公司并購律師實務課件

公司并購律師實務

－并購方案的設計及并購協(xié)議的有關問題

何芳律師/合伙人2011年4月14日公司并購律師實務

－并購方案的設計及并購協(xié)議的有關問題大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱一、討論并購的一些基本要素

何謂并購

指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股權/份或者資產，以獲得對該企業(yè)的全部或部分資產/權益的所有，或對該企業(yè)的控制權。最新并購案例法國科蒂集團收購丁家宜五礦資源擬收購澳大利亞一家上市的礦業(yè)資源公司一、討論并購的一些基本要素何謂并購一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）賣方為何賣

家族企業(yè)無人繼承

股東套現(xiàn)轉行

股權融資

戰(zhàn)略合作

一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）賣方為何賣一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）買方為何買

掌握原材料供應并降低成本

拓展銷售渠道、提高市場占有率

多元化業(yè)務、降低經營風險

收購新的技術

消滅競爭對手

百事可樂收購天府可樂外資收購北冰洋汽水一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）買方為何買一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）了解收購方的身份

產業(yè)投資人

產業(yè)投資人的特點關注對目標公司管理權的控制強調優(yōu)先購買權賣方不競爭條款舉例：達能與娃哈哈之爭強調戰(zhàn)略合作案例：米塔爾鋼鐵公司的擴張一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）了解收購方的身份一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）財務投資人

財務投資人/基金的種類天使投資基金(Angel)創(chuàng)業(yè)投資/風險投資基金(VC)私募股權投資基金（PE）特點獲取短期財務回報看重退出機制（資本追逐利潤）對賭安排回購上市賣出舉例：蒙牛、永樂、騰訊、南孚電池

一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）財務投資人大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱二、并購涉及的特殊事項

涉及上市公司收購的特殊要求（略）

重大資產重組

要約收購

外資并購上市公司股份

戰(zhàn)略投資者QFII二、并購涉及的特殊事項涉及上市公司收購的特殊要求（略）二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）涉及國有資產的收購的特殊要求

（略）經濟行為的批準

國資評估和核準/備案

國有產權轉讓的進場交易

二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）涉及國有資產的收購的特殊要求（二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購涉及的反壟斷審查申報（略）

反壟斷申報

如何判斷交易是否需要申報？何為“取得其他經營者的控制權”？

是否達到國務院規(guī)定關于營業(yè)額方面的申報標準

二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購涉及的反壟斷審查申報（略）二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外資并購涉及的安全審查

背景介紹

初步提及：2006年《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》、2007年實施的《反壟斷法》具體落實：《關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》（2011年2月3日）商務部細則《商務部實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度有關事項的暫行規(guī)定》（2011年3月4日，有效期不到6個月）發(fā)改委細則尚未出臺二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外資并購涉及的安全審查二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購安全審查的范圍外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購安全審查的范圍二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外國投資者并購境內企業(yè)的情形：外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)的股權或認購境內非外商投資企業(yè)增資，使該境內企業(yè)變更設立為外商投資企業(yè)外國投資者購買境內外商投資企業(yè)中方股東的股權，或認購境內外商投資企業(yè)增資外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產并且運營該資產，或通過該外商投資企業(yè)購買境內企業(yè)股權外國投資者直接購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外國投資者并購境內企業(yè)的情形：二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）何為外國投資者取得實際控制權？是指外國投資者通過并購成為境內企業(yè)的控股股東或實際控制人。包括下列情形：外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在５０％以上數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在５０％以上外國投資者在并購后所持有的股份總額不足５０％，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響其他導致境內企業(yè)的經營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）何為外國投資者取得實際控制權？二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）審查程序向商務部提出商談申請商談后如商務部認為必要，外國收購方向商務部提出并購安全審查的正式申請并提交包括合資公司的合同、章程等申請文件屬于并購安全審查范圍的，商務部提請外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱“聯(lián)席會議”）進行審查聯(lián)席會議書面征求有關部門的意見,該并購交易是否影響國家安全二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）審查程序大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱三、并購方案設計的舉例

收購境內企業(yè)時，外國公司作為收購方Vs.外商投資企業(yè)作為收購方

審批程序收購資金來源收購資金的出資期限外國公司收購股權轉讓和收購資產時：營業(yè)執(zhí)照下發(fā)日起3個月內向轉讓方支付全部對價，或6個月內支付60%對價，一年內付清余款增資時：申請營業(yè)執(zhí)照時支付20%，余款2年內繳付外商投資企業(yè)作為收購方股權轉讓和收購資產時：一般無具體要求，國資等特殊要求除外增資時同上收購后目標公司性質及主要區(qū)別三、并購方案設計的舉例收購境內企業(yè)時，外國公司作為收購方V三、并購方案設計的舉例（續(xù)）境內公司\企業(yè)\自然人以在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司2006年9月8日《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批10號文以來商務部未批準過任何上述交易影響：海外上市變得非常困難商務部外資司二00八年十二月十八日下發(fā)的《外商投資準入管理指引手冊》中規(guī)定：“已設立的外商投資企業(yè)中方向外方轉讓股權，不參照并購規(guī)定。不論中外方之間是否存在關聯(lián)關系，也不論外方是原有股東還是新進投資者。并購的標的公司只包括內資企業(yè)?！蹦承┕纠肰IE(VariableInterestEntities)模式和合同控制規(guī)避此項寶生鋼鐵撤回上市申請三、并購方案設計的舉例（續(xù)）境內公司\企業(yè)\自然人以在境外合三、并購方案設計的舉例（續(xù)）收購股權Vs收購資產

股權收購

可以快速完成交易，但須承受隱性風險購買舊股：向現(xiàn)有股東支付收購價款，沒有資金提供給目標公司用于業(yè)務發(fā)展認購目標公司新增注冊資本：目標公司控制資金用于業(yè)務發(fā)展和經營需要

資產收購

不承擔遺留債務耗時轉讓所有合同和員工安置營業(yè)許可不可轉讓通知債權人、交易公告和獲得債權人批準稅務影響，如土地使用權轉讓轉讓抵押資產（關稅）三、并購方案設計的舉例（續(xù)）收購股權Vs收購資產大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱四、并購的大致程序

保密協(xié)議和初步接觸（indicationofinterest）

賣方提供初步文件初步估值意向書

意向書的意義四、并購的大致程序保密協(xié)議和初步接觸（indication四、并購的大致程序（續(xù)）意見書的主要內容

項目結構（增資、轉股、收購資產）及所涉比例大致標的額及款項支付方式（現(xiàn)金、現(xiàn)金+股權）其他合作方式（認購權、中國市場和技術合作權）銀行出具的安慰函賣方承諾特定貸款不會到期排他性安排（排他性的盡職調查和合同談判）、經允許的接觸：期限至簽署交易文件或一個固定期限新股東的董事席位投資者是否有退出機制投資者是否有特殊否決權不具有法律約定力（排他、保密、一般性條款除外）

四、并購的大致程序（續(xù)）意見書的主要內容四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查

重要性：是否進行交易確定交易資產和剝離資產范圍確定待補救事項和先決條件調整價款賣方披露函-違約和賠償?shù)某馑?、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查的程序買方提供詳細的盡調清單賣方建立網上或實體資料庫可能出現(xiàn)的問題目標公司不太配合目標公司不熟悉DD工作目標公司沒有系統(tǒng)的資料庫目標公司不接受網上資料庫賣方比較強勢四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查的程序四、并購的大致程序（續(xù)）談判和簽署交易文件一言堂家長制只看重價格，不關心合同條款最后審批式先決條件的完成及交易交割

四、并購的大致程序（續(xù)）談判和簽署交易文件大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱五、并購交易文件的安排

并購交易文件的種類

股權轉讓協(xié)議/資產收購協(xié)議/增資認購協(xié)議、股東協(xié)議

價格和調價機制

定價買方希望調價按交割日的凈資產值按交割日負債超過一定數(shù)量或比例賣方不希望調價(lockedbox)五、并購交易文件的安排并購交易文件的種類五、并購交易文件的安排（續(xù)）付款交割后買方一筆付清交割后買方分期付款交割后支付大部分對價交割后滿一年支付余款Earn-out買方交割期間和交割后分期付款買方簽署后出具銀行保函、交割后付全款買方交割前支付進共管賬戶、交割后放款五、并購交易文件的安排（續(xù)）付款五、并購交易文件的安排（續(xù)）交割的先決條件

政府審批

發(fā)改委商務部反壟斷審查、外商投資企業(yè)審批、國家安全審查證監(jiān)會/保監(jiān)會/銀監(jiān)會例：上市公司（股東會和董事會批準）、重大資產重組、全面要約收購將有特殊審批程序按政府意見修改五、并購交易文件的安排（續(xù)）交割的先決條件五、并購交易文件的安排（續(xù)）補救措施（舉例）

環(huán)保未取得環(huán)境影響評價報告而擅自開工建設未取得防治污染設施的驗收合格即投入生產（三同時原則）沒有排污許可證、沒有繳納排污費勞動和社會保險法律要求按職工本人上年度月平均工資核定國家要求五險一金，但各地落實不太一樣實踐中可能無法補繳以前少繳的社會金賣方賠償承諾五、并購交易文件的安排（續(xù)）補救措施（舉例）五、并購交易文件的安排（續(xù)）批文和許可項目主體不符、產權不清晰批甲建乙、批小建大賣方對此無法彌補，需買方衡量賣方出具賠償承諾

土地閑置土地：可能被罰款或收回工業(yè)用地上進行房地產開發(fā)財務和債務互保無本金交割遠期外匯交易、期紙貨鎖價交易五、并購交易文件的安排（續(xù)）批文和許可五、并購交易文件的安排（續(xù)）陳述和保證及除外條款

一般陳述和保證

其依法設立有效存續(xù)其擁有充分的權力和權限簽署和履行本合同簽署、交付和履行本合同不會違反其公司章程性文件、法律或其受約束的任何合同其代表已經獲得充分授權簽署本合同。賣方陳述和保證

除披露函披露的事項外，對注冊資本金、股權、動產、不動產、環(huán)保、勞動社保、財務和債務全方位的有權和合規(guī)的陳述和保證賣方免責的披露函五、并購交易文件的安排（續(xù)）陳述和保證及除外條款五、并購交易文件的安排（續(xù)）過渡期安排買方了解信息和列席董事會

賣方的不招徠義務（過渡期內不得向任何第三方提出與本合同沖突的要約）賣方和目標公司不得從事異?；蛑卮笮袨椋ㄅe例）

向原股東分配利潤重大貸款、重大擔保重大對外投資（取得、出售或轉讓公司/子公司股權）重大資產/權益收購、出售、出租或處置員工非正常晉升、提薪/獎金或福利計劃提起或解決訴訟或仲裁五、并購交易文件的安排（續(xù)）過渡期安排五、并購交易文件的安排（續(xù)）最后期限(LongStopDate)

買方放棄尚未完成的CP而交割；因CP沒有全部完成而終止合同；變更成分期交割其他商業(yè)安排

后續(xù)融資和防稀釋安排

自有資產融資股東貸款或擔保融資股東增資間接轉讓限制或股份保持義務

控股/創(chuàng)始股東不得發(fā)行或轉讓公司股權或認股權或設置質押創(chuàng)始股東不得發(fā)行或轉讓控股公司的股權或認購權或設置質押創(chuàng)始股東保持控股地位五、并購交易文件的安排（續(xù)）最后期限(LongStopD五、并購交易文件的安排（續(xù)）賣方繼續(xù)受雇傭的承諾賣方不競爭承諾

在創(chuàng)始股東持有公司股權期間及持股結束后一定期限內，或其在公司任職期間及任職結束后的一定期限內，不得直接或間接：以任何方式直接或間接參與或從事與公司業(yè)務競爭的實體，或成為其高管、董事或股東勸說公司的員工離職為公司的客戶提供有競爭關系的商品或服務披露公司的保密信息五、并購交易文件的安排（續(xù)）五、并購交易文件的安排（續(xù)）違約責任和擔保機制

賣方對披露函披露事項的免責

賣方股權質押擔保

賠償責任的限制

起賠點賠償上限一般賠償期限及環(huán)保、稅務的特殊賠償期限期限或故意不受上述限制適用法律和爭議解決機構

五、并購交易文件的安排（續(xù)）違約責任和擔保機制五、并購交易文件的安排（續(xù)）小股東的特殊保護條款（多見于PE投資）

按業(yè)績調整股權比例

如交割后EBITA和銷售額低于預期，調整原轉讓的股權比例和價款股權回購

投資者的出資額加上一定的年復利回購[倍數(shù)]X（公司稅后凈利潤）/總股數(shù)的價格回購優(yōu)先認購增資的權利

如公司增資，各股東說明其最高認繳金額，對于未認繳的資本，投資者有優(yōu)先認繳權隨同出售權如果主要股東出售股權，投資者有權按同等條件參與信息了解權五、并購交易文件的安排（續(xù)）小股東的特殊保護條款（多見于PE五、并購交易文件的安排（續(xù)）否決權（舉例）變更公司或主要子公司的章程發(fā)行任何股份處置任何子公司股份，以導致公司喪失在任何主要子公司的控股地位公司或其主要子公司的清算、解散、破產增資或減少注冊資本變更公司或主要子公司的業(yè)務性質或營業(yè)范圍涉及收購、出租、出售、轉讓或處置資產或在資產上設定擔保的任何單筆或系列交易金額超過上年末公司或主要子公司的凈資產的[*]%或[*]金額五、并購交易文件的安排（續(xù)）否決權（舉例）演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！公司并購律師實務

－并購方案的設計及并購協(xié)議的有關問題

何芳律師/合伙人2011年4月14日公司并購律師實務

－并購方案的設計及并購協(xié)議的有關問題大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱一、討論并購的一些基本要素

何謂并購

指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股權/份或者資產，以獲得對該企業(yè)的全部或部分資產/權益的所有，或對該企業(yè)的控制權。最新并購案例法國科蒂集團收購丁家宜五礦資源擬收購澳大利亞一家上市的礦業(yè)資源公司一、討論并購的一些基本要素何謂并購一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）賣方為何賣

家族企業(yè)無人繼承

股東套現(xiàn)轉行

股權融資

戰(zhàn)略合作

一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）賣方為何賣一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）買方為何買

掌握原材料供應并降低成本

拓展銷售渠道、提高市場占有率

多元化業(yè)務、降低經營風險

收購新的技術

消滅競爭對手

百事可樂收購天府可樂外資收購北冰洋汽水一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）買方為何買一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）了解收購方的身份

產業(yè)投資人

產業(yè)投資人的特點關注對目標公司管理權的控制強調優(yōu)先購買權賣方不競爭條款舉例：達能與娃哈哈之爭強調戰(zhàn)略合作案例：米塔爾鋼鐵公司的擴張一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）了解收購方的身份一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）財務投資人

財務投資人/基金的種類天使投資基金(Angel)創(chuàng)業(yè)投資/風險投資基金(VC)私募股權投資基金（PE）特點獲取短期財務回報看重退出機制（資本追逐利潤）對賭安排回購上市賣出舉例：蒙牛、永樂、騰訊、南孚電池

一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）財務投資人大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱二、并購涉及的特殊事項

涉及上市公司收購的特殊要求（略）

重大資產重組

要約收購

外資并購上市公司股份

戰(zhàn)略投資者QFII二、并購涉及的特殊事項涉及上市公司收購的特殊要求（略）二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）涉及國有資產的收購的特殊要求

（略）經濟行為的批準

國資評估和核準/備案

國有產權轉讓的進場交易

二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）涉及國有資產的收購的特殊要求（二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購涉及的反壟斷審查申報（略）

反壟斷申報

如何判斷交易是否需要申報？何為“取得其他經營者的控制權”？

是否達到國務院規(guī)定關于營業(yè)額方面的申報標準

二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購涉及的反壟斷審查申報（略）二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外資并購涉及的安全審查

背景介紹

初步提及：2006年《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》、2007年實施的《反壟斷法》具體落實：《關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》（2011年2月3日）商務部細則《商務部實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度有關事項的暫行規(guī)定》（2011年3月4日，有效期不到6個月）發(fā)改委細則尚未出臺二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外資并購涉及的安全審查二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購安全審查的范圍外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購安全審查的范圍二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外國投資者并購境內企業(yè)的情形：外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)的股權或認購境內非外商投資企業(yè)增資，使該境內企業(yè)變更設立為外商投資企業(yè)外國投資者購買境內外商投資企業(yè)中方股東的股權，或認購境內外商投資企業(yè)增資外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產并且運營該資產，或通過該外商投資企業(yè)購買境內企業(yè)股權外國投資者直接購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外國投資者并購境內企業(yè)的情形：二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）何為外國投資者取得實際控制權？是指外國投資者通過并購成為境內企業(yè)的控股股東或實際控制人。包括下列情形：外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在５０％以上數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在５０％以上外國投資者在并購后所持有的股份總額不足５０％，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響其他導致境內企業(yè)的經營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）何為外國投資者取得實際控制權？二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）審查程序向商務部提出商談申請商談后如商務部認為必要，外國收購方向商務部提出并購安全審查的正式申請并提交包括合資公司的合同、章程等申請文件屬于并購安全審查范圍的，商務部提請外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱“聯(lián)席會議”）進行審查聯(lián)席會議書面征求有關部門的意見,該并購交易是否影響國家安全二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）審查程序大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱三、并購方案設計的舉例

收購境內企業(yè)時，外國公司作為收購方Vs.外商投資企業(yè)作為收購方

審批程序收購資金來源收購資金的出資期限外國公司收購股權轉讓和收購資產時：營業(yè)執(zhí)照下發(fā)日起3個月內向轉讓方支付全部對價，或6個月內支付60%對價，一年內付清余款增資時：申請營業(yè)執(zhí)照時支付20%，余款2年內繳付外商投資企業(yè)作為收購方股權轉讓和收購資產時：一般無具體要求，國資等特殊要求除外增資時同上收購后目標公司性質及主要區(qū)別三、并購方案設計的舉例收購境內企業(yè)時，外國公司作為收購方V三、并購方案設計的舉例（續(xù)）境內公司\企業(yè)\自然人以在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司2006年9月8日《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批10號文以來商務部未批準過任何上述交易影響：海外上市變得非常困難商務部外資司二00八年十二月十八日下發(fā)的《外商投資準入管理指引手冊》中規(guī)定：“已設立的外商投資企業(yè)中方向外方轉讓股權，不參照并購規(guī)定。不論中外方之間是否存在關聯(lián)關系，也不論外方是原有股東還是新進投資者。并購的標的公司只包括內資企業(yè)。”某些公司利用VIE(VariableInterestEntities)模式和合同控制規(guī)避此項寶生鋼鐵撤回上市申請三、并購方案設計的舉例（續(xù)）境內公司\企業(yè)\自然人以在境外合三、并購方案設計的舉例（續(xù)）收購股權Vs收購資產

股權收購

可以快速完成交易，但須承受隱性風險購買舊股：向現(xiàn)有股東支付收購價款，沒有資金提供給目標公司用于業(yè)務發(fā)展認購目標公司新增注冊資本：目標公司控制資金用于業(yè)務發(fā)展和經營需要

資產收購

不承擔遺留債務耗時轉讓所有合同和員工安置營業(yè)許可不可轉讓通知債權人、交易公告和獲得債權人批準稅務影響，如土地使用權轉讓轉讓抵押資產（關稅）三、并購方案設計的舉例（續(xù)）收購股權Vs收購資產大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱四、并購的大致程序

保密協(xié)議和初步接觸（indicationofinterest）

賣方提供初步文件初步估值意向書

意向書的意義四、并購的大致程序保密協(xié)議和初步接觸（indication四、并購的大致程序（續(xù)）意見書的主要內容

項目結構（增資、轉股、收購資產）及所涉比例大致標的額及款項支付方式（現(xiàn)金、現(xiàn)金+股權）其他合作方式（認購權、中國市場和技術合作權）銀行出具的安慰函賣方承諾特定貸款不會到期排他性安排（排他性的盡職調查和合同談判）、經允許的接觸：期限至簽署交易文件或一個固定期限新股東的董事席位投資者是否有退出機制投資者是否有特殊否決權不具有法律約定力（排他、保密、一般性條款除外）

四、并購的大致程序（續(xù)）意見書的主要內容四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查

重要性：是否進行交易確定交易資產和剝離資產范圍確定待補救事項和先決條件調整價款賣方披露函-違約和賠償?shù)某馑?、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查的程序買方提供詳細的盡調清單賣方建立網上或實體資料庫可能出現(xiàn)的問題目標公司不太配合目標公司不熟悉DD工作目標公司沒有系統(tǒng)的資料庫目標公司不接受網上資料庫賣方比較強勢四、并購的大致程序（續(xù)）盡職調查的程序四、并購的大致程序（續(xù)）談判和簽署交易文件一言堂家長制只看重價格，不關心合同條款最后審批式先決條件的完成及交易交割

四、并購的大致程序（續(xù)）談判和簽署交易文件大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排大綱五、并購交易文件的安排

并購交易文件的種類

股權轉讓協(xié)議/資產收購協(xié)議/增資認購協(xié)議、股東協(xié)議

價格和調價機制

定價買方希望調價按交割日的凈資產值按交割日負債超過一定數(shù)量或比例賣方不希望調價(lockedbox)五、并購交易文件的安排并購交易文件的種類五、并購交易文件的安排（續(xù)）付款交割后買方一筆付清交割后買方分期付款交割后支付大部分對價交割后滿一年支付余款Earn-out買方交割期間和交割后分期付款買方簽署后出具銀行保函、交割后付全款買方交割前支付進共管賬戶、交割后放款五、并購交易文件的安排（續(xù)）付款五、并購交易文件的安排（續(xù)）交割的先決條件

政府審批

發(fā)改委商務部反壟斷審查、外商投資企業(yè)審批、國家安全審查證監(jiān)會/保監(jiān)會/銀監(jiān)會例：上市公司（股東會和董事會批準）、重大資產重組、全面要約收購將有特殊審批程序按政府意見修改五、并購交易文件的安排（續(xù)）交割的先決條件五、并購交易文件的安排（續(xù)）補救措施（舉例）

環(huán)保未取得環(huán)境影響評價報告而擅自開工建設未取得防治污染設施的驗收合格即投入生產（三同時原則）沒有排污許可證、沒有繳納排污費勞動和社會保險法律要求按職工本人上年度月平均工資核定國家要求五險一金，但各地落實不太一樣實踐中可能無法補繳以前少繳的社會金賣方賠償承諾五、并購交易文件的安排（續(xù)）補救措施（舉例）五、并購交易文件的安排（續(xù)）批文和許可項目主體不符、產權不清晰批甲建乙、批小建大賣方對此無法彌補，需買方衡量賣方出具賠償承諾

土地閑置土地：可能被罰款或收回工業(yè)用地上進行房地產開發(fā)財務和債務互保無本金交割遠期外匯交易、期紙貨鎖價交易五、并購交易文件的安排（續(xù)）批文和許可五、并購交易文件的安排（續(xù)）陳述和保證及除外條款

一般陳述和保證

其依法設立有效存續(xù)其擁有充分的權力和權限簽署和履行本合同簽署、交付和履行本合同不會違反其公司章程性文件、法律或其受約束的任何合同其代表已經獲得充分授權簽署本合同。賣方陳述和保證

除披露函披露的事項外，對注冊資本金、股權、動產、不動產、環(huán)保、勞動社保、財務和債務全方位的有權和合規(guī)的陳述和保證賣方免責的披露函五、并購交易文件的安排（續(xù)）陳述和保證及除外條款