國際商法-全套課件-課件

1、國際商法教案西安交通大學(xué)法學(xué)院國際商法教案第一章 緒論第一節(jié) 國際商法的概念和淵源一、概念二、淵源（一）國際（商事）條約（二）國際（商事）慣例（三）國內(nèi)法（成文法、判例法）三、國際商法的主要內(nèi)容第一章 緒論3第二節(jié) 大陸法系的概念及主要特征一、大陸法系的概念及分布 1.概念：以羅馬法為基礎(chǔ)形成和發(fā)展起來的法系。以德國、法國為代表。 2.分布：以歐洲大陸為中心，遍布世界各地。 加拿大魁北克省、美國路易斯安那洲也屬大陸法系。3第二節(jié) 大陸法系的概念及主要特征二、大陸法系的特點 1、強調(diào)成文法的作用，在結(jié)構(gòu)上強調(diào)法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化和邏輯性。 2、各國把全部法律區(qū)分為公法和私法。 3、大陸法

2、系各國都進行大規(guī)模的法典編篡工作。 4、大陸法系國家法律的淵源主要是制定法（成文法）而不是判例。二、大陸法系的特點5三、大陸法系各國的法院組織1.普通法院層次：一審上訴最高法院2.專門法院：商事、親屬、勞動、軍事法院等（中國的鐵路法院已并入普通法院）。5三、大陸法系各國的法院組織第三節(jié) 普通法系的概念和特征一、普通法系的概念及分布范圍二、英國法（一）英國法的結(jié)構(gòu)及其特點特點一：英國法將法律分為普通法和衡平法。普通法和衡平法的區(qū)別： 1、救濟方法不同。 2、訴訟程序不同。 3、法院組織系統(tǒng)不同 4、法律術(shù)語不同。特點二：重視程序法。救濟限于權(quán)利。第三節(jié) 普通法系的概念和特征（二）英國法的淵源1、

3、判例法。主要淵源。 英國的先例約束力原則 上議院的判決對全國各級審判機關(guān)都有約束力。 上訴法院的判決對下級法院及其本身有約束力的先例。 高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。 2、成文法。補充且要通過判例法才能 起作用。 3、習(xí)慣。只有年前的習(xí)慣才具有約束力。（二）英國法的淵源（三） 英國的法院組織 1、高等法院 （1）高級法院 高級法庭 商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭 企業(yè)法庭 破產(chǎn)法庭 親屬法庭 （2）王冠法院 （3）上訴法院 上議院上訴委員會2、低等法院 1.治安法院 2.郡法院 英國先前不設(shè)檢察官制度

4、，認為檢察官的出席會破壞司法獨立、會破壞刑事案件原被告平等的法律地位。雖自1986年起建立了統(tǒng)一的檢察機構(gòu)，但檢察官只能在治安法院出庭支持公訴，在刑事法院、高等法院等則必須聘請大律師出庭支持公訴 。（三） 英國的法院組織 英國先前不設(shè)檢察官制度，認為檢察官三、美國法1、美國法的結(jié)構(gòu)（聯(lián)邦法、州法）2、美國法的淵源（1）判例法（2）成文法3、美國的法院組織 （1）聯(lián)邦法院 聯(lián)邦最高法院 上訴法院 聯(lián)邦地區(qū)法院聯(lián)邦最高法院設(shè)在華盛頓。由首席法官一人， 法官八人組成 ，有違憲監(jiān)督權(quán)。聯(lián)邦上訴法院共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件。 聯(lián)邦地區(qū)法院 共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實行獨任制。 三、美

5、國法聯(lián)邦最高法院設(shè)在華盛頓。由首席法官一人， 法官八人（2）州法院 州法院包括：第一審法院、州上訴法院。第一審法院 有限管轄法院：審理輕微刑事案件 和金額較小的民事案件 普通管轄法院：審理涉及州法的一般民事 和刑事案件 州上訴法院 州上訴法院 州最高法院 （2）州法院 4、美國聯(lián)邦法院管轄權(quán)的案件：（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件（2）當事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當事人之間的案件且訴訟標的在一萬元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。聯(lián)邦最高法院還擁有對法律是否符合憲法的監(jiān)督權(quán)。4、美國聯(lián)邦法院管轄權(quán)的案件：4、美國的民商事審判制度 （1）三級兩審制 （2）訴前調(diào)解制 調(diào)解不成的必須公開審

6、理 大陪審團：不直接審理； 負責(zé)調(diào)查嚴重刑事案件； 是否同意檢察官的指控； 由12-23人組成，一般為16人（3）陪審團審理制 小陪審團：直接審理案件； 一般為12人，但不得低于6人 陪審團回避制：分誘因回避與無因回避。無因回避民商事最多6次，刑事最多30次 裁決由陪審團一致同意形成，由法官最終判決4、美國的民商事審判制度第四節(jié) 中國法律制度概述一、中國法律的淵源二、中國的民法、經(jīng)濟法與商法三、中國的司法制度 1、人民法院的組織系統(tǒng) 2、民商事案件的審判制度 普通程序、簡易程序 合議制 調(diào)解制 兩審終審制 審判監(jiān)督制第四節(jié) 中國法律制度概述14第二章 合 同 法第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念

7、及特征1、概念：廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。 英國牛津法律大辭典：合同是人或多人之間在相互間設(shè)立合法義務(wù)而達成的具有法律強制力的協(xié)議。美國合同法重述：合同是一個允諾或一系列的允諾，對違反這種允諾，法律將給予其補償或?qū)娭破涞玫綄嶋H執(zhí)行。 德國民法典規(guī)定：依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當事人之間的合同。 14第二章 合 同 法2、特征：（1）合同是雙方的民事法律行為（2）合同具有法律約束力（3）合同的目的是在當事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系（4）合同的形式和內(nèi)容合法2、特征：163.合同有效的條件 （1）必須達成協(xié)

8、議； （2）當事人有訂約能力； （3）有對價或約因； （4）標的或內(nèi)容合法； （5）形式合法； （6）意思表示真實163.合同有效的條件二、合同的種類1、根據(jù)是否交付標的物分2、根據(jù)是否具備法定形式分3、根據(jù)當事人權(quán)利義務(wù)承擔情況分4、根據(jù)合同是否可以獨立存在分5、根據(jù)法律上有無名稱分二、合同的種類18三、合同法的基本原則（1）契約自由原則（2）誠實信用原則（3）公平原則（4）合法原則18三、合同法的基本原則19第二節(jié) 合同的成立一、要約1、要約的概念及構(gòu)成要件 （1）以訂立合同為目的（報價單、價目表、商品目錄）； （2）內(nèi)容明確、肯定（包括：名稱、價格、數(shù)量、交貨及付款時間）； （3）必須傳

9、達受約人。19第二節(jié) 合同的成立2、要約的約束力（1）對要約人的約束力 A、要約的撤回。 可以。 B、要約的撤銷 。分兩種情況： 第一，受要約人承諾之前，要約人可以撤銷 。 第二，要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧。 英美法認為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時候都可以撤銷或更改要約這一原則對受要約人缺乏應(yīng)有的保障 。 德國法認為：要約人依通常情形在可望得到答復(fù)之前，不得撤銷或更改要約除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束。 法國法認為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但要承擔賠償責(zé)任 2、要約的約束力（2）對受要約人的約束力 一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約

10、只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復(fù)的義務(wù) 。3、要約的消滅 有效期已過 撤回或撤銷 拒絕（2）對受要約人的約束力22二、承諾1、承諾的概念及構(gòu)成要件 （1）由受約人作出（第三人作出視為新要約） （2）在有效期內(nèi)作出（逾期承諾？） （3）與要約內(nèi)容一致（對要約實質(zhì)修改？） （4）傳達方式符合要約要求英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容。美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非： a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款； b.這些附加條款對要約作了重大修改； c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知。2

11、2二、承諾2、承諾生效時間 （1）投郵主義 （2）到達主義（公約、中國） 3、承諾的撤回2、承諾生效時間24三、對價與約因（一）英美法中的對價對價就是合同的雙方的相互給付。普通法把合同分為簽字臘封和簡式。簡式合同必須有對價。對價必須具備以下條件：（1）必須合法（2）必須是待履行或已履行的，不能是過去的（3）必須有價值，但不要求充分（4）已存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價（5）必須來自受允諾人24三、對價與約因（二）法國法中的約因約因是指訂立合同的當事人追求的最近和最直接的目的。 根據(jù)法國民法典1131條規(guī)定，沒有約因的合同無效，但贈于合同除外。 （二）法國法中的約因26四、當事人訂立合同的

12、能力（一）自然人訂立合同的能力中華人民共和國合同法第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后 ，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。 26德國法的規(guī)定 ：未滿7歲的兒童 ；處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀 態(tài)并非暫時 ；因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者無行為能力人訂立的合同一律無效 。 7歲以上18歲以下的未成年人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追

13、認，或未成年人成年后自己追認 。 德國法的規(guī)定 ：法國法的規(guī)定 ：無行為能力的人訂立合同無效。該類人包括： A未解除親權(quán)的未成年人（歲成年）；解除親權(quán)有兩種情況（1）結(jié)婚；（2）年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護法官提出申請。 B受法律保護的成年人 （官能衰退者和揮霍浪費、游手好閑以至陷入貧困者）。 他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護人或管理人的同意，否則無效。 法國法的規(guī)定 ：無行為能力的人訂立合同無效。該類人包括：英美法：未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效。 （）未成年人。原則上無效。但未成年人在其成年

14、后可以予以追認，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。 （）精神病人。 A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂以后訂立的合同一律無效 B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂之前訂立的合同可以要求撤銷。 （）酗酒的人。如果酗酒者在訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷合同。英美法：未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，他（二）法人訂立合同的能力五、合同的形式書面、口頭、電子均可。從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同 ： （二）法人訂立合同的能力法國法的規(guī)定 ：以法定形式作為合同有效的要件。贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都

15、以公證書作為合同有效成立的形式要件，沒有公證書，這些合同不能成立。把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典規(guī)定：價額超過新法郎者，須有公證書，或雙方簽名作成私證書（書面）。沒有證書合同有效但不能得到強制執(zhí)行。 法國法的規(guī)定 ：英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類1簽字臘封合同。簽字臘封合同必須遵守特定的形式：合同必須以書面作成；有當事人簽名；加蓋印戳；在合同上加一條標簽；并須把它交給合同的對方當事人。 以下合同必須采用簽字臘封形式： (1) 轉(zhuǎn)讓船舶的合同 (2) 轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同 (3) 抵押合同英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類

16、2.簡式合同。 是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強制執(zhí)行。這類簡式合同主要有以下兩種： （1）書面形式作為合同有效成立要件。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效： A、 匯票、本票和支票； B、 海上保險合同；C、 債務(wù)承認；D、 轉(zhuǎn)讓公司股份；E、 消費者信貸合同。2.簡式合同。 是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A、 保證合同B 、地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)： A、不動產(chǎn)買賣合同B、從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同

17、C、擔保合同D、價金超過500美金的貨物買賣合同（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。中國法的規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件） 。中國法的規(guī)定：聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定： 公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。 我國對該條款提出了保留，堅持必須采用書面形式。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定：六、合同必須合法（契約自由與公序良俗、道德、公共政策的關(guān)系）七、合意必須真實（一）誤解我國合同法5

18、4條規(guī)定：因重大誤解訂立的 、在訂立合同時顯失公平（一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危 ）的合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷 。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 六、合同必須合法法國法的規(guī)定： 法國民法典規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時才構(gòu)成無效的原因。 德國法的規(guī)定： 德國民法典規(guī)定，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。 法國法的規(guī)定： 法國民法典規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的英美法規(guī)定：只有實質(zhì)性的誤解才可使合同無效。實質(zhì)性誤解包括： （1）身份誤解。 （2）客體誤解。標的物誤解。 （3）條款誤解。主要指

19、一方對條款有所誤解，而另一方已經(jīng)知道對方誤解卻佯裝不知。有誤解的一方可以主張合同無效。英美法規(guī)定：（二）欺詐 法國法的規(guī)定： 法國民法典規(guī)定：如當事人一方不實行欺詐手段，他方?jīng)Q不簽定合同的，此種欺詐構(gòu)成合同無效的原因。德國法的規(guī)定： 德國民法典規(guī)定：因被欺詐或脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。英美法的規(guī)定： 英美法把欺詐稱為欺騙性的不正確說明。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務(wù)。 （二）欺詐 （三）脅迫 1.中國法規(guī)定，損害國家利益的合同無效，僅侵害對方利益的合同可撤銷或變更。2.法國法規(guī)定，脅迫導(dǎo)致合同無效。3.德、英美規(guī)定，脅迫導(dǎo)致合同可撤銷。（三）

20、脅迫 1.中國法規(guī)定，損害國家利益的合同無效，僅侵八、合同的解釋（一）解釋合同的方法和原則 1.意思說。強調(diào)探求表意人的真實的意思，而不拘泥于文詞。（1）法國法采用意思說、德國法原則上采用意思說，但在涉及商事方面的問題時也有例外。法德法均認為，如果相對人因為信賴表意人的意思表示，而采取了行動，則應(yīng)受到法律上的保護，表意人應(yīng)負賠償責(zé)任。八、合同的解釋我國合同法125條規(guī)定：當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用的原則，確定該條款的真實意思。 意思說2.表示說。強調(diào)外部現(xiàn)象，即以當事人表示出來的意思為依據(jù)。英美法采用表示說。 我國

21、合同法125條規(guī)定：當事人對合同條款的理解有爭議的，（二）共同條件的解釋共同條件即標準合同或一般交易條件，指由一方當事人事先擬定，由對方同意時簽字的合同 。共同條件是否可以成為合同的一部分，以及如果這種合同起草者把不應(yīng)有的負擔加在對方身上法官能否以違反善意或違反公共秩序等理由，宣布該項合同或其中的某項條款無效，各國法律的處理方法大體相似。 （二）共同條件的解釋德國法：空運、保險、儲蓄銀行等經(jīng)濟行業(yè)制定的共同條件，必須經(jīng)過有關(guān)政府行政部門批準，其他行業(yè)的共同條件由法院進行監(jiān)督和解釋。在解釋共同條件的含義時，作不利于制定該條款的一方當事人的解釋。此外，凡共同條件不能按照誠意原則妥善安排雙方當事人的

22、利益者，一律無效。 德國法：法國法： 法國法規(guī)定如果對方當事人在訂立合同時知道或只要加以注意就能夠知道共同條件的內(nèi)容的，該共同條件就成為合同的一部分。 法國法院對共同條件中的免責(zé)條款加以限制，認為共同條件如違反有關(guān)侵權(quán)行為的強制性規(guī)定，則該共同條件無效。 法國法：英國法： 英國法認為，如果共同條件已經(jīng)寫進合同文本中，就可以成為合同的組成部分，至于在某些情況下，對方?jīng)]有看過這些條款，或者這些條款是以小字體印刷，那都不是重要的 。共同條件中的侵權(quán)免責(zé)條款無效。英國法：美國法： 美國法對共同條件進入合同的要求極為嚴格。強調(diào)進入合同的條款必須清楚載明于合同的書面文件中，并強調(diào)用小字體印刷的條款必須使人

23、容易看得清楚。對于某些重要條款，特別是免責(zé)條款，必須引人注目。共同條件中不公正的免責(zé)條款無效?！安还币话闶侵钙婢S護一方利益的合同或條款。 美國法：49第三節(jié) 合同的履行一、合同履行的要求 各國法律都規(guī)定當事人在訂立合同后有履行的義務(wù)。 （一）中國法的規(guī)定： 按照約定全面履行自己的義務(wù)；應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。質(zhì)量要求不明確的 ，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行； 價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行

24、。 履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。 49第三節(jié) 合同的履行執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合

25、約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 同時履行抗辯權(quán) 有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求先履行抗辯權(quán)先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責(zé)任不安抗辯權(quán)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格（二）英美法的規(guī)定 1關(guān)于履行合同的時間如果合同中規(guī)定了履行的時間，而時間又是該合同的要素時，當事人就必須在規(guī)定的時間內(nèi)履行合同，否則債權(quán)人有權(quán)解

26、除合同并要求損害賠償。一般來說，商務(wù)合同中的時間條款是合同的條件，其他合同的時間條款一般視為擔保。 （二）英美法的規(guī)定2.關(guān)于提供 按照英美法的規(guī)定，在履行合同的過程中有一個重要的步驟叫做提供 所謂提供就是合同當事人旨在履行其合同義務(wù)的一種表示。包括： （1）提供貨物或其他財產(chǎn) （2）提供應(yīng)支付的款項 提供貨物或其他財產(chǎn)：一方已按合同為提供行為，而被對方拒絕，則可免除其相應(yīng)的合同義務(wù)。提供應(yīng)支付的款項：一方按合同規(guī)定提供款項，對方拒絕的，不能免除義務(wù)人的合同義務(wù)，但會產(chǎn)生以下三種法律后果： 第一 如該項債務(wù)有擔保的，則自債權(quán)人拒絕提供給他的款項時起，該項擔保即告消滅。 第二 該債務(wù)的利息亦自債

27、務(wù)人提供之日起停止計算。 第三 如債權(quán)人日后就該項債務(wù)提起訴訟，不能取得高于原來提供的金額時，則必須負擔訴訟費用。 2.關(guān)于提供 按照英美法的規(guī)定，在履行合同的過程中有二、違約 （1）關(guān)于過失責(zé)任原則大陸法規(guī)定過失責(zé)任英美法規(guī)定無過失責(zé)任（2）關(guān)于催告催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔遲延履行的責(zé)任。 法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達當事人。 德國法不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，只要把催告送達當事人即可。 二、違約催告的作用主要有以下三點： （1）自催告生

28、效之日起，不履約的風(fēng)險完全由違約一方承擔。 （2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請求法律救濟。 （3）從送達催告之日起，開始計算損害賠償及其利息。 催告的作用主要有以下三點：三、違約的形式1.大陸法： 德國：給付不能、給付遲延。 法國：不履行、遲延履行法國民法典規(guī)定：債務(wù)人不履行或遲延履行應(yīng)負損害賠償責(zé)任。對于雙務(wù)合同，如果一方當事人不履行其合同義務(wù)，對方有權(quán)解除合同。合同自始不能履行時，認定合同無效。 三、違約的形式2.英美法： 違反條件。如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。在商務(wù)合同中，履約時間、貨物品質(zhì)及數(shù)量等屬于合同的條件。 違反擔保。合同的次要條款 。 違反中間條款 提

29、前違約3.公約： 根本違約、非根本違約、提前違約2.英美法： 57四、 違約的救濟方法（一）實際履行法國法：如有可能履約時，債權(quán)人可要求債務(wù)人履約，或解除合同而請求賠償。但債務(wù)履行不可能或?qū)偃松硇缘膫鶆?wù)例外。英美法：較少使用。除非標的物是特定物。57四、 違約的救濟方法（二）損害賠償?shù)聡▽p害賠償以恢復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外 。法國法以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外英美法一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償。各國法律都認為，損害賠償應(yīng)當包括實際損失和間接損失。 （二）損害賠償（三）解除合同1.解除權(quán)的發(fā)生：德、法國法規(guī)定：債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人有權(quán)解除合同。英國法規(guī)定：當事人一方違反條件時

30、對方可解除合同。美國法規(guī)定：當事人一方有重大違約時對方可解除合同。2.解除權(quán)的行使：法國法規(guī)定：債權(quán)人解除合同 ，必須向法院起訴。但如果雙方當事人在合同中訂有明示解除合同條款的，則無須向法院提出。我國法、英美法和德國法規(guī)定：解除合同的一方當事人只須把解除合同的意思通知對方就可以，不必經(jīng)過法院的判決。3.合同解除的后果：大陸法認為，解除合同使合同自始無效。英美法認為，解除合同只是使未履行的義務(wù)不再履行。 （三）解除合同（四）禁令英美法采取的一種特殊救濟方法，即由法院判令被告不許做某種行為。禁令只適用于下列兩種情況：（）采用一般損害賠償?shù)姆椒ú蛔阋匝a償債權(quán)人所受的損失。（）禁令必須符合公平合理原則

31、。 （四）禁令（五）違約金性質(zhì)：德國法認為具有懲罰性。其他國家均認為只是預(yù)先約定的損害賠償金而已。鑒于各國對違約金條款的態(tài)度而后處理方式存在很大分歧，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂了關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則，內(nèi)容如下： 當事人在合同中可以約定違約金。違約金如能抵償損失的，債權(quán)人不得請求損害賠償；損失大大超過約定的金額，則對于約定金額所不能抵償?shù)牟糠?，債?quán)人仍可以請求損害賠償。除非約定的金額與債權(quán)人所遭受的損失不相稱，法院或仲裁庭均不得減少或增加合同約定的金額。（五）違約金五、情勢變遷、合同落空、不可抗力（1）情勢變遷：指在合同關(guān)系成立以后，作為該項合同關(guān)系存在的基礎(chǔ)情勢，

32、由于不可歸責(zé)于當事人的原因，發(fā)生了非當初所能預(yù)料到的變化。如果仍然堅持原來的合同，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有悖于誠實信用的原則，因此，應(yīng)當對原來的合同作相應(yīng)的變更的一項法律原則。 五、情勢變遷、合同落空、不可抗力（2）合同落空：指合同成立之后，非由于當事人自身的過失，使當事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標受到挫折，在這種情況下，對于未履行的合同義務(wù)，當事人得予以免除責(zé)任。按英國法的解釋，必須是情事已經(jīng)完全改變，以至在一個同情達理的人看來，當事人若事先知道會發(fā)生這種變化，就不會簽定合同或會把合同訂得不一樣，才能按合同落空處理。在實踐中，下列情況可以作為合同落空處理： A.標的物滅失。 B.違法。 C.

33、情況發(fā)生了根本性的變化。 D.政府實行禁運和進出口許可證制度（2）合同落空：指合同成立之后，非由于當事人自身的過失，使當（3）不可抗力：指發(fā)生在合同訂立之后，不由于任何一方當事人的過失或疏忽所造成的，為雙方當事人不能預(yù)見、無法避免、無法克服的事故。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明。 （3）不可抗力：指發(fā)生在合同訂立之后，不由于任何一方當事人的65第四節(jié) 合同讓與以及為第三人利益簽訂的合同一、合同讓與（包括：債權(quán)讓與和債務(wù)承擔）（一）債權(quán)讓與德國法的規(guī)定：債權(quán)讓與不需征得債

34、務(wù)人同意，也不需通知債務(wù)人，如果債務(wù)人不知道有債權(quán)讓與事情而向原債權(quán)人清償?shù)?，即解除其債?wù)。如果債務(wù)人已經(jīng)知道債權(quán)讓與的事實，卻仍向原債權(quán)人為清償?shù)?，則不能解除其債務(wù)。 法國法的規(guī)定：債權(quán)讓與合同必須以通知債務(wù)人或由債務(wù)人在公證書上作出承諾。如果債務(wù)人未接到債權(quán)讓與的通知，他仍應(yīng)向原債權(quán)人清償債務(wù)。如果債務(wù)人已經(jīng)接到債權(quán)讓與的通知或以在公證書上作出承諾，他就必須向債權(quán)受讓人清償債務(wù)。 65第四節(jié) 合同讓與以及為第三人英美法的規(guī)定：承認債權(quán)讓與，但屬于具有高度個人特色的權(quán)利不能讓與。 如提供個人勞務(wù)。對債權(quán)讓與有兩種不同的處理辦法： 第一， 按成文法進行的讓與必須符合1925年財產(chǎn)法規(guī)定的三項要

35、求： (a)必須以書面作成，并由讓與人簽字。 (b)債權(quán)讓與必須是絕對的無條件的，應(yīng)包括全部債權(quán)，而不是債權(quán)的一部分。 (c) 必須以書面通知債務(wù)人。第二，按衡平法進行的債權(quán)讓與。 英美法的規(guī)定：承認債權(quán)讓與，但屬于具有高度個人特色的權(quán)利不能（二）債務(wù)承擔（債務(wù)承擔是指由新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)）德國法和瑞士法承認債務(wù)承擔制度，并在法律上作了具體規(guī)定。英美法和法國法原則上認為債務(wù)不能移轉(zhuǎn)，但為了適應(yīng)經(jīng)濟生活的客觀需要，也采取了一些間接的辦法達到債務(wù)轉(zhuǎn)移的效果。 各國法律均規(guī)定債務(wù)承擔必須經(jīng)債權(quán)人同意。（二）債務(wù)承擔（債務(wù)承擔是指由新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)）二、為第三人利益簽訂的合同（為

36、第三人利益訂立的合同，是指雙方當事人在合同中約定，由債務(wù)人向合同以外的第三者履行義務(wù)的合同 德國法規(guī)定： （1）對第三人的效力。第三人可以直接請求其債權(quán)，包括以自己的名義直接請求債務(wù)人履行合同，和在債務(wù)人不履約時請求損害賠償或申請法院強制執(zhí)行等。但是，第三人無權(quán)撤銷合同。 （2）對債權(quán)人的效力。合同的債權(quán)人只有請求債務(wù)人向第三人履行合同的權(quán)利，沒有請求債務(wù)人向自己履行合同的權(quán)利。 （3）對債務(wù)人的效力。合同成立后，債務(wù)人即負有向第三人履行合同的義務(wù)。債務(wù)人基于合同所產(chǎn)生的一切抗辯事由，均可用以對抗第三人。合同由于某種原因而無效或撤銷時，債務(wù)人亦可據(jù)此向第三人主張合同無效或已被撤銷。 二、為第三

37、人利益簽訂的合同（為第三人利益訂立的合同，是指雙方英國普通法：不承認為第三人利益訂立的合同，但為適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的需要也采取了一些變通的做法：即承認如信用證 、信托這些涉及第三人的合同。 美國法：承認為第三人利益訂立的合同。美國各州把第三人利益的合同分為三種： （1）以受贈人為受益人。在這種情況下，如果債務(wù)人不向受益人履行合同的義務(wù)，債權(quán)人和受益人都可以向債務(wù)人提起訴訟，受益人有權(quán)請求取得合同規(guī)定給予他的利益；債權(quán)人則可請求賠償由于債務(wù)人沒有向受益人履行合同而使其遭受的損失，但一般只能取得名義上的損害賠償。 （2）以債權(quán)人為受益人。 （3）偶然的受益人。指在訂立合同時，當事人只是為自己的利益而訂立

38、合同，并沒有把任何利益給第三人的意思。但由于履行該合同的結(jié)果，卻使第三人從中得到某種利益，這個第三人即稱為偶然的受益人。（人身傷害保險合同中未指明受益人的）英國普通法：不承認為第三人利益訂立的合同，但為適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的70第五節(jié) 合同的消滅一、大陸法的規(guī)定 1.清償 2.提存 3.抵銷 4.免除 5.混同 6.時效屆滿二、英美法的規(guī)定 1.當事人協(xié)議 2.履行三、中國法的規(guī)定 1.法定消滅情形：履行、解除、抵銷、提存、免除、混同 2.合同消滅后當事人的義務(wù)：誠實信用、必要的附隨義務(wù) 70第五節(jié) 合同的消滅71四、訴訟時效（又稱消滅時效 ）（一）時效的概念消滅時效的效力，各國的解釋不盡相同： 有的

39、國家認為，時效屆滿后，權(quán)利本身即歸于消滅，如日本民法典 。有的國家認為，時效屆滿后，只是請求權(quán)（訴權(quán)）歸于消滅，權(quán)利本身依然存在。（二）時效期間的規(guī)定各國法律關(guān)于時效期間的規(guī)定：德國、法國：30年 日本：20年瑞士：10年關(guān)于國際貨物買賣的時效公約 ：4年71四、訴訟時效（又稱消滅時效 ）（三）訴訟時效的起算、中斷、延長1、訴訟時效的起算 關(guān)于國際貨物買賣的時效公約自請求權(quán)發(fā)生之日起算，具體規(guī)定如下： （1）如合同訂有履行期，則自履行期到臨，債務(wù)人不履行義務(wù)時開始計算 （2）如合同未規(guī)定履行的期限，則從合同成立之日開始計算 （3）由于侵權(quán)行為引起的損害賠償請求權(quán)，從侵權(quán)行為發(fā)生時開始計算2、訴

40、訟時效的中斷 （1）起訴 （2）承認 （3）部分履行3、訴訟時效的延長（三）訴訟時效的起算、中斷、延長73第三章 國際貨物買賣法第一節(jié) 有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)立法、國際條約與國際貿(mào)易慣例 一、有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)立法 雖然由于在國際貨物貿(mào)易領(lǐng)域中存在著一些國際慣例和國際條約，在一定程度上，已經(jīng)有了關(guān)于國際貨物貿(mào)易的統(tǒng)一法律規(guī)則和制度，但是，這畢竟只是一定程度上的統(tǒng)一，目前還沒有達到完全的統(tǒng)一。這也就意味著：國際貨物貿(mào)易法中的一部分，是由各國關(guān)于（國際）貨物買賣的國內(nèi)法所構(gòu)成的。73第三章 國際貨物買賣法第一節(jié) 有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)二、有關(guān)貨物買賣的國際條約其一，買賣合同方面聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約1

41、980 其二，國際貨物運輸方面統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)定的國際公約亦稱海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則、漢堡規(guī)則、聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約等。其三，國際支付方面統(tǒng)一匯票本票法公約和統(tǒng)一支票法公約、國際匯票與國際本票公約。二、有關(guān)貨物買賣的國際條約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍（一）適用公約的合同主體的范圍公約第1條第1款明確規(guī)定：本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同： a）如果這些國家是締約國；或者(b）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。（二）適用公約的銷售范圍 公約第2條對不屬公約管轄的銷售作了歸納，明確規(guī)定公約不適用于以下6種銷售： 1購供私人、家人或家庭使用的貨物

42、的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道或沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用。 2經(jīng)由拍賣的銷售。這種銷售交易通常是處于拍賣地法律的實際控制之下的。 3根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售。這種銷售交易不是由當事人的銷售合同規(guī)定的。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍4公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。此類銷售不是貨物銷售。5船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售。此類商品的銷售具有明顯的特殊性，例如在銷售合同的履行上通常沒有包裝和裝運等內(nèi)容，因此，亦不宜適用公約的規(guī)定。6電力的銷售。電力的銷售亦有明顯的特殊性，例如其傳輸無須通過船舶等運輸工具，而是通過導(dǎo)線，因此，亦不宜適用

43、公約的規(guī)定。7.加工、裝配合同和服務(wù)合同不適用公約。4公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。此類銷售不是（四）公約在實體上的適用范圍限制1合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；2合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。(五）產(chǎn)品責(zé)任不受公約管轄根據(jù)公約第5條的規(guī)定，公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。這種責(zé)任通常被稱作產(chǎn)品責(zé)任，在性質(zhì)上應(yīng)當屬于特殊的侵權(quán)責(zé)任，而并非合同責(zé)任，所以，亦不應(yīng)當在公約的適用范圍之內(nèi)。（六）公約的任意性雙方當事人可以不適用公約，如果締約國對公約作出保留的，當事人就必須遵守締約國所作出的此種保留。（四）公約在實體上的適用范圍限制三、有

44、關(guān)貨物買賣的國際貿(mào)易慣例1國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000 最早的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則是國際商會于1936年公布的。后來，分別于1953年、1967年、1976年、1980年、1990年和2000年對國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則進行了修訂和補充?，F(xiàn)行的是從2000年年1月1日起生效的2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（INCOTERMS 2000）。它所規(guī)定的貿(mào)易術(shù)語共有13種，按其順序分為E、F、C、D四組。2華沙牛津規(guī)則華沙牛津規(guī)則（Warsaw-Oxford Rules，1932）是由國際法協(xié)會于1928年在華沙會議上制定，后又經(jīng)1932年牛津會議修訂的，關(guān)于CIF貨物買賣條件的統(tǒng)一規(guī)則。 三、有關(guān)貨物

45、買賣的國際貿(mào)易慣例31941年修訂的美國對外貿(mào)易定義早在1919年，美國的一些商業(yè)團體就制定了一套關(guān)于對外貿(mào)易的定義。后來，在有美國商會、美國進口商協(xié)會和美國全國對外貿(mào)易協(xié)會成員參加的第27屆全國對外貿(mào)易會議上，對原來的“對外貿(mào)易定義”進行了修訂，其成果即為1941年修訂的美國對外貿(mào)易定義。4跟單信用證統(tǒng)一慣例 跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP，Uniform Customs and Practice for Documentary Credits）是由國際商會制定的，供各銀行等金融機構(gòu)采用現(xiàn)行的是跟單信用證統(tǒng)一慣例(UCP 600) 31941年修訂的美國對外貿(mào)易定義5托收統(tǒng)一規(guī)則托收統(tǒng)一規(guī)則是由

46、國際商會于1967年制定的商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則（Uniform rules on the Collection of Commercial Paper）修訂而來。由國際商會第322號出版物（ICC Publication No.322）公布于1978年，并于1979年1月1日起生效。6約克-安特衛(wèi)普規(guī)則 7倫敦保險協(xié)會保險條款5托收統(tǒng)一規(guī)則使用國際貿(mào)易術(shù)語的注意事項：1.使用時注意年代版本；2.要注意如何正確使用術(shù)語：特別要考慮運輸工具的限制及與術(shù)語的搭配使用。3.對使用的術(shù)語做限制或補充時必須用相應(yīng)的合同條款具體說明。4.保險問題CIF、CIP。（理賠人必須有保險利益）使用國際貿(mào)易術(shù)語的注意

47、事項：82第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立一、中國合同法的規(guī)定 1.當事人有訂約能力 2.合同形式無強制性規(guī)定 3.具備主要條款 4.采取要約、承諾方式訂立二、公約的規(guī)定（一）發(fā)價 1、發(fā)價的含義 2、發(fā)價生效的時間 3、發(fā)價的撤回與撤銷 4、發(fā)價的中止或失效82第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立83（二）接受1、接受的含義2、接受生效的時間3、對發(fā)價中的條件作了變更的接受的效力4、逾期的接受5、接受的撤回83（二）接受84第三節(jié) 買方和賣方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)（公約）（一）交貨的時間和地點1. 交貨的時間。如果合同中規(guī)定了交貨的日期，或從合同中可以確定交貨的日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨。如果合同中規(guī)

48、定了一段交貨的期間，或從合同中可以確定一段時間，則除非情況表明買方有權(quán)選擇一個具體日期外，賣方有權(quán)決定在這段期間內(nèi)的任何一天交貨。在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨 84第三節(jié) 買方和賣方的義務(wù)2. 交貨地點 如果合同對交貨地點未作規(guī)定的，賣方應(yīng)按下述三種情況履行交貨義務(wù)。 （1）如果合同沒有約定具體的交貨地點，而該合同又涉及到貨物的運輸，則賣方應(yīng)把貨物交付給第一承運人 。貨物從交付給第一承運人時起風(fēng)險即由賣方轉(zhuǎn)移到買方。 （2）如果買賣合同既沒有規(guī)定具體的交貨地點，也不涉及運輸，則如果該合同出售的是特定物，或是從某批特定的存貨提取的貨物，或是尚待加工生產(chǎn)或制造的未經(jīng)特定化的貨

49、物，則在該物所在。 （3）其他情況下，在訂立合同時賣方的營業(yè)交貨。此外，如果買賣合同涉及到貨物運輸時，賣方還應(yīng)承擔下述額外的義務(wù)：A、向買方出具發(fā)貨通知；B、如果賣方有義務(wù)安排貨物的運輸，他必須負責(zé)訂立運輸合同；C、如果賣方?jīng)]有義務(wù)對貨物的運輸辦理保險，但在買方提出要求時，向買方提供一切可供買方投保的必要資料。 2. 交貨地點 （二）提交有關(guān)貨物的單據(jù)賣方必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交單據(jù)。這些單據(jù)主要有：提單、保險單、商業(yè)發(fā)票，有時還可能包括領(lǐng)事發(fā)票、原產(chǎn)地證書、品質(zhì)檢驗證書。（二）提交有關(guān)貨物的單據(jù)87（三）賣方的品質(zhì)擔保義務(wù)賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求：1. 貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格

50、貨品通常使用的用途。2. 貨物應(yīng)適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的。3. 貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同。4. 貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應(yīng)按足以保全和保護貨物的方式包裝。 87（三）賣方的品質(zhì)擔保義務(wù)（四）檢驗貨物的時間和地點1.檢驗貨物的時間 買方必須在最短時間內(nèi)檢驗貨物。否則失去主張貨物與合同不符的權(quán)利。 2.檢驗貨物的地點如果合同涉及到貨物的運輸，在目的地檢驗。3.通知貨物不符合同的時間 （1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)此

51、種情況后一段合理時間內(nèi)通知賣方。說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利 （2）在任何情況下，如果買方不在實際受到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同的情況通知賣方，就喪失了聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。（四）檢驗貨物的時間和地點（五）賣方對貨物的權(quán)利擔保權(quán)利擔保是指賣方應(yīng)保證對所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。 賣方的擔保義務(wù)，主要有以下兩項規(guī)定：1.賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物。 2.賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)。（有例外

52、） （五）賣方對貨物的權(quán)利擔保90 二、買方的義務(wù)（公約）1. 支付價款 買方必須按照合同或有關(guān)法律規(guī)定的必要步驟與方式向賣方支付價款。 2.貨物價格的計算 如果合同無明示或默示地規(guī)定貨物價格及確定的方法，買方必須以訂立合同時賣方所在地通常的價格計算；如果此種價格無法確定，以這種貨物在類似情況下銷售的通常價格。90 二、買方的義務(wù)（公約）3 買方付款的地點 如果合同未對付款地點作出規(guī)定，那么應(yīng)在下列地點付款：（1）賣方的營業(yè)地。（2）如果買方支付貨款以賣方向其提交文件或交貨為條件，那么買方必須在賣方向其交貨或移交文件的地點付款。 4支付價款的時間 在賣方向買方交貨或移交證明貨物所有權(quán)的憑證時，

53、買方必須付款。 5買方接受貨物的義務(wù) （1）采取一切必要的行動協(xié)助賣方完成交貨。 （2）按照合同規(guī)定的交貨地點將貨物取走，以履行接受的義務(wù)。否則，承擔對承運人產(chǎn)生的滯期費或其他費用。 3 買方付款的地點92第四節(jié) 對違反買賣合同的補救方法一、我國合同法的規(guī)定二、公約的規(guī)定（一）買賣雙方都可以采取的救濟方法 1、損害賠償一方當事人違反合同應(yīng)負責(zé)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等賠償?shù)姆秶?受害方必須采取合理措施減輕自己由于另一方違反合同而引起的損失。如果他不采取措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失。 92第四節(jié) 對違反買賣合同的補

54、救方法2、預(yù)期違約宣告中止履行義務(wù)的一方當事人，必須立即統(tǒng)治另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務(wù)提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務(wù)。 3、對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法（1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，便已對該批貨物構(gòu)成違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。 （2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違約，則該另一方當事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力。 （3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存

55、，不可分割的，不能將任何其中一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告撤銷整個合同。2、預(yù)期違約94（二）賣方違反合同時買方的救濟方法1、繼續(xù)履行合同 2、交付替代物3、修補 4、在合理的額外時間繼續(xù)履行5、賣方須對不履行義務(wù)作出補救6、撤銷合同 7、減價8、當賣方只交付部分貨物貨或只有一部分符合規(guī)定時，買方可采取退貨、減價、損害賠償9、當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的補救方法10、請求損害賠償94（二）賣方違反合同時買方的救濟方法95第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險的移轉(zhuǎn)一、貨物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)（一）各國國內(nèi)法有關(guān)貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定1.英國貨物買賣法的規(guī)定（1）特定

56、物的買賣在合同成立之時轉(zhuǎn)移 （2）非特定物的買賣特定化后轉(zhuǎn)移（3）賣方保留對貨物的處分權(quán) 以下情況表示賣方保留對貨物的處分權(quán)： A、賣方在合同中作出保留所有權(quán)的規(guī)定。（款到后交貨） B、通過提單抬頭的寫法表示保留所有權(quán)。（憑賣方指示） C、通過處理單據(jù)的方法表示保留所有權(quán)。（買方代理行拒絕承兌或付款時必須退還賣方交付的單據(jù)，非法扣留單據(jù)的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移）（4）以“余貨退回”或類似條件交易的買方明確表示接受或沒有發(fā)出退貨通知時轉(zhuǎn)移 。 95第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險的移轉(zhuǎn)2.美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定1.合同是發(fā)貨地合同的，所有權(quán)在賣方發(fā)貨的地點轉(zhuǎn)移到買方。 2.合同是到貨地合同的情況，貨物的所有權(quán)在合同

57、規(guī)定的到貨地轉(zhuǎn)移到買方。 3.憑交付所有權(quán)證件交貨的，則所有權(quán)從交付證件時轉(zhuǎn)移于買方。4.無須交付貨物所有權(quán)證明文件的，如果貨物已劃歸到合同項下，那么貨物的所有權(quán)在合同成立的時間、地點轉(zhuǎn)移到買方。 2.美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定973.法國法的規(guī)定（1）種類物的買賣特定化后轉(zhuǎn)移，無論交付與否（2）附條件的買賣買方確定后轉(zhuǎn)移（3）雙方可自由約定所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間。4.德國法的規(guī)定（1）動產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移。（2）不動產(chǎn)登記后轉(zhuǎn)移（可補辦登記）（二）華沙-牛津規(guī)則的有關(guān)規(guī)定在CIF合同中，賣方交付貨物物權(quán)單據(jù)時轉(zhuǎn)移。973.法國法的規(guī)定98二、貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)（一）各國法律有關(guān)風(fēng)險移轉(zhuǎn)的規(guī)定主要采用三個原則來確定何

58、時轉(zhuǎn)移風(fēng)險： 1. 在合同成立之時轉(zhuǎn)移瑞士 2. 物主承擔風(fēng)險英、法 3. 在實際交貨時轉(zhuǎn)移美、德98二、貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)（二）公約有關(guān)風(fēng)險移轉(zhuǎn)的規(guī)定 1. 涉及運輸?shù)?，賣方無義務(wù)在特定地點交貨的，風(fēng)險在賣方將貨物交給第一承運人時轉(zhuǎn)移。賣方有義務(wù)在特定地點交貨的，在特定地點轉(zhuǎn)移。2. 處于海運中的貨物的買賣，貨物滅失的風(fēng)險自合同成立時轉(zhuǎn)移。3.在其他情況下，貨物的風(fēng)險在買方提貨時或買方不合理延遲接收貨物，在賣方向其發(fā)出提貨通知時轉(zhuǎn)移。（三）國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則由相應(yīng)的價格術(shù)語規(guī)定。（二）公約有關(guān)風(fēng)險移轉(zhuǎn)的規(guī)定100第四章 產(chǎn)品責(zé)任法第一節(jié) 產(chǎn)品責(zé)任法的概念與特征一、產(chǎn)品責(zé)任法的概念與特征 (一)

59、 概念 設(shè)計缺陷（二）特征 類型 生產(chǎn)缺陷 1.由產(chǎn)品缺陷引起。產(chǎn)品缺陷 指示缺陷 2.是一種侵權(quán)責(zé)任，實行嚴格責(zé)任。 擔保缺陷 3.是一種損害賠償責(zé)任。 4.是強制性責(zé)任。 100第四章 產(chǎn)品責(zé)任法二、產(chǎn)品的范圍 1.美國：產(chǎn)品指任何經(jīng)過工業(yè)處理的物品。包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)以及天然產(chǎn)品。 2.1976年歐洲理事會制定的斯特拉堡公約：產(chǎn)品是一切可移動的物品，不論是否加工過、天然的或工業(yè)的，甚至組合到另一可移動或者不可移動的物體中的物品。 3.1980年歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令：產(chǎn)品指工業(yè)生產(chǎn)的可移動的物品。 4.我國產(chǎn)品質(zhì)量法：產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品，不包括建設(shè)工程。 5.1978年關(guān)于

60、產(chǎn)品責(zé)任的法律適用公約：產(chǎn)品包括天然產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品，無論是加工的，還是未加工的，也無論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)。 二、產(chǎn)品的范圍三、產(chǎn)品責(zé)任的免除事由和舉證責(zé)任倒置（一）產(chǎn)品責(zé)任的免除事由 1.不可抗力。 甘冒風(fēng)險歐洲、美國承認免責(zé) 2.受害人故意。 非正常使用歐洲、美國承認減輕 3.受害人過失。減輕 4.發(fā)展風(fēng)險。 5.產(chǎn)品未投入流通。 6.法律風(fēng)險。（二）舉證責(zé)任倒置 被告承擔免除或減輕責(zé)任的舉證責(zé)任。 三、產(chǎn)品責(zé)任的免除事由和舉證責(zé)任倒置四、產(chǎn)品責(zé)任的時效（一）訴訟時效 1976年歐洲理事會制定的 斯特拉堡公約 、1980年歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令 、1979年美國商務(wù)部統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任法均規(guī)定：訴訟時效