法的歷史發(fā)展課件

第五章法的歷史發(fā)展

主講人：趙肖筠第五章法的歷史發(fā)展

1第五章法的歷史發(fā)展本章知識體系：第一節(jié)法的起源一、原始社會的社會組織二、原始社會的行為規(guī)范三、法產(chǎn)生的基本條件（一）法產(chǎn)生的條件（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志（三）原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別第五章法的歷史發(fā)展2四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律（一）法的產(chǎn)生是跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律（二）法的產(chǎn)生與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律（三）法的產(chǎn)生過程是與宗教、道德等多種社會規(guī)范從溶合到分化的規(guī)律（四）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的概念二、古代法律制度概述（一）奴隸制法及其特征（二）封建制法及其特征四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律3三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述（一）封建社會中后期帶有資本主義因素法律的出現(xiàn)（二）資本主義國家政權(quán)的建立和資本主義法的產(chǎn)生（三）資本主義法的發(fā)展（四）資本主義國家的兩大法系四、中國近現(xiàn)代法律制度概述第三節(jié)法的繼承與發(fā)展一、法的借鑒與吸收（一）法的繼承（二）法的移植二、當(dāng)代中國的法制改革三、法的全球化發(fā)展（一）法的全球化的理論爭議（二）法的全球化內(nèi)涵（三）法的全球化發(fā)展實踐（四）法的全球化發(fā)展中應(yīng)注意的問題三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述4教學(xué)目的(1)

明確法產(chǎn)生的條件、標(biāo)志；原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別；資本主義兩大法系的區(qū)別

(2)

了解法產(chǎn)生的一般規(guī)律，法的繼承和法的移植的區(qū)別，法的全球化的內(nèi)涵

(3)

運用加減定語或者限制詞的方法，分析奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法的概念與特征，并把握這種理解、記憶概念的方法

教學(xué)目的5第五章法的歷史發(fā)展第一節(jié)法的起源一、原始社會的社會組織二、原始社會的行為規(guī)范三、法產(chǎn)生的基本條件（一）法產(chǎn)生的條件1．社會分工、商品交換和私有制是法律產(chǎn)生的經(jīng)濟原因。2．階級和階級斗爭是法律產(chǎn)生的社會根源。3．認識的發(fā)展和不同價值觀念的沖突是法律產(chǎn)生的文化根源。

第五章法的歷史發(fā)展6（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志1.國家的產(chǎn)生。2．法律概念和觀念的產(chǎn)生。3．權(quán)利義務(wù)的分離。4．訴訟和司法組織的出現(xiàn)。（三）原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別

（1）原始社會的習(xí)慣和法所反映的社會關(guān)系不同。（2）原始社會的習(xí)慣與法反映的意志不同。（3）原始社會的習(xí)慣與法所形成的方式不同。（4）原始社會的習(xí)慣與法所保證實施的力量不同。（5）原始社會的習(xí)慣與法所生效的范圍不同。（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志7四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律（一）法的產(chǎn)生是跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律（二）法的產(chǎn)生與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律（三）法的產(chǎn)生過程是與宗教、道德等多種社會規(guī)范從溶合到分化的規(guī)律（四）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律8第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的概念法的歷史類型是馬克思主義法學(xué)按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同，對人類社會的法所作的分類。二、古代法律制度概述

（一）奴隸制法及其特征1.嚴格保護奴隸主的所有制，確認奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性，確保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯，維護奴隸主對奴隸的占有權(quán)。第二節(jié)法的歷史類型9

2.公開規(guī)定自由民之間的不平等，反映和維護貴族的等級特權(quán)。3.刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，規(guī)定了大量的肉刑，刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性。4.長期保留原始社會的某些習(xí)慣殘余。（二）封建制法及其特征

1.維護地主階級的土地所有制，確認農(nóng)民對封建地主的依附關(guān)系，嚴格保護封建土地的所有權(quán)。2.確認和維護封建等級特權(quán)。3.刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。2.公開規(guī)定自由民之間的不平等，反映和維護10三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述（一）封建社會中后期帶有資本主義因素法律的出現(xiàn)

1．商法的興起

2．羅馬法的復(fù)興

3．資本原始積累的法律的出現(xiàn)（二）資本主義國家政權(quán)的建立和資本主義法的產(chǎn)生三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述11（三）資本主義法的發(fā)展自由資本主義時期的法的發(fā)展表現(xiàn)為：

1、維護以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制，確立了“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯責(zé)任”等原則。

2、維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府，規(guī)定資產(chǎn)階級民主制、政黨制、代議制等法律制度。

3、維護資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán)，確立法律面前人人平等原則，保障資產(chǎn)階級法治。法的歷史發(fā)展課件12壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：

1.法律基本原則的變化：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的原則受到限制；關(guān)于契約自由原則的適用受到約束；在“過錯原則”的基礎(chǔ)上發(fā)展出“無過錯原則”。2.法與政府、社會的關(guān)系上：政府不僅通過法律來干預(yù)經(jīng)濟，同時，出現(xiàn)了法的社會化趨向，強調(diào)社會利益的保護。3.法的運行方面變化：委托立法、授權(quán)立法的出現(xiàn)，行政機關(guān)權(quán)力日益擴大；準(zhǔn)法院組織的出現(xiàn)；對司法組織和程序進行改革，加強法官解釋法律的權(quán)力。4.兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現(xiàn)了像歐共體法律那樣的超國家組織的法律。壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：13（四）資本主義國家的兩大法系

法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的法律的一種分類，它是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。大陸法系，又稱為民法法系，法典法系、羅馬法系、羅馬——日耳曼法系，它是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系，又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。兩大法系在法律歷史傳統(tǒng)方面存在著以下差別：1.從法律淵源傳統(tǒng)來看，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源（除行政案件外），對法院審判無約束力。而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。（四）資本主義國家的兩大法系142.從法典編纂傳統(tǒng)來看，大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式。而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法一般是單行的法律和法規(guī)。當(dāng)代英美法系雖然學(xué)習(xí)借鑒了大陸法系制定法傳統(tǒng)，但也大都是對其判例的匯集和修訂。3.從法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)來看，大陸法系的基本結(jié)構(gòu)在公法和私法的分類基礎(chǔ)上建立的。傳統(tǒng)意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法；私法主要是指民法和商法。英美法系的基本結(jié)構(gòu)是在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上建立的。從歷史上看，普通法代表立法機關(guān)（協(xié)會）的法律，衡平法主要代表審判機關(guān)（法官）的法律（判例法），衡平法是對普通法的補充規(guī)則。2.從法典編纂傳統(tǒng)來看，大陸法系的一些基本法律一般采154.從法律適用傳統(tǒng)來看，大陸法系的法官在確定事實以后首先考慮制定法的規(guī)定，而且十分重視法律解釋，以求制定法的完整性和適用性。英美法系法官在確定事實之后，首先考慮的是以往類似案件的判例，將本案與判例加以比較，從中找到本案的法律規(guī)則或原則，這種判例運用方法又稱為“區(qū)別技術(shù)”。5.從訴訟程序傳統(tǒng)來看，兩大法系也存在一些傳統(tǒng)的差別，如大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。6.從職業(yè)教育傳統(tǒng)來看，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系自古羅馬以來就有“法學(xué)家法”的稱號。而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實際能力，比如律師的職業(yè)教育主要通過協(xié)會進行，被稱為“師徒關(guān)系”式的教育。4.從法律適用傳統(tǒng)來看，大陸法系的法官在確定16四、中國近現(xiàn)代法律制度概述我國社會主義法是在摧毀國民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的，是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展，具有如下特點：1.階級性和人民性的統(tǒng)一2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一3.公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一4.國家強制實施和人民自覺遵守的統(tǒng)一5.科學(xué)性和公正性的統(tǒng)一四、中國近現(xiàn)代法律制度概述17第三節(jié)法的繼承與發(fā)展一、法的借鑒與吸收（一）法的繼承法的繼承是不同法發(fā)展的途徑之一，是指依次更替的不同歷史類型的新舊法律之間，在否定舊法律的同時，新法有選擇、有比例地吸收或沿用舊法中合理、適當(dāng)?shù)囊蛩?，使之成為新法中的有機組成部分，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。（二）法的移植移植是指一個國家或地區(qū)對同時代其他國家或地區(qū)的法律規(guī)范、法律制度、法律原則及法律意識等的引進、吸收和同化，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。第三節(jié)法的繼承與發(fā)展18法的移植和法的繼承是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：①法的移植反映了不同國家法律之間的橫向關(guān)系即橫向交流，而法的繼承則反映不同的法律的縱向關(guān)系即先后關(guān)系；②法的移植是把某一法律部分作為一個整體即法的內(nèi)容和形式一并引入，而法的繼承既可以將法律的內(nèi)容和形式一并吸收，也可把法律的內(nèi)容和形式分開來繼承；③法的移植的范圍是外國法，還包括國際法律和慣例，而法律的繼承則只能繼承本國舊法的合理因素；④法的移植以本國法和外國法之間存在著共同性，即受同一規(guī)律的支配、互不排斥、可互相吸納為前提的，而法的繼承則以新法和舊法之間存在著歷史的連續(xù)性和繼承性為前提的。

法的移植和法的繼承是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：19二、當(dāng)代中國的法制改革1．政法體制的改革2．法律體系的重構(gòu)3．法律意識的現(xiàn)代化三、法的全球化發(fā)展（一）法的全球化的理論爭議（二）法的全球化內(nèi)涵法的全球化是指隨著經(jīng)濟全球化和市場一體化的進程，各國國內(nèi)法相關(guān)制度的不斷互相協(xié)調(diào)、互相融合、逐步趨同，以及國際統(tǒng)一立法所涉及領(lǐng)域的不斷增多、深度不斷加強、影響面不斷擴大的演進過程或發(fā)展趨勢。二、當(dāng)代中國的法制改革20（三）法的全球化發(fā)展實踐1．國際貿(mào)易法的產(chǎn)生和發(fā)展2．世界貿(mào)易組織的建立和WTO規(guī)則的適用3．外資及金融方面的管制立法的趨同化明顯4．人權(quán)的國際法保護方面（四）法的全球化發(fā)展中應(yīng)注意的問題1．法的全球化與國家主權(quán)（1）法的全球化是歷史發(fā)展的客觀規(guī)律，是經(jīng)濟全球化的必然要求。（2）在法的全球化中，國家主權(quán)的限制是一種自主限制，不同于殖民地時期的被迫限制主權(quán)。（3）國家主權(quán)的自主約束是有限的。2．法的全球化與本土化（三）法的全球化發(fā)展實踐21思考題1.古代法律制度有哪些基本特征？

2.近現(xiàn)代資本主義法律制度對資本主義發(fā)展起了哪些作用？3.資本主義兩大法系的區(qū)別有哪些？4.法的繼承與發(fā)展的途徑如何？5.中國當(dāng)代法制改革的重要內(nèi)容有哪些？6.如何看待法的全球化發(fā)展，它對中國法制改革有何現(xiàn)實意義？思考題22拓展閱讀書目1.楊心宇：《法理學(xué)研究:基礎(chǔ)與前沿》，復(fù)旦大學(xué)出版社2002年版。2.蘇力：《法治及其本土資源》，中國政法大學(xué)出版社1996年版。3.張文顯：《法哲學(xué)范疇研究》，中國政法大學(xué)出版社2003年版。4.高鴻鈞：“法律成長的精神向度”，載《環(huán)球法律評論》2003年冬季號。5.〔英〕梅因：《古代法》，商務(wù)印書館1959年版。6.張永和：“血緣身份和契約身份”，載《思想戰(zhàn)線》，2005年第1期。拓展閱讀書目23演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！24第五章法的歷史發(fā)展

主講人：趙肖筠第五章法的歷史發(fā)展

25第五章法的歷史發(fā)展本章知識體系：第一節(jié)法的起源一、原始社會的社會組織二、原始社會的行為規(guī)范三、法產(chǎn)生的基本條件（一）法產(chǎn)生的條件（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志（三）原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別第五章法的歷史發(fā)展26四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律（一）法的產(chǎn)生是跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律（二）法的產(chǎn)生與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律（三）法的產(chǎn)生過程是與宗教、道德等多種社會規(guī)范從溶合到分化的規(guī)律（四）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的概念二、古代法律制度概述（一）奴隸制法及其特征（二）封建制法及其特征四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律27三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述（一）封建社會中后期帶有資本主義因素法律的出現(xiàn)（二）資本主義國家政權(quán)的建立和資本主義法的產(chǎn)生（三）資本主義法的發(fā)展（四）資本主義國家的兩大法系四、中國近現(xiàn)代法律制度概述第三節(jié)法的繼承與發(fā)展一、法的借鑒與吸收（一）法的繼承（二）法的移植二、當(dāng)代中國的法制改革三、法的全球化發(fā)展（一）法的全球化的理論爭議（二）法的全球化內(nèi)涵（三）法的全球化發(fā)展實踐（四）法的全球化發(fā)展中應(yīng)注意的問題三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述28教學(xué)目的(1)

明確法產(chǎn)生的條件、標(biāo)志；原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別；資本主義兩大法系的區(qū)別

(2)

了解法產(chǎn)生的一般規(guī)律，法的繼承和法的移植的區(qū)別，法的全球化的內(nèi)涵

(3)

運用加減定語或者限制詞的方法，分析奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法的概念與特征，并把握這種理解、記憶概念的方法

教學(xué)目的29第五章法的歷史發(fā)展第一節(jié)法的起源一、原始社會的社會組織二、原始社會的行為規(guī)范三、法產(chǎn)生的基本條件（一）法產(chǎn)生的條件1．社會分工、商品交換和私有制是法律產(chǎn)生的經(jīng)濟原因。2．階級和階級斗爭是法律產(chǎn)生的社會根源。3．認識的發(fā)展和不同價值觀念的沖突是法律產(chǎn)生的文化根源。

第五章法的歷史發(fā)展30（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志1.國家的產(chǎn)生。2．法律概念和觀念的產(chǎn)生。3．權(quán)利義務(wù)的分離。4．訴訟和司法組織的出現(xiàn)。（三）原始社會的習(xí)慣與法的區(qū)別

（1）原始社會的習(xí)慣和法所反映的社會關(guān)系不同。（2）原始社會的習(xí)慣與法反映的意志不同。（3）原始社會的習(xí)慣與法所形成的方式不同。（4）原始社會的習(xí)慣與法所保證實施的力量不同。（5）原始社會的習(xí)慣與法所生效的范圍不同。（二）法產(chǎn)生的標(biāo)志31四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律（一）法的產(chǎn)生是跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律（二）法的產(chǎn)生與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律（三）法的產(chǎn)生過程是與宗教、道德等多種社會規(guī)范從溶合到分化的規(guī)律（四）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律32第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的概念法的歷史類型是馬克思主義法學(xué)按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同，對人類社會的法所作的分類。二、古代法律制度概述

（一）奴隸制法及其特征1.嚴格保護奴隸主的所有制，確認奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性，確保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯，維護奴隸主對奴隸的占有權(quán)。第二節(jié)法的歷史類型33

2.公開規(guī)定自由民之間的不平等，反映和維護貴族的等級特權(quán)。3.刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，規(guī)定了大量的肉刑，刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性。4.長期保留原始社會的某些習(xí)慣殘余。（二）封建制法及其特征

1.維護地主階級的土地所有制，確認農(nóng)民對封建地主的依附關(guān)系，嚴格保護封建土地的所有權(quán)。2.確認和維護封建等級特權(quán)。3.刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。2.公開規(guī)定自由民之間的不平等，反映和維護34三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述（一）封建社會中后期帶有資本主義因素法律的出現(xiàn)

1．商法的興起

2．羅馬法的復(fù)興

3．資本原始積累的法律的出現(xiàn)（二）資本主義國家政權(quán)的建立和資本主義法的產(chǎn)生三、近現(xiàn)代資本主義法律制度概述35（三）資本主義法的發(fā)展自由資本主義時期的法的發(fā)展表現(xiàn)為：

1、維護以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制，確立了“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯責(zé)任”等原則。

2、維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府，規(guī)定資產(chǎn)階級民主制、政黨制、代議制等法律制度。

3、維護資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán)，確立法律面前人人平等原則，保障資產(chǎn)階級法治。法的歷史發(fā)展課件36壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：

1.法律基本原則的變化：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的原則受到限制；關(guān)于契約自由原則的適用受到約束；在“過錯原則”的基礎(chǔ)上發(fā)展出“無過錯原則”。2.法與政府、社會的關(guān)系上：政府不僅通過法律來干預(yù)經(jīng)濟，同時，出現(xiàn)了法的社會化趨向，強調(diào)社會利益的保護。3.法的運行方面變化：委托立法、授權(quán)立法的出現(xiàn)，行政機關(guān)權(quán)力日益擴大；準(zhǔn)法院組織的出現(xiàn)；對司法組織和程序進行改革，加強法官解釋法律的權(quán)力。4.兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現(xiàn)了像歐共體法律那樣的超國家組織的法律。壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：37（四）資本主義國家的兩大法系

法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的法律的一種分類，它是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。大陸法系，又稱為民法法系，法典法系、羅馬法系、羅馬——日耳曼法系，它是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系，又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。兩大法系在法律歷史傳統(tǒng)方面存在著以下差別：1.從法律淵源傳統(tǒng)來看，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源（除行政案件外），對法院審判無約束力。而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。（四）資本主義國家的兩大法系382.從法典編纂傳統(tǒng)來看，大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式。而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法一般是單行的法律和法規(guī)。當(dāng)代英美法系雖然學(xué)習(xí)借鑒了大陸法系制定法傳統(tǒng)，但也大都是對其判例的匯集和修訂。3.從法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)來看，大陸法系的基本結(jié)構(gòu)在公法和私法的分類基礎(chǔ)上建立的。傳統(tǒng)意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法；私法主要是指民法和商法。英美法系的基本結(jié)構(gòu)是在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上建立的。從歷史上看，普通法代表立法機關(guān)（協(xié)會）的法律，衡平法主要代表審判機關(guān)（法官）的法律（判例法），衡平法是對普通法的補充規(guī)則。2.從法典編纂傳統(tǒng)來看，大陸法系的一些基本法律一般采394.從法律適用傳統(tǒng)來看，大陸法系的法官在確定事實以后首先考慮制定法的規(guī)定，而且十分重視法律解釋，以求制定法的完整性和適用性。英美法系法官在確定事實之后，首先考慮的是以往類似案件的判例，將本案與判例加以比較，從中找到本案的法律規(guī)則或原則，這種判例運用方法又稱為“區(qū)別技術(shù)”。5.從訴訟程序傳統(tǒng)來看，兩大法系也存在一些傳統(tǒng)的差別，如大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。6.從職業(yè)教育傳統(tǒng)來看，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系自古羅馬以來就有“法學(xué)家法”的稱號。而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實際能力，比如律師的職業(yè)教育主要通過協(xié)會進行，被稱為“師徒關(guān)系”式的教育。4.從法律適用傳統(tǒng)來看，大陸法系的法官在確定40四、中國近現(xiàn)代法律制度概述我國社會主義法是在摧毀國民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的，是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展，具有如下特點：1.階級性和人民性的統(tǒng)一2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一3.公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一4.國家強制實施和人民自覺遵守的統(tǒng)一5.科學(xué)性和公正性的統(tǒng)一四、中國近現(xiàn)代法律制度概述41第三節(jié)法的繼承與發(fā)展一、法的借鑒與吸收（一）法的繼承法的繼承是不同法發(fā)展的途徑之一，是指依次更替的不同歷史類型的新舊法律之間，在否定舊法律的同時，新法有選擇、有比例地吸收或沿用舊法中合理、適當(dāng)?shù)囊蛩?，使之成為新法中的有機組成部分，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。（二）法的移植移植是指一個國家或地區(qū)對同時代其他國家或地區(qū)的法律規(guī)范、法律制度、法律原則及法律意識等的引進、吸收和同化，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。第三節(jié)法的繼承與發(fā)展42法的移植和法的繼承是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：①法的移植反映了不同國家法律之間的橫向關(guān)系即橫向交流，而法的繼承則反映不同的法律的縱向關(guān)系即先后關(guān)系；②法的移植是把某一法律部分作為一個整體即法的內(nèi)容和形式一并引入，而法的繼承既可以將法律的內(nèi)容和形式一并吸收