬下的企業(yè)，附屬關(guān)系 的本質(zhì)未變。現(xiàn)代企業(yè)制度下，政府只能通過產(chǎn)業(yè)政策和宏觀調(diào)控手段來調(diào)控企業(yè)，企業(yè)由 于擁有法人財產(chǎn)權(quán)和獨立的法人地位，因此，能完全獨立自主地面向市場開展經(jīng)營。即使是 國有獨資公司，政府也只能通過資產(chǎn)投資公司所委派的董事長、董事來管理企業(yè)，而不能直 接控制企業(yè)，保證了企業(yè)法人地位的獨立性。對人力資本的尊重傳統(tǒng)企業(yè)不注重對人力資本的尊重，工人沒有技術(shù)創(chuàng)新的積極性，吃“大鍋飯”現(xiàn)象普 遍?，F(xiàn)代企業(yè)制度把人作為像土地、資本一樣重要

17、的生產(chǎn)資源，認(rèn)識到人所擁有的知識和技 能通過管理和技術(shù)創(chuàng)新給企業(yè)帶來的價值是不可忽視的，所以，人力是一種資源，也是一種 資本，應(yīng)該享有剩余索取權(quán)。優(yōu)勝劣汰機(jī)制 傳統(tǒng)企業(yè)是不能破產(chǎn)的，即使虧損，出于穩(wěn)定，也要繼續(xù)生產(chǎn)，由上級主管部門進(jìn)行補 貼。而現(xiàn)代企業(yè)具有激勵和約束機(jī)制，在市場經(jīng)濟(jì)中自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、優(yōu)勝劣汰。因此， 企業(yè)更注重長期的發(fā)展趨勢，對企業(yè)股票的市值和長期的發(fā)展戰(zhàn)略給予較多的關(guān)注。四、當(dāng)前的工作難度 如何建立和完善現(xiàn)代公司制度中的法人治理結(jié)構(gòu)呢?在我國的企業(yè)改革的實踐中仍然面 臨著許多困難和障礙，主要表現(xiàn)在以下三點。難以形成多元投資主體 現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)是建立在一個多元的、分散的、

18、可流動的股權(quán)結(jié)構(gòu)上的組織形態(tài)。而 我國國有企業(yè)中存在的一個重要問題就是股權(quán)單一化，國有股“一股獨大”，我國的股份公 司中國有股份（國家股和國有法人股）約占總股本的 60%以上，且不可流通，這種畸形的股權(quán) 結(jié)構(gòu)為國有股東權(quán)利的行使和過多的干預(yù)提供了理由和方便，使得企業(yè)不得不服從行政部門 的利益目標(biāo)和行政約束，而難以以所有者和企業(yè)利益最大化作為目標(biāo)追求。國有資本“所有 者缺位”，國有股權(quán)代表既得不到充分的激勵，又不受所有者的有效監(jiān)督和約束。國有股權(quán) 代表雖一定程度上擁有公司控制權(quán)，但并不擁有與控制權(quán)對應(yīng)的收益權(quán)，也不承擔(dān)控制權(quán)行 使的責(zé)任，這時，國有股權(quán)代表手中的控制權(quán)就稱為“廉價投票權(quán)”，企業(yè)內(nèi)

19、部人只要花一 定成本就可以收買這種廉價的控制權(quán)，致使“內(nèi)部人控制”問題不可避免。所以，股權(quán)結(jié)構(gòu) 的單一性使得政府對國有公司的行政干預(yù)較多，政企難以分開，另一方面，國有股比重越大， 廉價控制權(quán)造成的問題越嚴(yán)重。而目前，國有股權(quán)不能流通轉(zhuǎn)讓，國有資本不能自由退出， 客觀上制約了股權(quán)多元化的形成。另外，我國的資本市場發(fā)育不健全，大的機(jī)構(gòu)投資者還沒 有成長起來，而眾多分散的小股東沒有足夠的力量監(jiān)督公司資產(chǎn)的運營。政企分開難 法人治理結(jié)構(gòu)是以資產(chǎn)的委托代理為樞紐的，資產(chǎn)所有者或股東選擇自己的代表出 任董事，組成董事機(jī)構(gòu)，接受股東的信托，為維護(hù)所有者的權(quán)益服務(wù)，同時選擇經(jīng)理人員為 執(zhí)行自己決策的代理人。這些都以市場效率為標(biāo)準(zhǔn)，且資產(chǎn)受托者必須全心全意對投資者和 所有者的資產(chǎn)利益負(fù)責(zé)，并以資產(chǎn)運營的績效證實自己的誠信責(zé)任。我國國有資本的最終所 有權(quán)屬于中央政府，但實際運作上，所有權(quán)分屬于各個部門機(jī)構(gòu)及地方政府。部門機(jī)構(gòu)及地 方政府享有控制權(quán)和由控制權(quán)帶來的一系列相關(guān)利益。對企業(yè)人、財、物等的資源配置，直 接影響到政府權(quán)力總量的大小和權(quán)力實施的強度，因此，常被用來當(dāng)作政府實力的表現(xiàn)。因 此，部門機(jī)構(gòu)及地方政府為了追求直接利益，常通過占有對企業(yè)的控制權(quán)（組建資產(chǎn)控股機(jī) 構(gòu)管理企業(yè)）實現(xiàn)自己的目標(biāo)和偏好。反過來，資產(chǎn)受托者要對資產(chǎn)委托機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，為所有 者