山東省專升本《經(jīng)濟法》要點總結(jié)

第一章經(jīng)濟法根底理論一、名詞解釋1.經(jīng)濟法是國家基于公共利益需要對經(jīng)濟諸環(huán)節(jié)進行干預(yù)之法。2.經(jīng)濟法律關(guān)系是指經(jīng)濟法主體在進行經(jīng)濟管理和經(jīng)濟活動過程中所形成的，由經(jīng)濟法加以確認的經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)的關(guān)系。3.經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容是指經(jīng)濟法主體享有的經(jīng)濟權(quán)利和承擔的經(jīng)濟義務(wù)。4.經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟法律主體權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。5.經(jīng)濟法律事實是指能夠直接引起經(jīng)濟法律關(guān)系設(shè)立、變更與終止的客觀情況。6.經(jīng)濟法律責任亦即違反經(jīng)濟法的責任，是指由經(jīng)濟法規(guī)定，在經(jīng)濟法主體違反法定經(jīng)濟義務(wù)時所應(yīng)承擔的法律后果。六、簡答題1.經(jīng)濟法與民法的關(guān)系：經(jīng)濟法與民法皆屬于社會上層建筑中法制的組成局部，它們都以經(jīng)濟關(guān)系作為自己的調(diào)整對象。從法律開展的歷史看，民法出現(xiàn)在前，經(jīng)濟法出現(xiàn)在后。民法調(diào)整的對象主要是基于私有制而產(chǎn)生的商品經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟法調(diào)整的對象主要是基于經(jīng)濟的社會化而產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系。前者與以私有制為根底的商品經(jīng)濟相適應(yīng)，后者以對社會經(jīng)濟進行宏觀調(diào)控為出發(fā)點。民法與經(jīng)濟法的具體區(qū)別在于：〔1〕調(diào)整對象不同。經(jīng)濟法的調(diào)整對象是國家對經(jīng)濟活動的協(xié)調(diào)與管理關(guān)系；民法調(diào)整的是平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系?！?〕調(diào)整目的不同。經(jīng)濟法對其對象進行調(diào)整的主要目的是維護國家和國民經(jīng)濟的整體利益，提高宏觀經(jīng)濟效益；民法調(diào)整的主要目的是保障公民、法人的合法民事利益?！?〕主體不同。經(jīng)濟法的主體主要是國家機關(guān)和社會組織，主體地位可以具有不平等性；而民法主體是平等地位的公民、法人或公民和法人。〔4〕調(diào)整原那么、方法不同。經(jīng)濟法調(diào)整的原那么是，既要表達經(jīng)濟法主體平等的一面，這與民法調(diào)整原那么是一致的，又要服從統(tǒng)一的國民經(jīng)濟方案，表達上下級的服從關(guān)系；在調(diào)整方法上，民法主要采取民事的方法，而經(jīng)濟法那么采用經(jīng)濟的、行政的和刑事的綜合方法。2.我國經(jīng)濟法的根本原那么主要有：〔1〕經(jīng)濟民主與經(jīng)濟自由相結(jié)合的原那么〔2〕政府行為優(yōu)位的原那么〔3〕責、權(quán)、利、效相結(jié)合的原那么3.經(jīng)濟法、經(jīng)濟關(guān)系和經(jīng)濟法律關(guān)系這三者的聯(lián)系表現(xiàn)為：一定的經(jīng)濟關(guān)系是經(jīng)濟法調(diào)整的對象，是經(jīng)濟法律關(guān)系得以產(chǎn)生的前提，而經(jīng)濟法律關(guān)系那么是經(jīng)濟法調(diào)整一定經(jīng)濟關(guān)系的結(jié)果。經(jīng)濟關(guān)系的開展受客觀經(jīng)濟規(guī)律的制約，而經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生與開展那么一方面受客觀經(jīng)濟規(guī)律的制約，另一方面又要靠國家強制力保證。4.經(jīng)濟法律關(guān)系有其自身的特征，具體表現(xiàn)為：〔1〕經(jīng)濟法律關(guān)系表達了國家意志和當事人意志的統(tǒng)一；〔2〕經(jīng)濟法律關(guān)系表達了經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)的統(tǒng)一；〔3〕經(jīng)濟法律關(guān)系表達了宏觀調(diào)控與市場調(diào)節(jié)的統(tǒng)一；〔4〕經(jīng)濟法律關(guān)系表達了當事人自覺實現(xiàn)和國家強制力保證實現(xiàn)的統(tǒng)一。5.適用過錯責任原那么應(yīng)具備的條件包括：〔1〕經(jīng)濟違法行為；〔2〕行為人須有過錯；〔3〕須有損害或危害的事實；〔4〕違法行為與損害之間須存在必然因果關(guān)系。第二章公司法一、名詞解釋1.公司是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。2.有限責任公司是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司。3.股份是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的公司。4.子公司是相對于母公司而言的，是指其一定比例以上的資本為另一公司的出資，從而其經(jīng)營活動受該公司所控制的公司。子公司具有獨立主體資格，以其財產(chǎn)獨立承擔責任。5.公司人格否認指的是當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，債權(quán)人可以直接請求濫用公司人格的股東對公司債務(wù)承擔連帶責任的法律制度。6.上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份。7.公司債券指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。8.股東派生訴訟又稱為股東代表訴訟，是指當公司的正當權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員的侵害，而公司怠于行使訴權(quán)時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度由于股東所享有的訴訟權(quán)利派生于公司，股東并不是直接為自己的利益而是為了公司利益提起訴訟，所以稱為派生訴訟。9.公司的合并，是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。10.公司的分立，是指一個公司依法分為兩個以上的公司。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。六、簡答題1.人合公司、資合公司與人合兼資合公司的區(qū)別：根據(jù)公司的信用根底不同，公司可以分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司。人合公司是指主要以股東個人的信用為公司信用根底的公司。股東個人的信用由股東個人的能力、財力、聲望和信譽等結(jié)合形成。人合公司的典型形態(tài)就是無限公司。資合公司是指主要以公司的資本本身為公司信用根底的公司。其具體形態(tài)表現(xiàn)為股份和有限責任公司，其中股份最為典型。人合兼資合公司是指同時以公司資本和股東個人條件為公司信用根底的公司。兩合公司和股份兩合公司即是人合兼資合公司的典型表現(xiàn)。2.公司人格否認指的是當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益時，債權(quán)人可以直接請求濫用公司人格的股東對公司債務(wù)承擔連帶責任的法律制度。如果股東借公司形式躲避法律、逃避債務(wù)、欺詐債權(quán)人，法律有必要對股東濫用有限責任的行為進行適當規(guī)制。公司人格否認制度的產(chǎn)生，就是為了在特定情況下修正和補充股東有限責任原那么。我國?公司法?第20條的規(guī)定也表達了這一原那么。按照該條規(guī)定，公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。如果公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。需要指出的是，公司人格否認并不是對公司法人資格的徹底否認，而只是在特定的法律關(guān)系中否認股東的有限責任，要求股東直接對公司債權(quán)人承擔連帶清償責任。3.有限責任公司的設(shè)立條件：〔1〕股東符合法定人數(shù)；〔2〕股東出資到達法定資本最低限額；〔3〕股東共同制定公司章程；〔4〕有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)；〔5〕有公司住所。4.股份發(fā)起人的法律責任：〔1〕公司成立后的資本補足責任股份成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。(2)公司成立后的損害賠償責任在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔賠償責任。(3)公司不能成立時的責任公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。5.公司自行收購股份的條件：〔1〕減少公司注冊資本；〔2〕與持有本公司股份的其他公司合并；〔3〕將股份獎勵給本公司職工；〔4〕股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第〔1〕項至第〔3〕項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當經(jīng)股東大會決議。公司收購本公司股份后，屬于第〔1〕項情形的，應(yīng)當自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第〔2〕項、第〔4〕項情形的，應(yīng)當在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第〔3〕項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。6.有以下情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：〔1〕無民事行為能力或者限制民事行為能力；〔2〕因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；〔3〕擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；〔4〕擔任因違法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；〔5〕個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。7.公司利潤分配順序是彌補以前年度虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限；繳納所得稅；法定公積金缺乏彌補以前年度虧損的，彌補虧損；依法提取法定公積金和公益金；提取任意公積金；向股東分配利潤。第三章合伙企業(yè)法一、名詞解釋1.合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2.入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的自然人、法人和其他組織參加合伙，從而取得合伙人資格。3.特殊的普通合伙企業(yè)指的是采用合伙制的以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償效勞的專業(yè)效勞機構(gòu)。比方律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、醫(yī)生的診所等。4.有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。5.合伙企業(yè)財產(chǎn)是指合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。六、簡答題1.我國?合伙企業(yè)法?規(guī)定的合伙企業(yè)類型：我國的?合伙企業(yè)法?確定了兩種合伙企業(yè)類型，即普通合伙和有限合伙。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。另外，我國的?合伙企業(yè)法?還規(guī)定了一種特殊的普通合伙企業(yè)，即采用合伙制的以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償效勞的專業(yè)效勞機構(gòu)，比方律師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、診所等。特殊的普通合伙企業(yè)的特殊之處不僅在于其經(jīng)營活動的特殊性，更是在于其合伙人責任承擔方面的特殊性。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。2.合伙企業(yè)的以下事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：〔1〕改變合伙企業(yè)的名稱；〔2〕改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；〔3〕處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；〔4〕轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；〔5〕以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；〔6〕聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。3.合伙人當然退伙的情形有：〔１〕作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；〔２〕個人喪失償債能力；〔３〕作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；〔４〕法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；〔５〕合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。4.合伙人因被除名而退伙。合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：〔１〕未履行出資義務(wù)；〔２〕因成心或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；〔３〕執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為；〔４〕發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。5.有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。但是，有限合伙人的以下行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：〔1〕參與決定普通合伙人入伙、退伙；〔2〕對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；〔3〕參與選擇承辦合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；〔4〕獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；〔5〕對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；〔6〕在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；〔7〕執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，催促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；〔8〕依法為本企業(yè)提供擔保。6.有限合伙人有以下情形之一的，當然退伙：〔1〕作為有限合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；〔2〕作為有限合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；〔3〕法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定有限合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；〔4〕有限合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。7.合伙企業(yè)有以下情形之一時，應(yīng)當解散：〔1〕合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；〔2〕合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；〔3〕全體合伙人決定解散；〔4〕合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；〔5〕合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；〔6〕依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；〔7〕法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。8.合伙企業(yè)的債務(wù)與合伙人個人的債務(wù)二者的區(qū)別在于：合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)；合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利；合伙人個人財產(chǎn)缺乏清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償，債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。第四章外商投資企業(yè)法一、名詞解釋1.中外合資經(jīng)營企業(yè)是指由中外合營者〔中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人〕根據(jù)中國法律的規(guī)定，按照平等互利的原那么，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險的企業(yè)。2.中外合資經(jīng)營企業(yè)法是指調(diào)整國家在管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關(guān)于中外合資營企業(yè)經(jīng)濟關(guān)系的法律標準的總稱。3.中外合作經(jīng)營企業(yè)是指中外合作者〔中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人〕依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。4.中外合作經(jīng)營企業(yè)法是指調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、變更終止及其在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律標準的總稱。5.外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的法人企業(yè)，但不包括外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。6.外資企業(yè)法是指調(diào)整外資企業(yè)從設(shè)立到終止期間所發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律標準的總稱。六、簡答題1.合營企業(yè)具有如下三個法律特征：〔1〕由中外合營者雙方共同投資組成一個獨立的公司實體，依法取得中國法人的資格?！?〕中外合資經(jīng)營企業(yè)乃股權(quán)式合營企業(yè)，中外合營者認繳合營企業(yè)注冊資本，按出資比例分享利潤、分擔風險及虧損?！?〕中外合營者共同參加經(jīng)營管理，建立企業(yè)統(tǒng)一的決策管理機構(gòu)。2.中外合資經(jīng)營企業(yè)采取有限責任公司的組織形式，但是在出資問題上，與我國?公司法?關(guān)于有限責任公司出資的規(guī)定有明顯的不同。具體表達在以下幾個方面：〔1〕中外合資經(jīng)營企業(yè)是在企業(yè)獲得注冊登記、取得營業(yè)執(zhí)照后由投資人履行出資義務(wù)；而有限責任公司的設(shè)立那么要求先行履行出資義務(wù)〔最低到達法定的注冊資本最低限額〕、而后才可以向工商行政主管部門申請注冊登記?！?〕投資人之間，中外合資經(jīng)營企業(yè)要求外國合營者的投資比例一般不低于合營企業(yè)注冊資本的25%；有限責任公司不但不要求出資人之間的出資比例，而且還可以依法成立一人公司?！?〕在出資結(jié)構(gòu)上，中外合資經(jīng)營企業(yè)沒有對貨幣出資及非貨幣出資之間的比例關(guān)系作出規(guī)定，只是從對非貨幣出資應(yīng)該符合利用外資需要的角度作出約束；而有限責任公司那么要求全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。〔4〕在出資期限上，中外合資企業(yè)把出資期限作為約定性問題，規(guī)定在合同、章程中明確規(guī)定出資期限，分期繳付出資的情況下提出投資各方各自完成的出資任務(wù)，即投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%；而有限責任公司那么把出資期限視為法定性問題，并對全體股東的出資總額而不是股東各自的出資額提出要求。在分期繳付出資的問題上，要求公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余局部由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。3.合營企業(yè)的解散條件：合營企業(yè)合營期限屆滿而不申請延長合營期限，合營企業(yè)自然解散，這屬于正常解散。而在合同規(guī)定的有效期內(nèi)，發(fā)生以下情況，應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)〔1〕企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；〔2〕合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；〔3〕因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；〔4〕合營企業(yè)未到達其經(jīng)營目的，同時又無開展前途；〔5〕合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。4.中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)在法律性質(zhì)上有明顯不同，主要表現(xiàn)為：〔1〕合作企業(yè)屬于契約式的外商投資企業(yè)，中外合作者之間權(quán)利義務(wù)分配按照合作合同的約定處理，與雙方的出資比例之間沒有必然的聯(lián)系；而中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權(quán)式的外商投資企業(yè)，合作者之間權(quán)利義務(wù)分配按照出資比例進行確定，此為法定性的標準。〔2〕中外合作經(jīng)營企業(yè)出資方式靈活，允許雙方約定有一方先行收回投資；而中外合資經(jīng)營企業(yè)那么不允許其中一方先行收回投資?！?〕合作企業(yè)的組織形式多樣，既可以組織法人型合作企業(yè)，也可以組織合伙型合作企業(yè)；而合資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，屬于法人型企業(yè)。5.外資企業(yè)有以下情形之一的，應(yīng)予終止：〔1〕經(jīng)營期限屆滿；〔2〕經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；〔3〕因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；〔4〕破產(chǎn)；〔5〕違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷；〔6〕外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。6.關(guān)于合營企業(yè)的注冊資本限制性的規(guī)定：在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％；合營企業(yè)的注冊資本，應(yīng)當與生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)模、范圍相適應(yīng)；合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例要符合法律規(guī)定；經(jīng)合營他方同意和審批機關(guān)批準，合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或局部出資額；一方轉(zhuǎn)讓出資額時，他方有優(yōu)先購置權(quán)。7.合作企業(yè)的組織形式有法人型合作企業(yè)和非法人型合作企業(yè)兩種組織形式。合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，依法取得中國法人資格，其組織形式為有限責任公司。法人型合作企業(yè)擁有自己獨立的財產(chǎn)，以企業(yè)法人的名義享受權(quán)利和承擔義務(wù)。非法人型合作企業(yè)不具有法人資格，合作各方應(yīng)根據(jù)其認繳的出資額或提供的合作條件，在合作合同中約定各自承擔債務(wù)責任的比例，但不得影響合作各方連帶責任的履行，歸還合作企業(yè)債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔數(shù)額的合作一方，有權(quán)向其他合作者追償。合作企業(yè)管理形式有三種：〔1〕法人型合作企業(yè)一般實行董事會制，董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題?！?〕非法人型合作企業(yè)，采用聯(lián)合管理制，即由合作各方委派代表組成聯(lián)合管理機構(gòu)，代表合作各方共同管理合作企業(yè)。聯(lián)合管理機構(gòu)是合作企業(yè)最高領(lǐng)導(dǎo)和決策機構(gòu)，有權(quán)決定合作企業(yè)的一切重大問題。〔3〕委托管理制是指合作企業(yè)成立后，經(jīng)董事會或聯(lián)合管理委員會一致同意，委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理合作企業(yè)。采用這種形式的合作企業(yè)，應(yīng)當與被委托人簽訂委托經(jīng)營管理合同。8.外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準，也可以為其他責任形式。外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司的，外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限。外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當符合中國有關(guān)規(guī)定。外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。外國投資者以機器設(shè)備作價出資的，該機器設(shè)備應(yīng)當是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。第五章個人獨資企業(yè)法一、名詞解釋1.個人獨資企業(yè)是指依照?中華人民共和國個人獨資企業(yè)法?在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。2.個人獨資企業(yè)法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的關(guān)于個人獨資企業(yè)的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律標準的總稱。六、簡答題1.我國個人獨資企業(yè)的特征：〔1〕個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)?！?〕個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任?！?〕個人獨資企業(yè)的內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活性較大?！?〕個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。2.管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有以下行為：〔1〕利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂?！?〕利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)。〔3〕挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人。〔4〕擅自將企業(yè)獎金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存?！?〕擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保。〔6〕未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！?〕未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易。〔8〕未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用?！?〕泄露本企業(yè)商業(yè)秘密?！?0〕法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。3.設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當具備以下條件：〔1〕投資人為一個自然人，且只能是一個中國公民?！?〕有合法的企業(yè)名稱?！?〕有投資人申報的出資?！?〕有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件?！?〕有必要的從業(yè)人員。4.個人獨資企業(yè)的解散和清算：(1)個人獨資企業(yè)的解散。根據(jù)?個人獨資企業(yè)法?的規(guī)定,個人獨資企業(yè)有以下情形之一時,應(yīng)當解散:①投資人決定解散；②投資人死亡或者被宣告死亡,無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；③被依法撤消營業(yè)執(zhí)照；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(2)個人獨資企業(yè)的清算。個人獨資企業(yè)解散的,應(yīng)當進行清算。清算期間,個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動,在按前述財產(chǎn)清償順序清償債務(wù)前,投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。個人獨資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔歸還責任,但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責任消滅。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后,投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當編制清算報告,并于15日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記。5.個人獨資企業(yè)投資人的條件、權(quán)利和責任：根據(jù)?個人獨資企業(yè)法?的規(guī)定,個人獨資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人,但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人,不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè),根據(jù)我國有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定,國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員,不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。根據(jù)?個人獨資企業(yè)法?的規(guī)定,個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán),其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。由于個人獨資企業(yè)是一個投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體,因此,?個人獨資企業(yè)法?規(guī)定,個人獨資企業(yè)財產(chǎn)缺乏以清償債務(wù)的,投資人應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。如果個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的,應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。6.個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理：?個人獨資企業(yè)法?規(guī)定,個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。需要指出的是,投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制,不得對抗善意第三人。?個人獨資企業(yè)法?規(guī)定,投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有以下行為:①利用職務(wù)上的便利,索取或者收受賄賂；②利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；③挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；④擅自將企業(yè)資金以個人名義者或者以他人名義開立賬戶存儲；⑤擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；⑥未經(jīng)投資同意,從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；⑦未經(jīng)投資人同意,同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；⑧未經(jīng)投資人同意,擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；⑨泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；⑩法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。第六章企業(yè)破產(chǎn)法一、名詞解釋1.“破產(chǎn)〞在法律程序的意義上，不再是單純的清算法，它可以擔負起救助債務(wù)人特別是拯救困境企業(yè)的任務(wù)。當代的破產(chǎn)程序不僅包括以變價分配為目標的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標的重整及和解制度。2.債權(quán)人會議是代表全體債權(quán)人共同意志，并恰當滿足各債權(quán)人獨立利益要求的組織形式。3.債權(quán)人委員會作為債權(quán)人會議的代表機關(guān)，由債權(quán)人會議選任，向債權(quán)人會議負責。處于監(jiān)督人的地位，其代表債權(quán)人會議行使監(jiān)督職能，以徹底實現(xiàn)債權(quán)人監(jiān)督破產(chǎn)程序進行的自治要求。4.管理人是指破產(chǎn)宣告后，接管破產(chǎn)財產(chǎn)并負責對其進行清理、估價以及處理分配的專門機關(guān)。5.破產(chǎn)宣告是法院對債務(wù)人具備破產(chǎn)原因的事實作出有法律效力的裁定。6.破產(chǎn)無效行為是指債務(wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下實施的使破產(chǎn)財產(chǎn)不當減少，或違反公平清償原那么，從而使債權(quán)人的一般清償利益受到損害，依法被確認無效的財產(chǎn)處分行為。7.破產(chǎn)債權(quán)就是破產(chǎn)宣告前成立的通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配能夠得到公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。8.破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，不管債務(wù)性質(zhì)、種類及是否到期，在破產(chǎn)宣告前可以等額抵銷的權(quán)利。9.別除權(quán)是指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨受償?shù)臋?quán)利。10.破產(chǎn)財產(chǎn)是指只要破產(chǎn)程序沒終止，在破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終結(jié)前破產(chǎn)企業(yè)所取得的一切財產(chǎn)。11.重整是指當具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者有破產(chǎn)原因出現(xiàn)的危險、同時又具有振興和再生的希望時，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關(guān)系人的申請，在法院的干預(yù)下對該公司或企業(yè)實施強制治理以促使其復(fù)興的制度，是旨在挽救作為債務(wù)人的公司或企業(yè)的生存的一種積極程序。12.和解是在債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時，為了防止債務(wù)人破產(chǎn)，由債務(wù)人與全體〔或者大局部〕債權(quán)人達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人的債務(wù)、減輕債務(wù)人的負擔，以使債務(wù)人恢復(fù)生機，并使債權(quán)人有可能得到比通過破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。六、簡答題1.破產(chǎn)原因：?企業(yè)破產(chǎn)法?第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。〞所謂“支付不能〞，是指債務(wù)人由于陷入經(jīng)濟困境，缺乏清償能力，對已經(jīng)到期的債務(wù)，債權(quán)人請求清償時，不能予以清償或不能繼續(xù)予以清償?shù)目陀^狀態(tài)。其一是債務(wù)人已陷入經(jīng)濟困境，缺乏償債能力。其二是債務(wù)人客觀上有未清償已經(jīng)到期并且債權(quán)人請求清償?shù)膫鶆?wù)的事實。所謂資不抵債，是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)已缺乏以歸還其所有債務(wù)，即債務(wù)人的資產(chǎn)總額小于其債務(wù)總額，因此資不抵債也稱為“債務(wù)超過〞。資不抵債是就債務(wù)人的資產(chǎn)總額與負債額相比而言的，它反映的是債務(wù)人的一種客觀經(jīng)濟狀態(tài)。2.管理人的資格條件：我國對管理人的選任，采取由人民法院指定的立法體例。管理人由以下組織、機構(gòu)或者個人擔任：〔1〕有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組；〔2〕依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)；〔3〕具備相關(guān)專業(yè)知識并取得專門執(zhí)業(yè)資格的人員。個人擔任管理人的，應(yīng)當參加執(zhí)業(yè)責任保險。有以下情形之一的，不得擔任管理人：〔1〕因成心犯罪受過刑事處分的；〔2〕曾被撤消相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書的；〔3〕與本案有利害關(guān)系的；〔4〕人民法院認為不宜擔任管理人的。3.管理人的職權(quán)主要有以下幾項：〔1〕接收債務(wù)人移交的財產(chǎn)及與財產(chǎn)有關(guān)的一切帳簿文件〔2〕負責破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、清理和處分〔3〕營業(yè)管理權(quán)〔4〕訴訟權(quán)〔5〕請求召集債權(quán)人會議〔6〕行使撤銷權(quán)及對抵銷權(quán)和取回權(quán)的成認4.法院受理破產(chǎn)案件對債務(wù)人產(chǎn)生的法律后果：〔1〕債務(wù)人在法院受理破產(chǎn)案件后，有義務(wù)妥善保管好其財產(chǎn)、賬冊、文書、資料和印章；不得隱匿、私分、轉(zhuǎn)讓、出售企業(yè)財產(chǎn)；有義務(wù)將其虧損情況、會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊等以書面形式向法院提交?！?〕其法定代表人有義務(wù)列席債權(quán)人會議并答復(fù)債權(quán)人的詢問，不得擅離職守，否那么法院可依?民事訴訟法?第102條的規(guī)定視情節(jié)輕重，予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！?〕被破產(chǎn)立案的企業(yè)為其他債務(wù)人擔任保證人的，法院受理破產(chǎn)案件后，被破產(chǎn)立案的企業(yè)有義務(wù)發(fā)出通知，債權(quán)人接到通知后，可以參加破產(chǎn)程序，也可以不參加破產(chǎn)程序。如果參加破產(chǎn)程序，通過分配破產(chǎn)財產(chǎn)受償，未獲清償局部債權(quán)人有權(quán)向其債務(wù)人即被保證人繼續(xù)要求賠償；接到通知以后債權(quán)人既不參加破產(chǎn)程序也不告知保證人的，保證人的保證義務(wù)到此終止。通知的時間以收到法院關(guān)于破產(chǎn)立案的通知之日起計算5日內(nèi)?！?〕債務(wù)人不得對個別債權(quán)人清償債務(wù)，如果對個別債權(quán)人清償了，其他債權(quán)人就會因此而受到損失。因此，債務(wù)人不經(jīng)法院許可，既不得個別清償債務(wù)，也不得以其財產(chǎn)設(shè)立新的擔保。其維持正常生產(chǎn)經(jīng)營所必須支付的費用也必須經(jīng)法院審查批準。5.破產(chǎn)宣告對債權(quán)人的效果：破產(chǎn)宣告后，因破產(chǎn)宣告以前的原因而發(fā)生的請求權(quán)，得依照破產(chǎn)程序的規(guī)定接受清償?！?〕未到期的債權(quán)視為到期?！?〕有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人可以隨時就擔保物優(yōu)先受償?！?〕對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的債權(quán)人可以依法行使抵銷權(quán)?！?〕無擔保債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。6.抵銷權(quán)必須符合如下法定條件：〔1〕破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使必須以破產(chǎn)債權(quán)申報為前提，并且該債權(quán)已經(jīng)得到確認；〔2〕主張抵銷的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生在破產(chǎn)宣告之前；〔3〕抵銷時必須以破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人所負的債務(wù)數(shù)額為標準來抵銷，而不能以破產(chǎn)債權(quán)人所享有的債權(quán)數(shù)額為標準來抵銷；〔4〕附停止條件的破產(chǎn)債權(quán)，在條件未成就時，破產(chǎn)債權(quán)人不得行使抵銷權(quán)；附解除條件的破產(chǎn)債權(quán)，在條件未成就時，可以行使抵銷權(quán)；但是，破產(chǎn)債權(quán)人在解除條件成就前主張抵銷的，必須按抵銷債務(wù)額提供相應(yīng)的擔保；〔5〕破產(chǎn)債權(quán)人行使抵銷權(quán)必須向管理人提出請求，經(jīng)許可方可行使。7.別除權(quán)是指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨受償?shù)臋?quán)利。別除權(quán)的構(gòu)成要件為：〔1〕別除權(quán)必須是在破產(chǎn)宣告前一定時間合法成立的。破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)人在人民法院受理破產(chǎn)案件前一年內(nèi)，對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的無效?！?〕別除權(quán)是對物設(shè)立的擔保?！?〕別除權(quán)是經(jīng)依法申報并經(jīng)確認的債權(quán)。8.破產(chǎn)財產(chǎn)分配原那么：〔1〕破產(chǎn)財產(chǎn)按法定順序分配；〔2〕破產(chǎn)財產(chǎn)在沒有滿足上一順位的全部清償要求時，不得進行下一順位的分配；〔3〕破產(chǎn)財產(chǎn)不能滿足同一順位的清償要求時，按比例分配。破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按以下順序分配：〔1〕破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的工資，包括醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的根本養(yǎng)老保險、根本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；〔2〕破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；〔3〕普通破產(chǎn)債權(quán)。第七章合同法一、名詞解釋1.合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。2.單務(wù)合同是指只有一方當事人承擔給付義務(wù)的合同，如贈與合同、借用合同。3.雙務(wù)合同是指當事人雙方相互承擔對待給付義務(wù)的合同，如買賣合同、租賃合同、借款合同等都屬于雙務(wù)合同。4.諾成合同是指當事人意思表示一致合同即為成立，而不需要以交付標的物為成立要件的合同。5.實踐合同是指除當事人意思表示一致外，還須交付標的物才能成立的合同。6.要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。7.承諾是受要約人同意要約的意思表示，其效力表達在，一經(jīng)承諾，合同即告成立。8.格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。9.締約過失責任是指締約人因成心或過失違反違反先合同義務(wù)而給對方造成損害，應(yīng)該依法承擔賠償責任。10.附條件的合同是指合同當事人約定一定的條件作為合同效力發(fā)生或終止的條件。11.附期限的合同是指合同當事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。12.后履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，有先后履行順序，先履行一方未履行或履行債務(wù)不符合約定的，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)該先履行一方的履行請求或拒絕其相應(yīng)的履行請求，此時后履行的一方當事人行使的那么屬后履行抗辯權(quán)。13.同時履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。14.不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中在當事人雙方有先后的履行順序時，如果后履行合同的一方當事人財產(chǎn)狀況惡化，先履行債務(wù)的一方在后履行債務(wù)的一方未履行或者未提供擔保前有權(quán)拒絕先為履行，這種權(quán)利稱為不安抗辯權(quán)。15.合同的保全制度是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為。16.代位權(quán)是指當債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而危及于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。17.債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷以維持債務(wù)人責任財產(chǎn)的權(quán)利。18.合同變更是指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，合同當事人保持不變而合同內(nèi)容發(fā)生變化的現(xiàn)象。19.提存是指債務(wù)人將無法清償?shù)臉说奈锝挥嘘P(guān)部門保存以消滅合同關(guān)系的行為。20.違約責任是指合同當事人因違反合同所應(yīng)承擔的民事責任。當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。六、簡答題1.合同訂立的形式與方式：〔1〕合同的訂立，是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，達成協(xié)議的法律行為。合同訂立可以采取書面形式、口頭形式或其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。〔2〕當事人訂立合同，采取要約、承諾的方式。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示內(nèi)容要具體確定，并且說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立。2.無效合同是指因違反法律、法規(guī)要求，國家不予成認和保護的、不發(fā)生法律效力的合同。根據(jù)?合同法?的規(guī)定，以下合同無效：〔1〕一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；〔2〕惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩蓋非法目的；〔4〕損害社會公共利益；〔5〕違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。無效的合同自始沒有法律約束力。因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。3.根據(jù)?合同法?規(guī)定，以下合同是可撤銷合同：〔1〕因重大誤解訂立的合同；〔2〕在訂立合同時顯失公平的合同；〔3〕一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。對于因重大誤解訂立的合同，或者在訂立合同時顯失公平的合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。對一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。4.不安抗辯權(quán)是指雙方合同成立后，應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：〔1〕經(jīng)營狀況嚴重惡化；〔2〕轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；〔3〕喪失商業(yè)信譽；〔4〕有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。當事人依照法律規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。5.代位權(quán)是指當債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而危及于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。其成立要件包括：〔1〕債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合同關(guān)系存在?！?〕債務(wù)人須有有效權(quán)利存在。我國?合同法?將此權(quán)利限定為到期債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！?〕須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，即應(yīng)行使且能行使而不行使?！?〕須有保全債權(quán)的必要?！?〕須債務(wù)人已陷于遲延履行。6.合同變更的要件：〔1〕合同變更須依當事人協(xié)議。當事人協(xié)商一致，可以變更合同，當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更?！?〕須有合同內(nèi)容的變化。合同主體如果發(fā)生改變那么屬于合同轉(zhuǎn)讓，只有合同內(nèi)容改變才是合同變更。〔3〕須遵守法定的形式。當事人變更合同，應(yīng)該依照約定。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定，否那么合同變更不生效力。7.締約過失責任的主要內(nèi)容：締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因違背老實信用原那么給對方造成損失時所應(yīng)承擔的法律責任。當事人如果違背老實信用原那么,在訂立合同過程中有以下情形之一，給對方造成損失，應(yīng)當承擔賠償責任。〔1〕假借訂立合同，惡意進行磋商；〔2〕成心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實，提供虛假情況；〔3〕有其他違背老實信用原那么的行為。8.合同當事人可以解除合同的情形：〔1〕須存在有效的債務(wù)。〔2〕被轉(zhuǎn)移的債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性。在性質(zhì)上不可轉(zhuǎn)移、當事人特別約定不能轉(zhuǎn)移、不作為債務(wù)通常不具有可轉(zhuǎn)移性。〔3〕第三人須與債權(quán)人或債務(wù)人就債務(wù)的轉(zhuǎn)讓達成合意。在免責的債務(wù)承擔中，第三人既可以與債權(quán)人、也可以與債務(wù)人就債務(wù)轉(zhuǎn)讓事宜達成合意。在并存的債務(wù)承擔中通常是由第三人與債務(wù)人達成合意并通知債權(quán)人。〔4〕債務(wù)承擔須經(jīng)債權(quán)人同意。在免責的債務(wù)承擔中必須經(jīng)債權(quán)人同意；而在并存的債務(wù)承擔中，因并存的債務(wù)人與原債務(wù)人連帶對債權(quán)人負責，無須經(jīng)債權(quán)人同意。9.凡有以下情形之一的，合同當事人可以解除合同：〔1〕因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；〔2〕在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務(wù)；〔3〕當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；〔4〕當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；〔5〕法律規(guī)定的其他情形。顯然，當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人也可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。10.構(gòu)成違約責任，應(yīng)當具備以下要件：〔1〕當事人實施了違反合同約定的行為，即存在違約行為。〔2〕違約行為給守約方造成經(jīng)濟損失，即存在危害結(jié)果；〔3〕違約行為與危害結(jié)果存在因果關(guān)系，即違約行為導(dǎo)致危害結(jié)果，危害結(jié)果是由違約行為所引起的。11.合同終止的原因：〔1〕履行〔2〕合同解除〔3〕債務(wù)抵銷〔4〕提存(5)免除〔6〕混淆〔7〕法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形12.同時履行抗辯權(quán)的法律效力：〔１〕同時履行抗辯權(quán)也稱為履行契約的抗辯權(quán)，是指合同當事人一方于他人未為對待給付時，拒絕自己給付的權(quán)利?！玻病惩瑫r履行抗辯權(quán)沒有否認對方請求權(quán)的權(quán)利，但可以對抗相對人的請求。設(shè)立同時履行抗辯權(quán)的主要目的就在于對抗對方所提出的履行或承擔違約責任的請求?！玻场惩瑫r履行抗辯權(quán)具有使對方請求權(quán)延期的效力，即在對方?jīng)]有履行或未提出履行之前，得拒絕自己的給付?！玻础惩瑫r履行抗辯權(quán)的行使，并不能使合同的履行效力消滅，而只是阻礙合同的履行效力的發(fā)生。行使同時履行抗辯權(quán)不能奏效時，會最終導(dǎo)致合同的解除或自然終止?！玻怠惩瑫r履行抗辯權(quán)只能由當事人自己行使，法院不能依職權(quán)主動適用。當事人在行使同時履行抗辯權(quán)時，只須有援用同時履行抗辯權(quán)的意思表示即可。但當事人即使未為此意思表示也有排除給付遲延的效力。因為，當事人既然有此權(quán)利，縱然沒有行使，在法律上仍有正當理由，在他方未為對待給付前拒絕自己給付。13.預(yù)期違約是指當事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行合同義務(wù)的，對方可在履行期限屆滿前要求其承擔違約責任。不安抗辯權(quán)，是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴重惡化，或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或謊稱有履行能力的欺詐行為時，可中止自己的履行，后給付義務(wù)人接收到中止履行的通知后，在合理期限內(nèi)恢復(fù)履行能力或未提供適當擔保的，先給付人可以解除合同。其目的是可使后給付義務(wù)人有效履行其義務(wù)并降低先給付義務(wù)人有可能到時得不到給付的現(xiàn)實危險性。二者區(qū)別在于：①適用前提條件不同：不安履行抗辯要求只有負有先履行義務(wù)合同的一方才可行使，而前者不存在這個限制；②適用范圍不同：后者適用于范圍廣，在?合同法?第68條有具體條件，而前者沒有具體的適用范圍；③法律救濟效果不同：前者可以要求對方負違約責任，后者只能先中止履行。第八章?lián)７ㄒ?、名詞解釋1.擔保是指債的擔保。其目的是促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。2.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式。3.連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的保證。4.抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對某一特定財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保,債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。5.質(zhì)押是指債權(quán)人于債務(wù)人不清償債務(wù)時，得就債務(wù)人或第三人轉(zhuǎn)移占有而供擔保的動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利依法折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。6.動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保,債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。7.權(quán)利質(zhì)押為質(zhì)押的一種，它是以所有權(quán)以外的可讓與的財產(chǎn)權(quán)作為質(zhì)權(quán)的標的，以擔保債權(quán)實現(xiàn)的一種擔保方式。8.定金是指當事人在訂立合同時或者履行債務(wù)之前,為擔保合同的履行,由一方向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。9.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn),債務(wù)人不按照合同約定履行債務(wù)的,債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn),以留置財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該留置物,從所得價款中優(yōu)先得到歸還。六、簡答題1.保證責任減免的要件：〔1〕保證期限屆滿而債權(quán)人未為請求；〔2〕債權(quán)人放棄物的擔保；〔3〕主債務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人而未經(jīng)保證人書面同意；〔4〕主合同變更而未經(jīng)保證人書面同意。2.法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)范圍：〔1〕抵押人所有的房屋和其它地上定著物；〔2〕抵押人所有的機器、交通運輸工具和其它財產(chǎn)；〔3〕抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其它地上定著物；〔4〕抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其它財產(chǎn)；〔5〕押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘、等荒地的土地的使用權(quán)；〔6〕依法可以抵押的其它財產(chǎn)。3.?擔保法?規(guī)定，以下財產(chǎn)禁止抵押：①土地所有權(quán)；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)，以及以鄉(xiāng)〔鎮(zhèn)〕、村企業(yè)的廠房等建筑物及其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押的除外；③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施；④所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；⑥依法不得抵押的其它財產(chǎn)；4.抵押人在設(shè)定抵押后，一般不得對抵押物進行事實上的處分，但應(yīng)該對抵押物進行有益的保存、改進行為。因此，抵押人的處分權(quán)主要表現(xiàn)在法律上的處分：〔1〕抵押物再行設(shè)定抵押的權(quán)利?！?〕抵押物的轉(zhuǎn)讓?！?〕抵押物的出租。5.抵押權(quán)在滿足法定條件的前提下可以實現(xiàn)，其條件包括：〔1〕須抵押權(quán)有效存在；〔2〕須債權(quán)已屆清償期；〔3〕須所擔保的債權(quán)未受清償；〔4〕對于債權(quán)的未受清償?shù)盅簷?quán)人沒有過失。權(quán)的實現(xiàn)主要通過拍賣、折價、變賣等方式，抵押權(quán)人從獲得的價款中優(yōu)先受償。6.與抵押、留置等其他擔保方式相比，質(zhì)押具有以下特征：〔1〕質(zhì)權(quán)的成立與生效以轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有于債權(quán)人為必要；〔2〕質(zhì)權(quán)的標的物為動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利；〔3〕質(zhì)押權(quán)人于債權(quán)已屆清償期而未受清償時，得徑直依法按市場價格變賣質(zhì)物，而無須申請法院拍賣質(zhì)物。7.留置權(quán)的成立要件：〔1〕留置的財產(chǎn)必須是債權(quán)人以合法方式占有的債務(wù)人的動產(chǎn)；〔2〕留置的財產(chǎn)必須是與債權(quán)人的債權(quán)有牽連關(guān)系；〔3〕債務(wù)已屆清償期；〔4〕留置的財產(chǎn)必須是動產(chǎn)。8.留置權(quán)的適用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同等發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)；法律規(guī)定可以留置的其它合同，適用留置的規(guī)定；當事人可以在合同中約定不得留置的物。留置擔保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。第九章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法一、名詞解釋1.工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指人們對腦力勞動所創(chuàng)造的智力成果應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通領(lǐng)域依法享有的專有權(quán)，是商標權(quán)與專利權(quán)的統(tǒng)稱。2.商標是商品和效勞工程的特定標志。這種標記通常用文字、圖形、文字和圖形的組合來表示，并置于商品外表或其包裝上、效勞場所及效勞說明書上。3.商標注冊是使用人依照法律規(guī)定的條件和程序，將其使用的商標向商標局提出注冊申請，經(jīng)商標局核準注冊，授予注冊申請人商標專用權(quán)的活動。4.專利即指專利權(quán)，它是國家專利主管機關(guān)依照法律規(guī)定的條件和程序，授予申請人在一定期限內(nèi)對某項創(chuàng)造創(chuàng)造享有的獨占權(quán)。5.職務(wù)創(chuàng)造創(chuàng)造是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、國家機關(guān)工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的創(chuàng)造創(chuàng)造。6.專利實施的強制許可是指國家國務(wù)院專利行政部門依據(jù)法律規(guī)定的情形，不經(jīng)專利權(quán)人同意而允許他人實施其創(chuàng)造專利或?qū)嵱眯滦蛯＠男姓娭拼胧Ｆ淠康脑谟诜乐篂E用專利權(quán)，維護國家和社會利益，促進科學技術(shù)的開展。7.專利侵權(quán)行為是指在專利有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為。8.新穎性是指在申請日以前沒有同樣的創(chuàng)造或?qū)嵱眯滦驮趪鴥?nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的創(chuàng)造或?qū)嵱眯滦陀伤讼驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請并記載在申請日以后公布的專利申請文件中。9.創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該創(chuàng)造有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。10.實用性是指該創(chuàng)造或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。如果是產(chǎn)品創(chuàng)造，要求在生產(chǎn)中能夠批量生產(chǎn)；如果是方法創(chuàng)造，那么要求能夠在實際生產(chǎn)中被反復(fù)使用。六、簡答題1.工業(yè)產(chǎn)權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成局部，其具有以下法律特征：〔1〕專有性。工業(yè)產(chǎn)權(quán)是國家賦予權(quán)利人的一種獨占、使用、收益和處分的權(quán)利，即權(quán)利人壟斷這種專有權(quán)并受嚴格保護，排除他人享有同樣權(quán)利的可能性?！?〕地域性。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的取得一般只能在該國領(lǐng)域內(nèi)有效，即工業(yè)產(chǎn)權(quán)的專有性受到嚴格的地域限制，并不當然獲得其他國家的成認。〔3〕時間性。工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護有一定的期限，權(quán)利人只能在法定期限內(nèi)行使其專有權(quán)，一旦法律規(guī)定的期限屆滿，這種專有權(quán)便自行失去效力，該智力成果便成為社會的共有財富，人們可以任意加以利用。2.?商標法?規(guī)定，以下標志不得作為商標使用：〔1〕同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；〔2〕同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；〔3〕同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；〔4〕與說明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；〔5〕同“紅十字〞、“紅新月〞的名稱、標志相同或者近似的；〔6〕帶有民族歧視性的；〔7〕夸大宣傳并帶有欺騙性的；〔8〕有害于社會主義道德風氣或者有其他不良影響的。3.商標注冊的申請原那么：〔1〕特定化申請原那么。特定化原那么表達在兩個方面，一是商品的特定，二是商標的特定?！?〕優(yōu)先權(quán)原那么〔3〕申請在先的原那么4.商標侵權(quán)行為的類型：〔1〕未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；〔2〕銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的，但銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任；〔3〕偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；〔4〕未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；〔5〕給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。5.注冊商標獨占使用許可與一般使用許可的區(qū)別：獨占使用許可，也叫專有使用許可。就是許可人只許可一個被許可人在規(guī)定的地區(qū)和指定的商品上使用其注冊商標，而不得再許可第三人使用其注冊商標。獨占使用許可具有排他性。在合同規(guī)定的范圍內(nèi)享有獨占使用許可權(quán)的被許可人還可以行使禁止權(quán)，即可以獨立對抗第三人的侵權(quán)行為。但是需要指出的是被許可人的獨占使用權(quán)僅僅限定在合同規(guī)定的地區(qū)，在這一地區(qū)外許可人完全可以許可他人使用其注冊商標，而且這種獨占使用許可也不能排除許可人即商標注冊人的使用權(quán)。所以，即使是獨占使用許可，被許可人取得的也僅僅是局部使用權(quán)，而不是全部使用權(quán)。獨占使用許可這種形式目前在我國還較少采用。一般使用許可，也稱非專用權(quán)許可，是指許可人可以在同一地區(qū)許可不同的人同時使用其注冊商標。享有一般使用許可權(quán)的被許可人不僅不能排斥許可人的使用，也不能排斥其他人享有該許可權(quán)。而對于未經(jīng)許可使用注冊商標的侵權(quán)行為，也不享有禁止權(quán)，即一般使用許可人不能對立對抗第三人。對于已發(fā)生的侵權(quán)行為，被許可人可以協(xié)助許可人查明事實，由許可人對抗侵權(quán)行為。6.專利權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)的區(qū)別：專利權(quán)是指法律賦予專利權(quán)人對其所獲得專利的創(chuàng)造創(chuàng)造在一定范圍內(nèi)依法享有的專利權(quán)利。其具有鮮明的獨創(chuàng)性、客體的公開性、法定的授權(quán)性和效力的局限性。商業(yè)秘密權(quán)是指權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。商業(yè)秘密權(quán)實際上是一種財產(chǎn)權(quán)，雖然其不具有明確的外在表現(xiàn)形式，但其能夠給權(quán)利人帶來財產(chǎn)利益，我國反不正當競爭法就是將其作為一種財產(chǎn)權(quán)來對待的。上述兩種權(quán)利都是一種排他性的獨占權(quán)利，區(qū)別在于，專利權(quán)的客體是公開的，而商業(yè)秘密那么是一直保密的。專利權(quán)的行使是有一定時間限制的，而商業(yè)秘密全沒有這樣一種限制。7.專利權(quán)申請的原那么：〔1〕一項創(chuàng)造創(chuàng)造，一項專利權(quán)的原那么。〔2〕申請在先原那么，兩個以上的人就同樣的創(chuàng)造創(chuàng)造提出專利申請，專利權(quán)授予最先向國務(wù)院專利行政部門提出申請的人。〔3〕優(yōu)先權(quán)原那么。8.不能授予專利權(quán)的情形：〔1〕科學發(fā)現(xiàn)；〔2〕智力活動的規(guī)那么和方法；〔3〕疾病的診斷與治療方法；〔4〕動物和植物品種〔對其生產(chǎn)方法，可以依法授予專利權(quán)〕；〔5〕用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。此外，對違反國家法律、社會公德或者阻礙公共利益的創(chuàng)造創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。9.專利權(quán)人的權(quán)利：〔1〕專利獨占實施權(quán)?！?〕專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的轉(zhuǎn)讓?！?〕專利實施許可權(quán)?！?〕專利標記權(quán)。專利權(quán)人的義務(wù)：〔1〕繳納專利年費?！?〕被指定實施許可的義務(wù)。10.專利強制許可的條件：〔1〕被強制許可的專利只涉及創(chuàng)造和實用新型，而不包括外觀設(shè)計?！?〕符合允許強制許可的法定情形包括：1〕具備實施條件的單位以合理的條件請求專利權(quán)人實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可。2〕在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的在非商業(yè)性使用的情況下；3〕一項取得專利權(quán)的專利比前已經(jīng)取得專利權(quán)的專利具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一專利實施的，可強制許可后一專利權(quán)人實施前一專利。在該種情況下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可給予實施后一創(chuàng)造或?qū)嵱眯滦偷膹娭圃S可?！?〕申請強制許可的單位或個人，應(yīng)當提出未能以合理條件與專利權(quán)人簽訂實施許可合同的證明。第十章反不正當競爭法一、名詞解釋1.反不正當競爭法是由國家制定的，為保護國家和人民的利益、保護社會主義競爭秩序，制裁生產(chǎn)經(jīng)營活動中不正當競爭行為的法律標準的總稱。2.不正當競爭行為是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。3.欺騙性交易行為主要是指經(jīng)營者以假冒、模仿、虛假表示等手段提供商品或效勞，使購置者發(fā)生誤解，上當受騙。者，限定他人購置其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。5.地區(qū)封鎖行為是指政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購置其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，以及限制外地商品進入本地市場或者本地商品流向外地市場。6.商業(yè)賄賂行為是指是指經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購置商品的行為。7.商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。8.商業(yè)信譽是指經(jīng)營者以公平、公正、公開的方法，遵守法律、法規(guī)和商業(yè)道德，通過老實勞動所取得的“精神成果〞。9.商品聲譽是指經(jīng)營者通過老實勞動，走提高質(zhì)量、降低本錢、增加效益的道路，從而使生產(chǎn)出的商品質(zhì)量高，價格合理，性能齊全，用戶信得過。10.招標就是買方通過公告或寄招標單的形式，說明交易條件，邀請供貨人或承包人前來承賣或承包工程的行為。六、簡答題1.反不正當競爭法的調(diào)整對象是在市場經(jīng)濟活動中，經(jīng)營者違反競爭原那么，進行不正當競爭活動所引起的社會關(guān)系。其中包括：〔1〕各級人民政府在保護公平競爭、制止不正當競爭行為過程中的權(quán)責關(guān)系；〔2〕競爭主管機關(guān)在行使查處不正當競爭行為職權(quán)時與不正當競爭行為人之間發(fā)生的關(guān)系；〔3〕不正當競爭行為的受害人與不正當競爭行為人之間發(fā)生的請求賠償?shù)年P(guān)系；〔4〕單位和個人因在對不正當競爭行為進行監(jiān)督時，與不正當競爭行為主管機關(guān)之間所發(fā)生的獎勵和保護關(guān)系；〔5〕監(jiān)督檢查不正當競爭行為的國家機關(guān)工作人員的權(quán)責關(guān)系。2.我國的?反不正當競爭法?的根本原那么：〔l〕自愿、平等、公平競爭的原那么；〔2〕老實信用的原那么；〔3〕參照國際慣例、國際條約的原那么。3.反不正當競爭法的作用：〔1〕建立統(tǒng)一的社會主義市場經(jīng)濟秩序；〔2〕標準經(jīng)營者的競爭行為，提高經(jīng)濟效益；〔3〕保護經(jīng)營者的合法權(quán)益；〔4〕保護消費者的合法權(quán)益。4.經(jīng)營者不正當競爭行為的特征：〔1〕違法性，即經(jīng)營者的行為違反?反不正當競爭法?的規(guī)定；〔2〕侵權(quán)性，即不正當競爭行為侵害了或者可能侵害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益；〔3〕是社會危害性，即不正當競爭行為不但給特定的經(jīng)營者造成損害，還擾亂了公平競爭賴以存在的良好的、正常的社會經(jīng)濟秩序。具備以上特征的行為就是不正當競爭行為。5.不正當競爭行為的表現(xiàn)形式：〔1〕欺騙性交易行為；〔2〕限定專購的不正當競爭行為；〔3〕以權(quán)經(jīng)商和地區(qū)封鎖行為；〔4〕商業(yè)賄賂行為；〔5〕虛假的廣告宣傳行為；〔6〕侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為；〔7〕以排擠競爭對手為目的低價銷售的行為；〔8〕搭售商品或附加其他不合理條件的銷售行為；〔9〕違反規(guī)定的有獎銷售行為；〔10〕損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為；〔11〕通謀投標的行為。6.這種欺騙性交易行為主要表現(xiàn)在四個方面：〔1〕假冒他人的注冊商標；〔2〕擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購置者誤認為是該知名商品；〔3〕擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，使人誤認為是他人的商品；〔4〕在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引入誤解的虛假表示。7.限定專購的不正當競爭行為是指公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購置其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。“公用企業(yè)〞是指城鎮(zhèn)中為適應(yīng)公眾的生活需要而經(jīng)營的具有公共利益性質(zhì)的企業(yè)組織，如提供自來水、電力、煤氣或天然氣的供給，、電報等通訊效勞，城市公共交通以及公共道路、住宅等的企業(yè)。這些公用企業(yè)通常具有壟斷的性質(zhì)。“其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者〞是指除上述公用企業(yè)外，法律、行政法規(guī)規(guī)定的，具有獨占地位的經(jīng)營者，如依據(jù)有關(guān)煙草專賣方面和藥品方面的法律、行政法規(guī)規(guī)定而具有獨占地位的企業(yè)。以上兩類經(jīng)營者憑借其特殊地位，限定他人購置自己指定的經(jīng)營者的商品，利用獨占地位安排他人之間進行交易。這種行為一方面給其他經(jīng)營者制造困難，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭，另一方面也是變相擴大壟斷的行為。8.以權(quán)經(jīng)商和地區(qū)封鎖行為是指政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購置其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，以及限制外地商品進入本地市場或者本地商品流向外地市場。政府及其所屬部門憑借行政權(quán)力，參與市場經(jīng)營活動，限定專購，是破壞公平競爭的行為。政府及所屬部門憑借權(quán)力干擾市場經(jīng)濟活動，搞“地區(qū)封鎖〞，即為了保護本地區(qū)的經(jīng)濟利益，違反國家法律、政策的統(tǒng)一規(guī)定，采取行政、經(jīng)濟手段對本地區(qū)與其他地區(qū)之間的經(jīng)濟貿(mào)易活動加以限制，不準外地商品進入本地區(qū)銷售，也不準企業(yè)向外地先進單位購貨和訂貨，強制商業(yè)、物資等部門收購、銷售本地產(chǎn)品。上述行為阻礙了競爭的正常開展，阻撓了統(tǒng)一的社會主義市場的建立，也是地方開展市場經(jīng)濟的絆腳石。9.商業(yè)秘密的特征有：秘密性，即技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉。秘密性是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征；實用性，即技術(shù)信息和經(jīng)營信息能給權(quán)利人帶來實際的或潛在的經(jīng)濟利益及競爭優(yōu)勢；保密性，即權(quán)利人對技術(shù)信息和經(jīng)營信息采取了保密措施。權(quán)利人是否采取了保密措施不僅是技術(shù)信息或經(jīng)營信息能否成為商業(yè)秘密的條件，也是尋求法律保護的前提。10.侵犯商業(yè)秘密的行為主要表現(xiàn)為：以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；披露、使用或者允許他人使用以上述各項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密；第三人明知或應(yīng)知前面所列違法行為的情況下，獲取、使用或者披露了他人的商業(yè)秘密。第十一章產(chǎn)品質(zhì)量法一、名詞解釋1.產(chǎn)品是指由生產(chǎn)者生產(chǎn)出來經(jīng)流通環(huán)節(jié)進入消費領(lǐng)域的物，泛指一切與自然物相對的勞動生產(chǎn)物。?中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法?中的產(chǎn)品是指，“經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。〞“建設(shè)工程不適用本法的規(guī)定，但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。〞2.產(chǎn)品質(zhì)量法是調(diào)整在生產(chǎn)、流通和消費過程中因產(chǎn)品質(zhì)量所產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律標準的總稱。3.企業(yè)質(zhì)量體系認證制度主要是對企業(yè)的質(zhì)量體系和質(zhì)量保證能力進行認證，具體包括企業(yè)的資信程度、產(chǎn)品質(zhì)量、市場信譽、管理水平等方面。4.產(chǎn)品責任是指由于產(chǎn)品缺陷致使他人的人身或財產(chǎn)遭受損害〔不包括有缺陷產(chǎn)品本身的損失〕時，生產(chǎn)或出售這一產(chǎn)品的制造者或銷售者及其他有關(guān)主體所應(yīng)承擔的法律責任。5.產(chǎn)品缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)平安的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)平安的國家標準、行業(yè)標準的，是指不符合該標準。六、簡答題1.質(zhì)量監(jiān)督部門對違法行為的查處行使以下職權(quán)：對當事人涉嫌從事違反?產(chǎn)品質(zhì)量法?的生產(chǎn)、銷售活動的場所實施現(xiàn)場檢查；向當事作法定代表人、主要負責人和其他有關(guān)人員調(diào)查、了解與涉嫌從事違反產(chǎn)品質(zhì)量法的生產(chǎn)、銷售活動有關(guān)的情況；查閱、復(fù)制當事人有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；對有根據(jù)認為不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)平安的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品或者有其他嚴重質(zhì)量問題的產(chǎn)品，以及直接用于生產(chǎn)、銷售該項產(chǎn)品的原輔材料、包裝物、生產(chǎn)工具，予以查封或者扣押。2.產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)符合以下要求：不存在危及人身、財產(chǎn)平安的不合理危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)平安的國家標準、行業(yè)標準的，應(yīng)當符合該標準；具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式說明的質(zhì)量狀況。3.產(chǎn)品或其包裝上的標識應(yīng)符合以下要求：有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，需要標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成分的名稱和含量的，用中文相應(yīng)予以標明；需要事先讓消費者知曉的，應(yīng)當在外包裝上標明，或者預(yù)先向消費者提供有關(guān)資料；限期使用的產(chǎn)品，應(yīng)當在顯著位置清晰地標明生產(chǎn)日期和平安使用期或者失效日期；使用不當，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)平安的產(chǎn)品，應(yīng)當有警示標志或者中文警示說明；裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的裸裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標識。4.產(chǎn)品責任的損害賠償范圍：因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身傷害的，侵害人應(yīng)當賠償醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用，造成殘疾的，還應(yīng)當支付殘疾者生活自助費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其撫養(yǎng)的人所必須的生活費等費用；造成受害人死亡的，并應(yīng)當支付喪葬費、死亡賠償金以及由死者生產(chǎn)遙遠養(yǎng)的人所必須的生活等費用。因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人財產(chǎn)損失的，侵害人應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應(yīng)當賠償損失。5.我國產(chǎn)品質(zhì)量法對產(chǎn)品生產(chǎn)有以下禁止性規(guī)定：生產(chǎn)者不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品；生產(chǎn)者不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址；生產(chǎn)者不得偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志；生產(chǎn)者生產(chǎn)產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。6.?產(chǎn)品質(zhì)量法?規(guī)定，銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)包括：銷售者應(yīng)當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品的合格證明和其他標識；銷售者應(yīng)當采取措施，保證銷售產(chǎn)品的質(zhì)量；銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和失效、變質(zhì)的產(chǎn)品；銷售者銷售的產(chǎn)品的標識應(yīng)當符合?產(chǎn)品質(zhì)量法?對生產(chǎn)者在標識上的有關(guān)規(guī)定；銷售者不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址；銷售者不得偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志；銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。7.生產(chǎn)者在以下情況下不承擔產(chǎn)品責任：因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)〔以下簡稱他人財產(chǎn)〕損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有以下情形之一的，不承擔賠償責任：未將產(chǎn)品投入流通的；產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；將產(chǎn)品投入流通時的科學技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。8.產(chǎn)品責任訴訟時效的規(guī)定：因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期限為2年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害時起計算；因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者10年喪失；但是，尚未超過明示的平安使用期的除外。第十二章廣告法一、名詞解釋1.廣告是指廣告主以公開付費的方式通過一定的媒介或形式向社會或公眾傳播商品、勞務(wù)、效勞及其他信息的宣傳活動。2.廣告主是指為推銷商品或提供效勞,自行或委托他人設(shè)計、制作、代理發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟組織或個人,是廣告活動的市場源。3.商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或效勞提供者承擔費用,通過一定媒介或形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或提供的效勞的廣告。4.廣告活動法律關(guān)系是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣揭發(fā)布者圍繞著廣告的設(shè)計、制作發(fā)布而形成的法律關(guān)系。5.廣告經(jīng)營者是指受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理效勞的法人、其他經(jīng)濟組織或者個人。6.廣揭發(fā)布者是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟組織。六、簡答題1.廣告主要是一種宣傳形式，但與其他宣傳形式，如政治宣傳、宗教宣傳、新聞宣傳等相比，廣告的突出特點在于：〔1〕廣告是一種有償?shù)男麄骰顒?，而其他的宣傳活動大都是無償?shù)?。?〕廣告的內(nèi)容主要是介紹商品、效勞等，而其他的宣傳活動一般是不介紹商品、效勞等內(nèi)容?！?〕廣告的目的主要在于推銷商品、效勞等，希望信息接受者購置商品、接受效勞等，而其他的宣傳活動那么沒有這個目的。2.廣告不得具有以下情形：〔1〕使用中華人民共和國國旗、國徽、國歌；〔2〕使用國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員的名義；〔3〕使用國家級、最高級、最正確等用語；〔4〕阻礙社會安定和危害人身、財產(chǎn)平安，損害社會公共利益；〔5〕阻礙社會公共秩序和違背社會良好風氣；〔6〕含有淫穢、迷信、恐怖、暴力、丑惡的內(nèi)容；〔7〕含有民族、種族、宗教、性別歧視的內(nèi)容；〔8〕阻礙環(huán)境和自然資源保護；〔9〕法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形。3.廣告準那么的內(nèi)容：廣告必須合法；廣告必須真實；廣告主體必須遵循公平、誠信原那么；特殊商品要遵守廣告法的特殊規(guī)定。4.廣告活動的根本要求：訂立廣告合同；禁止不正當競爭；老實守信。5.有以下情形之一的,不得設(shè)立戶外廣告：利用交通平安設(shè)施、交通標志的；影響市政公共設(shè)施、交通平安設(shè)施、交通標志使用的；阻礙生產(chǎn)或人民生活,損害市容市貌的；國家機關(guān)、文物保護單位和名勝風景點的建筑控制地帶；當?shù)乜h級以上地方人民政府禁止設(shè)置戶外廣