論我國共同海損制度的完善

論我國共同海損制度的完善摘要：國際上在處理共同海損案件時(shí)一般采用的是《約克－安特衛(wèi)普規(guī)則》我國的共同海損制度也是在此規(guī)則的基礎(chǔ)上建立起來的，并集中體現(xiàn)在我國《海商法》的有關(guān)規(guī)定中。但是我國《海商法》對(duì)于共同海損的法律適用的規(guī)定較為簡單，這不僅會(huì)給海事司法實(shí)踐帶來許多問題，其實(shí)也更深層次地反映了我國海商法學(xué)界對(duì)于這一問題在理論研究上的不足和一些謬誤。從而導(dǎo)致我國的共同海損制度存在著諸如缺乏效率、統(tǒng)一性差等問題。因此，本文結(jié)合我國國內(nèi)的實(shí)際情況，提出了完善有關(guān)立法的建議。關(guān)鍵詞：共同海損 單獨(dú)海損 完善 建議共同海損是海商法中特有的一項(xiàng)法律制度，它的存在有著久遠(yuǎn)的歷史，是“一人為大家做出的犧牲由大家分?jǐn)偂钡摹巴酃矟?jì)”精神在法律上的直接表現(xiàn)形式。這一制度曾為航海業(yè)的興盛和繁榮做出了重要的貢獻(xiàn)，為實(shí)現(xiàn)海上貨物運(yùn)輸中公平分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)船貨各方的合法權(quán)益，發(fā)揮了重要的作用。[1]它是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財(cái)產(chǎn)遭遇共同危險(xiǎn)，為了共同安全而有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費(fèi)用。其核心思想是，為了大家共同的利益作出的犧牲,應(yīng)由大家共同來補(bǔ)償。第一、共同海損制度的含義（一）共同海損的概念。共同海損共同海損（ GeneralAverage ）指在同一海上航程中，當(dāng)船舶、貨物和其它財(cái)產(chǎn)遭遇共同危險(xiǎn)時(shí)，為了共同安全，有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費(fèi)用，由各受益方按比例分?jǐn)偟姆芍贫?。只有那些確實(shí)屬于共同海損的損失才由獲益各方分?jǐn)?，因此共同海損的成立應(yīng)具備一定的條件，即海上危險(xiǎn)必須是共同的、真實(shí)的；共同海損的措施必須是有意的、合理的、有效的；共同海損的損失必須是特殊的、異常的，并由共損措施直接造成。（二）共同海損的構(gòu)成條件。共同海損的構(gòu)成必須滿足以下四個(gè)構(gòu)成要件：1、船舶、貨物和其他財(cái)產(chǎn)必須遭受真實(shí)的共同危險(xiǎn)。 2、采取的措施必須是有益而合理的。 3、做出的犧牲和支付的費(fèi)用必須是特殊的。 4、采取的措施必須有效果。（三）共同海損的表現(xiàn)形式為共同海損犧牲和共同海損費(fèi)用，共同海損犧牲包括拋棄貨物、為撲滅船上火災(zāi)而造成的貨損船損、割棄殘損物造成的損失、有意擱淺所致的損害、機(jī)器和鍋爐的損害、作為燃料而使用的貨物、船用材料和物料、在卸貨的過程中造成的損害等。共同海損費(fèi)用包括救助報(bào)酬、擱淺船舶減載費(fèi)用以及因此而受的損害、避難港費(fèi)用、駛往和在避難港等地支付給船員的工資及其它開支、修理費(fèi)用、代替費(fèi)用、墊付手續(xù)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)、共同海損損失的利息等。（四）共同海損的要素包括： 1、船舶在航行中行將受到危險(xiǎn)或已遭遇海難，情急迫，船長為維護(hù)船貨安全而必須采取措施。 2、海難與危險(xiǎn)必須是真實(shí)的而不是推測的。3、共同海損行為一定是人為的、故意的。4、損失和開支必須是特殊的。例如船舶頂強(qiáng)風(fēng)開船，機(jī)器因超過負(fù)荷受損，不屬于共同海損；而若船已擱淺，為脫淺而使機(jī)器超過負(fù)荷受損，則屬于共同海損。5、所采取的共同海損行為必須合理。6、為了共同的而不是船方或某一貨主貨物單獨(dú)的安全。7、屬于共同海損后果直接造成的損失。例如引海水滅火，凡有燒痕等的貨物再被海水浸壞不算共同海損，原來完好而被海水浸壞的貨物的損失應(yīng)計(jì)入共同海損。8、共同海損行為原則上應(yīng)由船長指揮，但在意外情況下，例如船長病重、被俘，由其他人甚至敵國船長指揮，符合上述7個(gè)條件，也算共同海損。（五）共同海損與單獨(dú)海損的區(qū)別。共同海損與單獨(dú)海損同屬于海損。單獨(dú)海損是指因自然災(zāi)害或意外事故直接造成的船舶或貨物的損失。共同海損則是強(qiáng)調(diào)為了解除共同危險(xiǎn)而作出的合理的適當(dāng)?shù)臓奚?。單?dú)海損和共同海損往往交織在一起發(fā)生，而共同海損在很大程度上是為了防止或減輕單獨(dú)海損的發(fā)生所造成的損失，兩者有著明顯的區(qū)別。1、發(fā)生原因不同。單獨(dú)海損是由于意外的事故、自然災(zāi)害或一方可以免責(zé)的過失（如駕駛員的過失）等原因直接造成的損失。而共同海損是由于船舶和貨物遭受共同危險(xiǎn)之后，為了船舶和貨物的共同安全，有意而合理地采取某種措施造成的損失。也就是說，從海損發(fā)生的角度來講，共同海損較之于單獨(dú)海損是出于人們積極地主觀愿望 [2]。2、補(bǔ)償方法和賠償根據(jù)不同。單獨(dú)海損中的損失，由受損方、保險(xiǎn)人或第三人承擔(dān)。賠償根據(jù)是有關(guān)提單的法律規(guī)范，如《海牙規(guī)則》或《維斯比規(guī)則》。而共同海損的犧牲和費(fèi)用，由各利害關(guān)系人按其獲救的財(cái)產(chǎn)價(jià)值的比例分?jǐn)?。如果受益的一方已為其受損財(cái)產(chǎn)投保，則其分擔(dān)額由保險(xiǎn)公司支付。二、我國共同海損制度存在的問題（一）理算時(shí)間長，工作效率低下，船舶發(fā)生共同海損一般都會(huì)委托專門辦理海損理算業(yè)務(wù)的理算師進(jìn)行理算。理算師的任務(wù)，就是對(duì)受委托理算的共同海損案件，根據(jù)收集的文件和單證，對(duì)案情進(jìn)行調(diào)查研究，按照運(yùn)輸契約規(guī)定的理算規(guī)則，確定案件的性質(zhì)。如果共同海損成立，對(duì)損失和費(fèi)用按其性質(zhì)進(jìn)行劃分和計(jì)算，并編制共同海損理算書。據(jù)統(tǒng)計(jì)，理算師從接受理算委托到最終理算工作完成編制好理算書往往需要一年甚至幾年的時(shí)間。這主要是因?yàn)槔硭銕熞ㄙM(fèi)大量的時(shí)間從各利害關(guān)系方收集各種證件、賬單和其他有關(guān)資料。[3]同時(shí)，我國共同海損制度本身的不完善也導(dǎo)致理算工作的效率不盡人意，主要體現(xiàn)在《海商法》中，對(duì)共同海損有關(guān)方提供證件的期限根本未作限制，由此，理算時(shí)間長，工作效率低也就不難理解了。（二）額外風(fēng)險(xiǎn)大。共同海損的處理、理算、分?jǐn)?、收取以及退款的分配等由于種種情況常會(huì)出現(xiàn)延誤。如果延誤較多,則會(huì)帶來匯率波動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn),而存入保險(xiǎn)金的當(dāng)事方難以保護(hù)自己免受此種風(fēng)險(xiǎn),交付預(yù)付款的人容易卷入船東或船舶代理的無力償還的糾紛中。（三）船舶保險(xiǎn)與共同海損制度不協(xié)調(diào)船舶保險(xiǎn)中海上運(yùn)輸保險(xiǎn)合同是由保險(xiǎn)公司和船舶所有人雙方簽訂的一項(xiàng)損失賠償契約，由船舶保險(xiǎn)人交付議定的保險(xiǎn)費(fèi)，由保險(xiǎn)公司承諾對(duì)發(fā)生承保范圍的危險(xiǎn)造成海上運(yùn)輸保險(xiǎn)標(biāo)的的損失、產(chǎn)生的責(zé)任和引起的有關(guān)費(fèi)用給予賠償。[4]然而，保險(xiǎn)人對(duì)共同海損風(fēng)險(xiǎn)的承保范圍，并不是指船舶這一保險(xiǎn)標(biāo)的所遭受的共同海損的犧牲和費(fèi)用，而是指船舶應(yīng)分?jǐn)偟墓餐p的犧牲和費(fèi)用。這就意味著船舶所有人所支付的共同海損費(fèi)用，要等很長一段的理算時(shí)間，才能從船舶保險(xiǎn)人處取得部分補(bǔ)償，另一部分則要通過多種途徑向貨方收取。如此的曲折索賠，對(duì)船舶所有人來說是件極為痛苦的事情，這就阻礙了共同海損制度在保險(xiǎn)體制中的健康發(fā)展。（四）國內(nèi)法律法規(guī)規(guī)定不一致。我國目前處理共同海損案件，除了依據(jù)國際上的約安規(guī)則之外，國內(nèi)主要是依據(jù) 《北京理算規(guī)則》和 《海商法》。但由于這兩部法律文件在有些規(guī)定上還存在著一定的沖突，所以給某些實(shí)際問題的解決帶來了諸多的不便。許多情況下存在法條競合，這種法條的競合，不但增加了法院在處理該類案件時(shí)的審理難度，同時(shí)也降低了共同海損這一法律制度應(yīng)有的嚴(yán)肅性。（五）認(rèn)識(shí)不到位。目前許多人認(rèn)為 ,隨著我國保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展 ,現(xiàn)代保險(xiǎn)手段日益豐富和有效 ,已經(jīng)沒有必要用分?jǐn)偁奚唾M(fèi)用的方式來保護(hù)船東和商人免受無法預(yù)見的損失 ,因?yàn)閾p失可通過保險(xiǎn)得到賠償 ,這即提出了共同海損的存廢問題。第三、完善我國共同海損制度的建議結(jié)合國際立法的最新發(fā)展趨勢,改革與完善我國共同海損制度需從以下幾個(gè)方面著手:首先,必須確定共同海損的范圍。共同海損理算 ,必須確定共同海損損失。共同海損損失主要表現(xiàn)為犧牲和費(fèi)用兩大類,犧牲包括船舶、貨物和運(yùn)費(fèi)等的犧牲,費(fèi)用包括避難港費(fèi)用、救助費(fèi)用、臨時(shí)修理費(fèi)用和代替費(fèi)用等。[5]我國《海商法》中“共同海損”一章因簡化處理而未規(guī)定,不利于實(shí)踐操作,故應(yīng)將國際上已有明確規(guī)定的條款納入進(jìn)來,以減少爭議。其次，增加提供證件時(shí)限的規(guī)定，以提高理算效率。在共同海損事故發(fā)生之后，理算師需要花費(fèi)大部分必需的時(shí)間來搜集各方資料，有一部分時(shí)間會(huì)因理算各方的的眾多原因被不必要的延長，所以對(duì)理算各方提出合理的時(shí)限規(guī)定，對(duì)提高理算效率是非常必要的。應(yīng)在《海商法》中規(guī)定這種情況,如果利害關(guān)系人不返還分?jǐn)傤~ ,關(guān)系人自權(quán)利被侵害之日起六個(gè)月內(nèi)可提起訴訟。這樣規(guī)定共同海損的短期時(shí)效,是為了防止航海糾紛久拖不決,提高共同海損理算效率。再次,借鑒國外成功的立法經(jīng)驗(yàn)，完善我國海上保險(xiǎn)制度。挪威的海上保險(xiǎn)合同中曾提出的“共同海損吸收條款”是值得我們借鑒的。我國的海上保險(xiǎn)制度也援用“共同海損吸收條款”，可以使船舶所有人免除承受收集共同海損擔(dān)保，完成共同海損理算和向其他利益方要求分?jǐn)傊臅r(shí)、勞苦和花費(fèi)，這在涉及大量小貨主時(shí)，對(duì)保護(hù)船舶所有人最為有利，對(duì)保護(hù)他們的積極性是非常重要的。[6]最后，進(jìn)一步完善我國的相關(guān)法律，我國沒有一部專門的共同海損法律，只是在《海商法》中對(duì)共同海損進(jìn)行了相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，所以完善《海商法》對(duì)共同海損制度的發(fā)展具有重要意義。共同海損的再索賠原則應(yīng)于《海商法》中明確規(guī)定，規(guī)范《海商法》中對(duì)共同海損定義的規(guī)定。結(jié)束語共同海損作為一種航海習(xí)慣，在未作任何規(guī)定的前提下，由實(shí)踐中形成又在實(shí)踐中不斷完善，這一制度對(duì)航運(yùn)事業(yè)的發(fā)展有著極其重要的意義。共同海損這一歷史悠久的制度不同于民法中的無因管理和海商法中的單獨(dú)海損制度，是一項(xiàng)特殊的獨(dú)立的法律制度。由于這一制度的存在，很好地保護(hù)了船貨雙方的利益，促進(jìn)了貿(mào)易，發(fā)展了航運(yùn)。雖然共同海損的理算十分復(fù)雜繁瑣，而且在理算過程中對(duì)各項(xiàng)依據(jù)時(shí)有爭議，但是“既然共同受益，就應(yīng)當(dāng)共同分?jǐn)偂钡睦砟钜驯淮蠖鄶?shù)人認(rèn)同，尤其在我國，這一理念正是我國《民法通則》中公平原則的具體體現(xiàn)。因此，正如《約克——安特衛(wèi)普規(guī)則》不斷完善的趨勢一樣，共同海損制度將會(huì)長期存在并得以更進(jìn)一步的發(fā)展。參考文獻(xiàn)：[1] 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“能”，是以眾議舉寵為督：親賢臣，遠(yuǎn)小人，此先漢所以興隆也；親小人，遠(yuǎn)賢臣，此后漢所以傾頹也。先帝在時(shí)，每與臣論此事，未嘗不嘆息痛恨于桓、靈也。侍中、尚書、長史、參軍，此悉貞良死節(jié)之臣，愿陛下親之、信之，則漢室之隆，可計(jì)日而待也 。臣本布衣，躬耕于南陽，茍全性命于亂世，不求聞達(dá)于諸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顧臣于草廬之中，咨臣以當(dāng)世之事，由是感激，遂許先帝以驅(qū)馳。后值傾覆，受任于敗軍之際，奉命于