上海政法學院專升本法理學復習內容

《法理學》（第三版）張文顯主編P41法起源幾種學說神意說、社會契約說、暴力論、心理說P44-45法產(chǎn)生的一般規(guī)律第一，法律制度是在私有制和階級逐漸形成的社會背景下孕育、萌芽、并與國家組織相伴發(fā)展和確立起來的。第二，法律制度形成過程是一個從個別調整發(fā)展為一般調整的過程。第三，法律制度的形成經(jīng)歷了由習慣演變?yōu)榱晳T法再發(fā)展成為成文法的長期過程第四，法律、道德、宗教等社會規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨立的規(guī)范系統(tǒng)。P46-47法與氏族習慣的區(qū)別兩者體現(xiàn)的意志不同兩者產(chǎn)生的方式不同兩者實施的方式不同兩者適用的范圍不同兩者的根本目的不同P48法的歷史類型：是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟基礎以及體現(xiàn)的國家意志的性質不同，而對各種社會的法律制度所作的分類。P49-50法的歷史類型更替的一般規(guī)律首先，從法的歷史類型發(fā)生更替的根本原因上看，任何歷史類型的法的出現(xiàn)或消滅，都是社會基本矛盾運動的結果。其次，從法的歷史類型發(fā)生更替的方式上看，新歷史類型的法取代舊歷史類型的法通常是在社會革命的過程中實現(xiàn)的。P55-57資本主義法律制度的特征私有財產(chǎn)圣神不可侵犯契約自由原則法律面前人人平等原則P58法系：依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運行方式，而對現(xiàn)存的和歷史上存在過的各種法律制度所作的分類。P59大陸法系與英美法系的區(qū)別法律淵源的不同法律結構的不同法官權限的不同訴訟程序的不同P67-68法律發(fā)展在法律發(fā)展問題上，有兩種基本的理論模式，進化論和建構論在法律發(fā)展道路上，有本土化和國際化兩種理論法律發(fā)展有內源形和外發(fā)形兩種P68法的繼承：是指不同歷史類型的法之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。P69-70為什么能夠法律繼承？第一，社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性第二，法律的相對獨立性決定了法律發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性第三，法作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性第四，法律發(fā)展的歷史事實驗證了法律繼承性P72-74為什么要法律移植？第一，社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了移植的必然性第二，市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法律移植的必要性第三，法律移植是對外開放的應有內容第四，法律移植是法制現(xiàn)代化的必然需要P78-80法律改革的內容根據(jù)法治國家、政治文明、和諧社會的建設目標，借鑒全球法治文明成果，改革政治法律體制。法律體系的重構法律精神的轉換P87法治國家：是指依靠正義之法來治理國家和管理社會，從而使權力和權利得以合理配置的社會狀態(tài)。P87-89法治國家的基本構造政治統(tǒng)治模式是民主政體形式國家權力結構是分工制約的關系社會控制原則是服從法律治理經(jīng)濟條件是市場經(jīng)濟機制文化條件是理性文化基礎P91我們要堅持黨的領導、人民當家做主和依法治國三者有機統(tǒng)一起來要加強黨對立法工作的領導，推進科學立法、民主立法，從制度上、法律上保證黨的路線方針政策的貫徹實施。各級黨組織都要在憲法和法律范圍內活動，全體黨員都要模范遵守憲法和法律。要監(jiān)督和支持國家機關依法行使職權，依法推動各項工作的開展，切實維護公民的合法權益。P93-96社會主義法治國家的現(xiàn)實目標按形式表示完備統(tǒng)一的法律制度普遍有效的法律規(guī)則依法行政的法治政府公平正義的司法制度專門化的法律職業(yè)按實質標志法律與政治關系的理性化制度權力與責任關系的理性化制度權力與權利關系的理性化制度權力與義務關系的理性化制度P102法：是指由國家專門機關創(chuàng)制的、以權力義務為調整機制并通過國家強制力保證的調整行為關系的規(guī)范，它是意志與規(guī)律的結合，是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，它是通過利益調整從而實現(xiàn)某種社會目標的工具。P104-106法的本質法律的意志性與規(guī)律性法律的階級性與共同性法的利益性與正義性P106-110法的基本特征調整行為關系的規(guī)范由國家專門機關制定、認可和解釋以權力義務雙向規(guī)定為調整機制通過國家強制力保證實施P114法的要素（組成部分）1.規(guī)則2.原則3.概念P115法律規(guī)則：是法律中賦予一種事實狀態(tài)以明確法律效果的一般性規(guī)定。P116-117法律規(guī)則的邏輯結構1.假定2,處理3,法律后果P118-120法律規(guī)則的種類權力規(guī)則、義務規(guī)則和復合規(guī)則強行性規(guī)則和任意性規(guī)則確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則調整性規(guī)則和構成性規(guī)則P121法律原則：是可以作為眾多法律規(guī)則的基礎或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原則和準則。P122-124法律原則的功能從法律的制定上看法律原則直接決定了法律制度的基本性質、基本內容和基本價值傾向法律原則是法律制度內部協(xié)調統(tǒng)一的重要保障法律原則對法制改革具有導向作用從法律實施上看指導法律解釋和法律推理補充法律漏洞，強化法律的調控能力限定自由裁量權的合理范圍P127法的淵源：也叫''法源〃，是指那些具有法的效力作用和意義的法的外在表現(xiàn)形式。P133-137當代中國法的淵源憲法2.法律3.行政法規(guī)和國務院各部門規(guī)章4.軍事法規(guī)和軍事規(guī)章地方性法規(guī)和地方性規(guī)章6.名族自治地方的自治條例和單行條例特別行政區(qū)基本法和特別行政區(qū)法律8.經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和規(guī)章9.國際條約和國際慣例P139規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的形式法律匯編2.法律編纂3.法律清理P140-142法的一般分類成文法和不成文法2.實體法和程序法3.根本法和普通法一般法和特別法5.國內法和國際法P142-143法的特殊分類公法和私法2.普通法和衡平法3.聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法P144法的效力層次的一般規(guī)則是指不同等級的主體制定的法有不同的法的效力，等級高的主體制定的法，效力自然高于等級低的主體制定的法。''上位法高于下位法〃其一，在整個法的效力層次體系中，憲法是具有最高效力的。其二，除憲法的效力統(tǒng)攝所有法的效力之外，上一級法的效力均高于下一級任何一種法的效力。P144-145法的效力的特殊規(guī)則特別法效力優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法P148法律體系是指由已過現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機的統(tǒng)一整體。特點？？P151法律部門是根據(jù)一定的標準和原則，按照法律規(guī)范自身的不同性質、調整社會關系的不同領域和不同方法所劃分的同類法律規(guī)范的綜合。P152-153法律部門的劃分標準和原則法律規(guī)范所調整的社會關系法律規(guī)范的調整方法P163-164法律權利和義務的分類應有權利和義務2.習慣權利和義務法定權利和義務4.現(xiàn)實權利和義務P182法律關系：是法律在調整人們行為的過程中形成的權力、義務關系。法律關系的特征：第一，法律關系是以法律規(guī)范為前提而形成的社會關系第二，法律關系是以法律上的權利、義務為紐帶而形成的社會關系第三，法律關系是以國家強制力作為保障手段的社會關系P184-185法律關系的種類基本法律關系、普通法律關系與訴訟法律關系平權型法律關系與隸屬型法律關系、第一性法律關系與第二性法律關系P187-188權力能力：是由法律所確認的享有權力或承擔義務的資格，是參加任何法律關系都必須具備的前提條件。一般權利能力為所有公民普遍享有，始于出生，終于死亡法人的權力能力始于法人依法成立，始于法人解散或撤銷。P188行為能力:是法律承認的，由法律關系主體通過自己的行為行使權和履行義務的能力。行為能力制度將自然人分為三類：完全行為能力、限制行為能力、無行為能力P189法律關系客體：是法律關系主體的權力和義務所指向的共同對象，又稱權力客體和義務客體。人身不能成為法律關系客體。法律關系的種類：1.物2.行為3.智力成果4.人身利益P190法律事實：由法律規(guī)定的，能夠引起法律關系形成、變更或消滅的各種事實的總稱。P191法律事實的種類：事件和行為2.確定式法律事實和排除式法律事實3.單一的事實和事實構成P193法律責任：因損害法律上的義務關系而產(chǎn)生的對于相關主體所應該承擔的法定強制不利后果。P194-196法律責任的構成要件：1.主體2.過錯3.違法行為4.損害事實5.因果關系P197-199法律責任的分類：公法責任和私法責任過錯責任、無過錯責任和公平責任職務責任和個人責任財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任P199-200歸責原則責任法定原則因果聯(lián)系原則責任相稱原則責任自負原則P296-298法的規(guī)范作用：1.指導作用2.評價作用3.預測作用P299-300法的社會作用：階級統(tǒng)治作用和社會管理作用公法、私法以及社會法的作用P300-301法的局限性法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適用的。法律對千姿百態(tài)、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應性不可避免的存在一定的限度。在法律實施所需人員條件、精神條件、物質條件都不具備的前提下，法律不可能充分發(fā)揮作用。P302法治所帶來的政治性代價主要變現(xiàn)為以下幾種情形：第一，AA-—-第-二，AA-―*第二，第四，第五，什么叫價值？P336-339幾種有代表性的秩序觀一，等級結構秩序觀二，自由、平等的秩序觀“社會本位〃的秩序觀四，歷史唯物主義秩序觀P339-343法對秩序的維護作用：維護階級統(tǒng)治秩序維護權力運行秩序維護經(jīng)濟秩序維護正常的社會生活秩序P350-354法對自由的保障作用：法律為普遍自由的實現(xiàn)提供理性認識的基礎法律為普遍自由的實現(xiàn)排除外在障礙法律為普遍自由的實現(xiàn)確定共存條件法律為普遍自由的實現(xiàn)提供保護機制P360-363法對效力的促進作用：通過確認和維護人權，調動生產(chǎn)者的積極性，促進生產(chǎn)力的進步承認并保障人們的物質利益，從而鼓勵人們?yōu)橹镔|利益而奮斗確認和保護產(chǎn)