我國代位繼承制度的特點(diǎn)和完善分析研究 法學(xué)專業(yè)

題目：我國代位繼承制度的特點(diǎn)和完善摘要代位繼承，是和本位繼承相對(duì)應(yīng)的一種繼承制度，是法定繼承的一種特殊情況，是公民私人財(cái)產(chǎn)順利轉(zhuǎn)移的重要法律依據(jù)。本文針對(duì)我國代位繼承中存在的主要問題及其產(chǎn)生原因，提出一系列的立法建議來完善我國的代位繼承制度，以適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展需要，實(shí)現(xiàn)公民的私人財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)得到足夠的保護(hù)。關(guān)鍵詞：代位繼承；存在問題；產(chǎn)生原因；立法完善ABSTRACTSubordinationinheritance,whichisakindofinheritancesystemcorrespondingtothestandardinheritance,isaspecialcaseoflegalsuccessionandanimportantlegalbasisforthesmoothtransferofprivatepropertyofcitizens.AimingatthemainproblemsexistinginChina'ssubrogationinheritanceinthecauseandproposedaseriesofsuggestionstoperfectoursubrogationinheritancesystem,inordertomeettheneedsofthedevelopmentofthetimes,therealizationofcitizen'sprivatepropertyrightgetadequateprotection.Keywords：Subordinationsuccession；Existingproblems；ExistingCauses；Legislativeperfection目錄9867第一章引言 17625第二章代位繼承制度概述 22.1代位繼承的涵義 225002.2代位繼承的特征 22.2.1HYPERLINK代位繼承只適用于血親繼承 2HYPERLINK2.2.2“固有權(quán)說”的基本觀點(diǎn) 3131002.3代位繼承的性質(zhì) 3HYPERLINK2.3.1“代位權(quán)說”的基本觀點(diǎn) 3HYPERLINK2.3.2“固有權(quán)說”的基本觀點(diǎn) 46590第三章我國代位繼承制度存在的主要問題 525003.1代位繼承性質(zhì)采用代表權(quán)說的負(fù)面影響 5HYPERLINK3.1.1代表權(quán)說不符合民法的基本原理 5HYPERLINK3.1.2違反現(xiàn)代法律責(zé)任自負(fù)的原則 5HYPERLINK3.1.3存在因繼承而引發(fā)代位人殺害被繼承人的制度風(fēng)險(xiǎn) 6HYPERLINK3.1.4不利于保護(hù)未成年代位人利益 6HYPERLINK3.1.5不符合我國民間傳統(tǒng)繼承習(xí)慣 6131003.2代為繼承發(fā)生原因種類單一 63.3HYPERLINK\l_Toc6905代位繼承適用范圍過窄 731589.4其他與代位繼承相關(guān)的制度設(shè)計(jì)不甚合理 724503第四章完善我國代位繼承制度的立法建議 94.1代位繼承性質(zhì)改采用固有權(quán)說24503 9HYPERLINK4.1.1固有權(quán)說具有合理性 9HYPERLINK4.1.2能夠彌補(bǔ)對(duì)代位人繼承權(quán)保護(hù)不足的缺陷 94.2擴(kuò)大代位繼承的發(fā)生原因24503 9HYPERLINK4.2.1被代位人先于或同時(shí)與被繼承人死亡，適用代位繼承 10HYPERLINK4.2.2被代位人喪失繼承權(quán)的，適用代位繼承基于固有權(quán)理論的合理結(jié)論 104.3擴(kuò)大代位繼承的適用范圍HYPERLINK\l_Toc24503 10HYPERLINK4.3.1擴(kuò)大被代位人的范圍 10HYPERLINK4.3.2擴(kuò)大代位人的范圍 104.4堅(jiān)持現(xiàn)有代位繼承的法律效力24503 114.5完善《繼承法》中與代位繼承制度相關(guān)的其他規(guī)定24503 11HYPERLINK4.5.2取消喪偶兒媳、女婿的第一順序繼承人地位 11HYPERLINK4.5.2擴(kuò)大后的法定繼承人范圍應(yīng)包含侄子女、外甥子女 129976第五章結(jié)論 133845參考文獻(xiàn) 143602致謝 15第一章引言代位繼承制度作為法定繼承的一種特殊形式，是繼承法中的一項(xiàng)重要制度。它對(duì)于調(diào)整代位繼承關(guān)系，保證遺產(chǎn)能夠在家庭內(nèi)合理流轉(zhuǎn)，發(fā)揮遺產(chǎn)養(yǎng)老育幼的功能，促進(jìn)家庭成員之間的團(tuán)結(jié)和睦，推進(jìn)社會(huì)主義和諧社會(huì)的建設(shè)等方面發(fā)揮了不容忽視的作用。代位繼承制度是在發(fā)生一定條件時(shí)適用的法定繼承制度，我國繼承立法對(duì)此作出了相應(yīng)規(guī)定。與其他國家的相關(guān)立法相比，我國關(guān)于代位繼承制度的立法較為簡單，其不但在法理依據(jù)上存在一定的問題，并且在實(shí)踐操作中存在一定的困難，使該制度不能充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。本文采用理論分析、比較研究的方法，從對(duì)國外有代表性國家的立法出發(fā)，對(duì)其代位繼承的要件進(jìn)行比較分析，并著重針對(duì)我國目前的立法現(xiàn)狀及實(shí)踐中出現(xiàn)的具體問題對(duì)代位繼承制度進(jìn)行全面的分析闡述，指出我國代位繼承制度立法的不足，并借鑒國外相關(guān)立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合國內(nèi)學(xué)者的理論分析，提出完善我國代位繼承制度的立法建議。第二章代位繼承制度的概述2.1代位繼承的涵義代位繼承屬于法定繼承范疇，是法定繼承制度的重要組成部分。世界各國均在自己的國內(nèi)繼承立法中對(duì)代位繼承的概念、條件、適用范圍等有詳細(xì)的規(guī)定和設(shè)置，但由于各國法律傳統(tǒng)和當(dāng)?shù)乩^承行為遵循的風(fēng)俗和習(xí)慣的不同，各國有明顯較大的差異。因此，如何界定代位繼承的基本概念，是研究代位繼承制度的根本點(diǎn)和出發(fā)點(diǎn)。對(duì)代位繼承概念的界定，我國《繼承法》中第11條內(nèi)容規(guī)定：“假如財(cái)產(chǎn)所有者的子女先于其死亡的，那么應(yīng)該由其子女直系血親晚輩來代位繼承財(cái)產(chǎn)?！痹谖覈穹ń?，這一規(guī)定被看做是對(duì)代位繼承概念的解釋。另外，根據(jù)我國民法規(guī)定，被代位繼承人也叫做被代位人，指的是財(cái)產(chǎn)所有者已經(jīng)死亡的子女；而代位繼承人也叫做代位人，指的是代替財(cái)產(chǎn)所有者死亡子女來繼承財(cái)產(chǎn)的其直系卑親屬；代位繼承權(quán)指的是代位人代替被代位人繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。我國《繼承法》規(guī)定，代位繼承制度實(shí)施前提是“財(cái)產(chǎn)所有者的子女先于其死亡”，但如果被繼承人子女喪失繼承權(quán)，就不適用代位繼承制度。由此我們可以知道，我國代位繼承制度適用的范圍比較狹窄，并且現(xiàn)有概念難以突出代位繼承制度的本質(zhì)，即以保障被繼承人的直系卑親屬的經(jīng)濟(jì)利益的價(jià)值目的。2.2代位繼承的特征盡管各國立法對(duì)代位繼承的概念界定各有不同，但對(duì)于代位繼承制度的適用問題具有共識(shí)，均明確體現(xiàn)了代位繼承制度本身固有的基本特征。具體來說，代位繼承制度的特征包括下列三點(diǎn)內(nèi)容：2.2.1代位繼承只適用于血親繼承目前，世界各國法律普遍都把血親繼承作為代位繼承制度的適用對(duì)象，這體現(xiàn)了代位繼承立法理論依據(jù)，也是實(shí)施代位繼承指度的目的所在。一方面，建立代位繼承制度主要是為了合理分配遺產(chǎn)，保證被代位人直系血親晚輩基本生活需要得到滿足，從根本上說，其立法目的在于維護(hù)被代位人直系血親晚輩的物質(zhì)經(jīng)濟(jì)利益。另一方面，代位繼承制度是建立在按支繼承理論基礎(chǔ)上的，根據(jù)該理論要求，如果財(cái)產(chǎn)所有者的某一支最近血親繼承人先于其死亡的，或者繼承人失去財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，其應(yīng)繼承的份額應(yīng)由該支內(nèi)其直系卑親屬代為繼承，不能轉(zhuǎn)由其他支繼承。2.2.2代位繼承人僅限于被代位人的直系卑血親各國繼承立法均規(guī)定了這樣的基本原則，這也體現(xiàn)了代位繼承的立法本質(zhì)，從根本上說，代位繼承是建立在被繼承人、被代位人和代位人相互血緣關(guān)系基礎(chǔ)上的，在被繼承人死亡后，為了保護(hù)被代位人的直系血親晚輩基本生活需要。所以，對(duì)于代位繼承人，各國法律都有統(tǒng)一明確規(guī)定，只是包括被代位人直系血親晚輩。2.2.3代位繼承制度只適用在法定繼承程序，不適用于遺囑繼承這主要是因?yàn)椋阂皇?，代位繼承制度通過法律形式明確規(guī)定了代位繼承人范圍、優(yōu)先順序、繼承份額及其代位繼承資格，這是法律強(qiáng)制性規(guī)定，所有人都必須嚴(yán)格遵守。而遺囑繼承實(shí)際上是完全按照財(cái)產(chǎn)所有者個(gè)人意愿的，優(yōu)先考慮遺囑要求。如果遺囑繼承采用代位繼承制度，會(huì)造成當(dāng)財(cái)產(chǎn)所有者的繼承人先于其死亡時(shí)，那么繼承人系血親卑親屬就會(huì)強(qiáng)制繼承遺產(chǎn)，這樣一來，財(cái)產(chǎn)所有者就不能再次選擇繼承人，違背了遺囑自由原則。二是，從法定繼承角度說，由于財(cái)產(chǎn)所有者的繼承人先于其死亡或者繼承人失去繼承權(quán)，導(dǎo)致遺產(chǎn)沒有法定繼承人，所以才實(shí)行代位繼承。根據(jù)按支繼承要求，由代位人來代替原繼承人繼承遺產(chǎn)。而從遺囑繼承角度說，如果財(cái)產(chǎn)所有者的繼承人先于其死亡，被繼承人完全可以修改遺囑來重新選擇遺產(chǎn)繼承人，不會(huì)出現(xiàn)沒有繼承人的情況，所以代位繼承制度也就失去了適用條件。2.3代位繼承的性質(zhì)代位繼承性質(zhì)指的是代位繼承人代替代位人繼承遺產(chǎn)的理論依據(jù)，針對(duì)該問題，很多學(xué)者都提出了不同觀點(diǎn)，主要包括以下兩種：2.3.1“代位權(quán)說”的基本觀點(diǎn)“代位權(quán)說”也叫做“代理權(quán)說”，根據(jù)該理論觀點(diǎn)，代位繼承前提是被代位人擁有繼承權(quán)，代位繼承人是代替被代位人的地位而繼承被繼承人的遺產(chǎn)，當(dāng)被代位人喪失繼承權(quán)或放棄繼承權(quán)時(shí)，由于代位繼承基礎(chǔ)的缺失，所以其直系血親也沒有繼承資格[3]。我國主要采用該理論學(xué)說，另外還有像德國、越南等。關(guān)于代位繼承性質(zhì)，我《繼承法》中并沒有明確規(guī)定，但根據(jù)我國最高人民法院頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》（下面簡稱為《若干意見》）中第二十八條內(nèi)容規(guī)定，如果繼承權(quán)人失去繼承資格，則不能實(shí)行代位繼承，因此可以看出，我國代位繼承制度采納了“代位權(quán)說”的觀點(diǎn)，代位人繼承權(quán)主要取決于被代位人，只有被代位人擁有繼承資格，代位人才能代替其繼承遺產(chǎn)。2.3.2“固有權(quán)說”的基本觀點(diǎn)根據(jù)“固有權(quán)說”理論，代位人并非是代替被代位人來繼承遺產(chǎn)，而是在行使自身固有的代位繼承權(quán)，它并不考慮被代位人是否具有繼承資格[1]。所以，當(dāng)被代位人死亡或者失去繼承權(quán)時(shí)，代位人還是能通過固有代位繼承權(quán)來繼承遺產(chǎn)。目前，世界上采用該理論學(xué)說的國家有日本、德國、瑞士等。和“代位權(quán)說”相比，“固有權(quán)說”現(xiàn)在逐漸被世界各國廣泛采納認(rèn)可?？傊?，各國法律中對(duì)于代位繼承適用的規(guī)定都取決于代位繼承性質(zhì)解釋，會(huì)對(duì)代位繼承份額產(chǎn)生直接影響。我們只有準(zhǔn)確理解代位繼承性質(zhì)，才能不斷完善發(fā)展代位繼承理論，指導(dǎo)代位繼承制度建設(shè)。第三章我國代為繼承制度存在的主要問題3.1代位繼承性質(zhì)采用代表權(quán)說的負(fù)面影響代表權(quán)說與固有權(quán)說之爭由來已久，代位繼承采用代表權(quán)說還是固有權(quán)說，是代位繼承制度最基礎(chǔ)、最根本、最核心的問題，直接關(guān)系到代位繼承制度的整體構(gòu)架和最終的法律效果。把代位繼承的性質(zhì)定性準(zhǔn)確、研究透徹，那么代位繼承制度的理論基礎(chǔ)就夯實(shí)了。據(jù)筆者對(duì)各國繼承法的不完全統(tǒng)計(jì)，除了前蘇聯(lián)、法國拿破侖時(shí)期和我國代位繼承的性質(zhì)采用代表權(quán)說外，其他主要國家大都采用了固有權(quán)說。前蘇聯(lián)已經(jīng)解體，《法國民法典》修改后也采用了固有權(quán)說，第755條規(guī)定，無繼承資格的人的子女與直系卑血親，只要在繼承開始時(shí)健在，亦準(zhǔn)許代位繼承[11]。顯然，我國代位繼承制度與世界各主要國家關(guān)于代位繼承制度立法不相符合，且具有一定負(fù)面影響，具體表現(xiàn)為：3.1.1代表權(quán)說不符合民法的基本原理首先，不符合民法學(xué)理論上有關(guān)自然人民事權(quán)利能力的規(guī)定。按照民法學(xué)理論，自然人的民事權(quán)利能力應(yīng)當(dāng)是始于出生，終于死亡的。同時(shí)，這也是自然人參與民事活動(dòng)有關(guān)主體資格的規(guī)定。自然人死亡時(shí)，所有民事權(quán)利能力歸于消滅，參與民事活動(dòng)的主體資格歸于消滅。因此，在代位繼承中，代位人就不可能代表一個(gè)事實(shí)上不存在的民事主體，去代替享有一個(gè)事實(shí)上不存在的民事權(quán)利，也就不可能代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)?！八^代位繼承人代位行使被代位人繼承權(quán)的說法，有違法理”，因而是不能成立的。其次，與代位繼承屬于一次繼承理論相違背。根據(jù)代表權(quán)說的理論，代位人代表被代位人參加繼承并獲得遺產(chǎn)后，遺產(chǎn)在最初狀態(tài)應(yīng)歸屬于被代位人[2]。代位人要將該財(cái)產(chǎn)從法律上轉(zhuǎn)化為自己所有，理論上還需要再進(jìn)行一次繼承。因此，代表權(quán)理論下的代位繼承實(shí)際上是兩次連續(xù)不斷的繼承。這與傳統(tǒng)中代位繼承屬于一次繼承的理論相違背。3.1.2違反現(xiàn)代法律責(zé)任自負(fù)的原則被代位人主動(dòng)放棄繼承權(quán)，或因不遵守道德、違反法律導(dǎo)致喪失繼承權(quán)，引起的不得繼承遺產(chǎn)的不利法律后果，只能由他本人承擔(dān)。這是民事上對(duì)他們一種的制裁，應(yīng)歸咎于被代位人自己，而不應(yīng)使代位人的正當(dāng)繼承權(quán)利受到牽連。按照代表權(quán)說主張，在此種情況下，代位人也不得繼承被繼承人的遺產(chǎn)，這完全違背現(xiàn)代法律的歸責(zé)原則。3.1.3存在因繼承而引發(fā)代位人殺害被繼承人的制度風(fēng)險(xiǎn)按照我國現(xiàn)行代位繼承制度理解，（外）孫子女不是法定繼承人，因其繼承地位、繼承權(quán)利不是固定（有）的，在前文已經(jīng)論述。所以，作為被代位人—被繼承人的子女死亡的情況下，（外）孫子女為爭奪遺產(chǎn)而殺害被繼承人的，因被代位人生前沒有實(shí)施這種違法行為，依法享有繼承權(quán)，而代位人只是被代位人的代表，所以不會(huì)被剝奪代位繼承權(quán)，仍然可以繼承被繼承人的遺產(chǎn)[5]?？梢哉f，這是我國代位繼承因采用代表權(quán)說而產(chǎn)生的一個(gè)嚴(yán)重漏洞，也是實(shí)踐中一個(gè)極其嚴(yán)肅的問題，亟需認(rèn)真對(duì)待。3.1.4不利于保護(hù)未成年代位人利益繼承人先于父（母）死亡，多數(shù)時(shí)候其子女都未成年，正處于成長的階段，不能獨(dú)立生活。設(shè)立代位繼承制度，在某種程度上，就可以通過遺產(chǎn)的繼承，發(fā)揮其育幼的功能，彌補(bǔ)這一缺陷。但由于我國代位繼承制度采用的是代表權(quán)說，（外）孫子女的繼承地位、繼承權(quán)利不是固定（有）的，是否能繼承遺產(chǎn)，其自身決定不了，一旦其父（母）喪失或者放棄繼承權(quán)，其子女都不得代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)[7]。雖然《〈繼承法〉意見》第28條規(guī)定，此種情況可適當(dāng)分給遺產(chǎn)來補(bǔ)救，但是將傳統(tǒng)意義上的、名正言順的繼承人降格為通過酌給遺產(chǎn)來彌補(bǔ)，這對(duì)保護(hù)未成年繼承人的利益是十分不利的。3.1.5不符合我國民間傳統(tǒng)繼承習(xí)慣我國民間始終有“子承父份”的說法，父親先于祖父母死亡時(shí)，兒子繼承父親的應(yīng)繼份額。父親的繼承權(quán)被剝奪不影響兒子代位繼承，如果兒子的繼承權(quán)也被剝奪，則無人傳承宗祧，是與被繼承人的意愿相違背的，也是我國傳統(tǒng)倫理所不能接受的?！袄^承人與代位人同屬于被繼承人的直系卑親屬，其僅存在親等的差異，親等的不同只能決定繼承順序的先后，而不能決定其繼承權(quán)的有無[9]?！币虼?，我國民間的代位繼承一向是采用固有權(quán)說的。3.2代位繼承發(fā)生原因種類單一目前，世界各主要國家代位繼承制度大都采用固有權(quán)說，認(rèn)為代位繼承權(quán)是代位人固有的權(quán)利，不因被代位人的先亡、喪失或者放棄繼承權(quán)而受影響，代位人仍然可以代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)，普遍把被代位人的先亡、喪失或者放棄繼承權(quán)作為代位繼承發(fā)生的原因[10]。而我國代位繼承制度由于在性質(zhì)上采用代表權(quán)說，不承認(rèn)被代位人喪失或者放棄繼承權(quán)的情況下適用代位繼承，只把代位繼承發(fā)生的原因局限于被代位人“先于被繼承人死亡”這一種事由?，F(xiàn)假代位人，根據(jù)我國代位繼承制度的規(guī)定，仍然不得繼承遺產(chǎn)，從而導(dǎo)致遺產(chǎn)無設(shè)，法定繼承人只有被代位人，且被代位人又喪失、放棄了繼承權(quán)時(shí)，即便有人繼承，被收歸國家或集體所有。這不僅與被繼承人的主觀意愿不符，更會(huì)引起直系卑血親的強(qiáng)烈不滿，大大降低了法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，與如今國家倡導(dǎo)依法保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是極不相稱的。3.3代位繼承適用范圍過窄適用范圍，即被代位人和代位人的范圍。我國代位繼承制度把被代位人局限于“被繼承人的子女”。因代位人是被代位人的直系血親卑親屬，所以被代位人的范圍的大小，直接決定了代位人范圍的大小，我國有關(guān)代位人只能局限于“被繼承人的子女的晚輩直系血親”，這就造成了我國代位繼承制度的適用范圍較小。假設(shè)，現(xiàn)有叔、侄二人，均沒有其他繼承人，現(xiàn)叔叔死亡，留下巨額遺產(chǎn)，因按照我國代位繼承制度規(guī)定沒有被代位人，且二人互不為法定繼承人，所以侄子不能繼承遺產(chǎn)[5]。這極大地縮小了代位繼承的發(fā)生幾率，阻滯了代位繼承的發(fā)展，與世界各國的普遍規(guī)定不相符，也不符合我國人口的現(xiàn)實(shí)國情，我國長期實(shí)行計(jì)劃生育政策，家庭結(jié)構(gòu)日益縮小，人口增長呈現(xiàn)緩慢趨勢(shì)，盡管國家自2013年底開始推行“單獨(dú)兩孩”政策，但短期內(nèi)很難產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，獨(dú)生子女?dāng)?shù)量仍然龐大。如果繼續(xù)堅(jiān)持現(xiàn)有代位繼承的適用范圍，容易導(dǎo)致無人繼承遺產(chǎn)的情況發(fā)生。筆者相信，這是任何一個(gè)法治國家和文明社會(huì)所不愿意看到的。因此，必須對(duì)其進(jìn)行完善。3.4其他與代位繼承相關(guān)的制度設(shè)計(jì)不甚合理我國《〈繼承法〉意見》第29條規(guī)定，喪偶兒媳對(duì)公婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母生前盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)，無論其是否再婚，都可以作為第一順序繼承人繼承，同時(shí)不影響其子女代位繼承。值得一提的是，把盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳和喪偶女婿列入法定繼承人的范圍，這是我國《繼承法》的突出特點(diǎn)之一，世界上其他國家的繼承立法均無此規(guī)定。按照該條規(guī)定，喪偶兒媳、喪偶女婿享有繼承權(quán)，其子女享有代位繼承權(quán)，就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)支系同時(shí)繼承兩份遺產(chǎn)的情況，這對(duì)其他支系是不公平的。同時(shí)，還有一個(gè)屬于我國獨(dú)有的是，將有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母子女、繼兄弟姐妹作為法定繼承人。根據(jù)我國《繼承法》第10條、《〈繼承法〉意見》第26條的規(guī)定，繼子女也參與到代位繼承中，違反了姻親不參與代位繼承的國際慣例。其他國家擴(kuò)大代位繼承適用范圍的辦法是，將被繼承人的晚輩直系血親、父母及其晚輩直系血親、祖父母及其晚輩直系血親納入進(jìn)來，而我國卻僅在子女的含義上作擴(kuò)大解釋，已經(jīng)嚴(yán)重不合時(shí)宜。第四章完善我國代位繼承制度的立法建議4.1代位繼承性質(zhì)改采用固有權(quán)說關(guān)注《繼承法》修改的大多數(shù)法學(xué)專家、學(xué)者，如王利明、楊立新、梁慧星、郭明瑞、房紹坤、張玉敏、徐國棟、彭誠信等教授，都贊成以后修改代位繼承應(yīng)采用固有權(quán)說。4.1.1固有權(quán)說具有合理性從制度上考察，代位繼承基于親系繼承和按支繼承，沒有親系繼承和按支繼承，就沒有代位繼承。親系繼承反映的是，某個(gè)親系的血緣親屬應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他血緣親屬繼承；按支繼承反映的是在每一親系中，應(yīng)當(dāng)按支而不是按人分配遺產(chǎn)的觀念[6]?；诎粗Ю^承制度，某一支中與被繼承人親等最近者如先于被繼承人死亡，其應(yīng)繼份應(yīng)當(dāng)留在該支內(nèi)，由其直系卑親屬代位繼承，而不得轉(zhuǎn)歸他支，這也一般符合被繼承人的意愿。這些證明了固有權(quán)說的合理性。4.1.2能夠彌補(bǔ)對(duì)代位人繼承權(quán)保護(hù)不足的缺陷如前文分析，按照我國法定繼承人和代位繼承的規(guī)定，因（外）孫子女等直系血親卑親屬的繼承地位、繼承權(quán)利不固定（有），不屬于法定繼承人范疇，自然繼承權(quán)利得不到應(yīng)有保護(hù)。這對(duì)（外）孫子女等直系血親卑親屬是不公平的。如果改采用固有權(quán)說，就可以從法律上將被繼承人的（外）孫子女等直系血親卑親屬納入法定繼承人的范疇，從而賦予其固有的繼承權(quán)，一旦被代位人不能或不愿繼承遺產(chǎn)時(shí)，代位人就可以代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)。這樣可以在一定程度上，彌補(bǔ)我國《繼承法》對(duì)（外）孫子女等直系血親卑親屬繼承權(quán)益保護(hù)不足的缺陷。4.2擴(kuò)大代位繼承的發(fā)生原因代位繼承發(fā)生的原因是指引起代位繼承發(fā)生的法律事實(shí)。各國就代位繼承發(fā)生原因，都作了不同規(guī)定，我國《繼承法》僅規(guī)定了“被繼承人的子女先于被繼承人死亡”一種原因，與我國立法及司法實(shí)踐中對(duì)代位繼承采取代表權(quán)說有關(guān)，是世界上代位繼承發(fā)生原因最窄的。前文已經(jīng)分析，我國代位繼承發(fā)生原因種類單一，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴(kuò)大，以滿足社會(huì)實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)需要[4]。4.2.1被代位人先于或同時(shí)與被繼承人死亡，適用代位繼承被代位人先于被繼承人死亡是代位繼承發(fā)生的重要原因之一，在此情況下，允許代位人代位繼承遺產(chǎn)，毫無疑問，是合乎情理的。第一，被代位人與被繼承人同時(shí)死亡，是否適用代位繼承。首先，從設(shè)立代位繼承制度的目的和代位繼承制度本身的功能來看，維護(hù)公民的合法繼承權(quán)，保障未成年代位人健康成長，確保遺產(chǎn)在近親屬之間傳承下來，是代位繼承制度目的和功能的重要內(nèi)容。也正是基于此，當(dāng)被代位人先于被繼承人死亡時(shí)，為實(shí)現(xiàn)代位繼承制度的這一目的和功能，就允許代位繼承。第二，被代位人與被繼承人死亡時(shí)間不確定，是否適用代位繼承[7]。顯然，被代位人與被繼承人死亡時(shí)間不確定，就需要進(jìn)行推定，從而在法律上確定死亡時(shí)間。我國《〈繼承法〉意見》第2條對(duì)此作了具體規(guī)定：相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡的先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的先死；死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個(gè)死亡人輩分相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。4.2.2被代位人喪失繼承權(quán)的，適用代位繼承基于固有權(quán)理論的合理結(jié)論按照固有權(quán)說，代位繼承權(quán)是代位人的固有權(quán)利，不受被代位人是否享有繼承權(quán)的影響，只要被代位人不能繼承，被代位人位置“缺位”，那么代位人便可以基于自己的固有權(quán)利，代位繼承被繼承人的遺產(chǎn)。二是符合代位繼承制度的目的和功能。在一定情況下剝奪被代位人繼承權(quán)，本質(zhì)上并不是為了阻止繼承關(guān)系，更多的是一種威懾和警示作用，最終目的還是為了平等地保護(hù)每一個(gè)繼承人的利益。4.3擴(kuò)大代位繼承的適用范圍代位繼承適用范圍的大小直接影響代位繼承實(shí)際發(fā)生的可能，因此，有必要對(duì)其進(jìn)行科學(xué)、合理地完善。擴(kuò)大代位繼承適用范圍，即是擴(kuò)大被代位人和代位人的范圍。4.3.1擴(kuò)大被代位人的范圍首先，了解一下國際上有關(guān)血親繼承人作為被代位人的立法例。被代位人是被繼承人的血親繼承人，配偶一方先亡不適用代位繼承，這是各國繼承法的一致原則。4.3.2擴(kuò)大代位人的范圍代位人必須是被代位人的直系血親卑親屬，這是代位繼承的基本原則，除韓國民法典規(guī)定“妻子可代亡夫繼承公婆的財(cái)產(chǎn)”外，各國的規(guī)定基本上是一致的。根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，我國的代位人范圍僅包括“被繼承人的子女的晚輩直系血親”[8]。正如前面分析，我國近年來獨(dú)生子女?dāng)?shù)量龐大，加之出現(xiàn)不少不婚族、丁克家庭，造成被繼承人的直系血親卑親屬的減少甚至斷代。因此，即便采用固有權(quán)說，賦予“被繼承人的子女的晚輩直系血親”固有的繼承權(quán)利，如果繼續(xù)沿用現(xiàn)有代位人范圍，仍會(huì)出現(xiàn)遺產(chǎn)無人繼承的情形。所以，勢(shì)必要擴(kuò)大代位人的范圍。4.4堅(jiān)持現(xiàn)有代位繼承的法律效力代位繼承的法律效力，主要涉及代位繼承的應(yīng)繼份。考察法國、德國、瑞士、俄羅斯、日本、意大利、英國等主要國家的繼承立法，都確認(rèn)代位人應(yīng)當(dāng)繼承被代位人的應(yīng)繼份，屬于嚴(yán)格遵照按支繼承的方式。我國《繼承法》第11條明確規(guī)定，代位人一般只能繼承他的父親或母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。同時(shí)結(jié)合《繼承法》第13條的有關(guān)規(guī)定，在特殊情況下，可以允許代位人不均等。據(jù)此，可以理解為，代位人只能繼承被代位人的應(yīng)繼份，但法律另有規(guī)定的除外。可見，我國代位繼承的有關(guān)應(yīng)繼份的規(guī)定，在堅(jiān)持一般情況下應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行按支繼承的原則的基礎(chǔ)上，能夠兼顧繼承實(shí)踐新情況、新問題，作出比較靈活的規(guī)定。4.5完善《繼承法》中與代位繼承制度相關(guān)的其他規(guī)定代位繼承制度是《繼承法》其中的一項(xiàng)重要制度，代位繼承制度的完善，同時(shí)依賴于《繼承法》相關(guān)制度的完善，二者是相輔相成的。不能割裂代位繼承與《繼承法》的整體聯(lián)系，單獨(dú)就代位繼承的修改而修改，也要對(duì)與代位繼承制度相關(guān)的其他一些規(guī)定，進(jìn)行一定的完善。4.5.1取消喪偶兒媳、女婿的第一順序繼承人地位取消對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、女婿的第一順序繼承人地位。《繼承法》在調(diào)整繼承法律關(guān)系的同時(shí)，擔(dān)負(fù)著調(diào)整贍養(yǎng)老人的特殊功能。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，我國社會(huì)保障體系逐漸形成，城鄉(xiāng)老人自身具有一定保障，且養(yǎng)老問題逐漸社會(huì)化，《繼承法》擔(dān)負(fù)的某些贍養(yǎng)老人的特殊職能應(yīng)當(dāng)被剝離出來。喪偶兒媳、女婿本不具有贍養(yǎng)公婆、岳父母的義務(wù)，就不應(yīng)當(dāng)從法律上作出硬性規(guī)定，還原《繼承法》應(yīng)有的功能。不應(yīng)支持折衷說。對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、女婿能否具有繼承權(quán)，應(yīng)當(dāng)是一個(gè)原則性的問題，不應(yīng)因其是否有直系血親卑親屬而決定。如果沒有代位人，而賦予其法定繼承權(quán)，同樣“將本應(yīng)由道德調(diào)整的問題納入法律調(diào)整范疇，違反了世界通行的姻親不能做繼承人的慣例，破壞了整個(gè)繼承法的體系性，缺乏法律的嚴(yán)謹(jǐn)性”[4]。喪偶兒媳、女婿的繼承權(quán)與代位繼承之間存在沖突，也是重要原因之一。根據(jù)《〈繼承法〉意見》第29條規(guī)定，在有子女代位繼承的情況下，對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、女婿會(huì)繼承一份遺產(chǎn)，代位人還會(huì)繼承一份遺產(chǎn)，這就導(dǎo)致“一支繼承雙份”的結(jié)果。同時(shí)，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，在被繼承人沒有其他第一順序繼承人，又無代位人的情況下，被繼承人的全部遺產(chǎn)可能歸喪偶兒媳或女婿一人繼承，而將第二順序繼承人的其他近親屬排除在外，這顯然不公平。二者之間存在這樣嚴(yán)重的沖突，已經(jīng)成為《繼承法》的摯肘，現(xiàn)行《繼承法》亦無法給出合理的解釋和解決辦法。而取消喪偶兒媳、女婿法定繼承權(quán)，將其納入遺產(chǎn)酌分制度中，仍然可以有效保護(hù)他們的利益。當(dāng)喪偶兒媳、女婿對(duì)公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，可以根據(jù)我國《繼承法》第14條和《〈繼承法〉意見》第31條的有關(guān)規(guī)定，獲得與其他繼承人相同甚至更多的遺產(chǎn)份額，從而實(shí)現(xiàn)其權(quán)利義務(wù)的一致。更為重要的是，喪偶兒媳、女婿的權(quán)利，與代位繼承不再?zèng)_突。喪偶兒媳、女婿通過適用酌給遺產(chǎn)，在法律上理順了自己取得遺產(chǎn)的權(quán)利，有效地維護(hù)了合法利益。代位繼承制度也因剝?nèi)チ诉@層牽絆，使得整個(gè)體系更加科學(xué)、協(xié)調(diào)、完整。4.5.2擴(kuò)大后的法定繼承人范圍應(yīng)包含侄子女、外甥子女?dāng)U大后的法定繼承人范圍應(yīng)包含侄子女、外甥子女?！耙徊亢玫睦^承法應(yīng)當(dāng)是與時(shí)俱進(jìn)，從實(shí)際出發(fā)，適當(dāng)?shù)卮_定法定繼承人的范圍，將可繼承資源分配得最為適當(dāng)?shù)姆蒣1]?！蹦壳?，國內(nèi)法學(xué)界大都贊同適當(dāng)擴(kuò)大法定繼承人的范圍。如王利明、楊立新、梁慧星教授主張?jiān)隽兴挠H等以內(nèi)的其他直系或旁系血親為第三順序法定繼承人。張玉敏、陳葦教授則建議將繼承人的范圍擴(kuò)大到兄弟姐妹的子女。綜觀上述觀點(diǎn)，雖然基于不同主張擴(kuò)大法定繼承人的范圍大小也不一樣，但是，擴(kuò)大后的法定繼承人范圍，都包含了侄子女、外甥子女。這也從一個(gè)側(cè)面印證了筆者在前文論述的擴(kuò)大被代位人至被繼承人的兄弟姐妹，擴(kuò)大代位人范圍至被繼承人的侄子女、外甥子女的合理性，因?yàn)閿U(kuò)大范圍后的被代位人、代位人仍是法定繼承人。也只有在此前提下，擴(kuò)大至最近的旁系血親的代位繼承才能成立，即被繼承人的兄弟姐妹為繼承人，有先于、同時(shí)與被繼承人死亡，喪失或者放棄繼承權(quán)的，由被繼承人的侄子女、外甥子女代位繼承。第五章結(jié)論近年來，伴隨著《繼承法》修改的呼聲越來越高，有關(guān)代位繼承制度修改完善的各種學(xué)說、主