2020年司法考試民事訴訟法模擬試題

2020年司法考試民事訴訟法模擬試題（2）2018年司法考試民事訴訟法模擬試題（2）1.齊某起訴宋某要求返還借款八萬元，法院適用普通程序審理并向雙方當事人送達出庭傳票，因被告宋某不在家，宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時，被告宋某未到庭。經(jīng)查，宋某已離家出走，下落不明。關于法院對本案的處理，下列哪一選項是正確的？（）A.法院對本案可以進行缺席判決B.法院應當對被告宋某重新適用公告方式送達傳票C.法院應當通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟D.法院應當裁定中止訴訟答案：A解析：本題考核送達方式、缺席判決與中止訴訟的相關知識點。《民事訴訟法》第78條規(guī)定，送達訴訟文書，應當直接送交受送達人。受送達人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達人是法人或者其他組織的，應當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責人或者該法人、組織負責收件的人簽收；受送達人有訴訟代理人的，可以送交其代理人簽收；受送達人已向人民法院指定代收人的，送交代收人簽收。受送達人的同住成年家屬，法人或者其他組織的負責收件的人，訴訟代理人或者代收人在送達回證上簽收的日期為送達日期。根據(jù)上述規(guī)定可知，受送達人不在家時，他的成年家屬可以代收。本題中，訴訟文書開始送達的時候，并沒有說此時被告下落不明，只是不在家，他的妻子代其簽收了傳票，其妻子在送達回證上簽收的日期為送達日期。另外，《民事訴訟法》第130條規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。根據(jù)上述規(guī)定可知，法院對本案可以進行缺席判決。因此，A項正確。法院已經(jīng)對宋某進行了送達，不因審理時下落不明而重新公告送達。因此，B項錯誤。法院沒有通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟的義務。因此，C項錯誤?！睹袷略V訟法》第136條規(guī)定，有下列情形之一的，中止訴訟：（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結的（六）其他應當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。根據(jù)《民訴法》第136條規(guī)定的情況看，本案不屬于中止訴訟的情況，因此，D項錯誤。2.甲起訴與乙離婚，一審法院判決不予準許。甲不服一審判決提起上訴，在甲將上訴狀遞交原審法院后第三天，乙遇車禍死亡。此時，原審法院尚未將上訴狀轉交給二審法院。關于本案的處理，下列哪一選項是正確的？（）A.終結訴訟B.駁回上訴C.不予受理上訴D.中止訴訟答案：D解析：本題考核訴訟中止和終結?！睹袷略V訟法》第137條規(guī)定，有下列情形之一的，終結訴訟：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的；（三）離婚案件一方當事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。本題存在爭議，根據(jù)上述法律規(guī)定可知，本網(wǎng)校認為A項更準確3.張某訴江某財產(chǎn)所有權糾紛案經(jīng)判決進入執(zhí)行程序，案外人李某向法院主張對該項財產(chǎn)享有部分權利。關于本案，下列哪一說法是錯誤的？（）A.李某有權向法院申請再審B.李某有權向法院起訴C.如法院啟動了再審程序，應當追加李某為當事人D.李某有權向法院提出執(zhí)行異議答案：B解析：本題考核執(zhí)行異議?！睹袷略V訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，本題中案外人李某如果對執(zhí)行異議的裁定不服，且認為原案判決、裁定錯誤的，有權向法院申請再審。因此，A項說法正確。如果案外人李某對異議裁定不服，且認為與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起15日內針對執(zhí)行異議裁定向人民法院起訴，而非是針對原來判決、裁定向法院起訴。本題問的是針對“本案”，也就是說的“原案”，根據(jù)法律規(guī)定李某是無權對“原案”向法院起訴的。因此，B項說法錯誤。案外人李某向法院主張對執(zhí)行財產(chǎn)享有部分權利，說明李某對執(zhí)行標的物提出了獨立的訴訟請求，如果法院啟動再審的話，法院應追加李某為當事人。因此，C項說法正確。本案中，李某是案外人，且認為自己對執(zhí)行標的物享有部分權利，根據(jù)《民訴法》第204條的規(guī)定可以提出執(zhí)行異議。因此，D項說法正確。.在基層人大代表換屆選舉中，村民劉某發(fā)現(xiàn)選舉委員會公布的選民名單中遺漏了同村村民張某的名字，遂向選舉委員會提出申訴。選舉委員會認為，劉某不是本案的利害關系人無權提起申訴，故駁回了劉某的申訴，劉某不服訴至法院。下列哪一選項是錯誤的？()A.張某、劉某和選舉委員會的代表都必須參加訴訟B.法院應該駁回劉某的起訴，因劉某與案件沒有直接利害關系C.選民資格案件關系到公民的重要政治權利，只能由審判員組成合議庭進行審理D.法院對選民資格案件做出的判決是終審判決，當事人不得對此提起上訴答案：B解析：本題考核選民資格案件?！睹袷略V訟法》第165條第2款規(guī)定，選民資格案件審理時，起訴人、選舉委員會的代表和有關公民必須參加。本案中，劉某是起訴人，張某是有關公民，另加上選舉委員會的代表都必須參加訴訟。因此，A項正確?！睹袷略V訟法》第164條規(guī)定，公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴。據(jù)此可知，只要是公民如果對選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定不服的，就可以在選舉日的5日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴。本案中，劉某是同村的合法公民，他有權對選舉委員申訴的處理決定向法院提起訴訟。因此，B項錯誤?！睹袷略V訟法》第161條規(guī)定，依照本章程序審理的案件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。據(jù)此可知，選民資格案件由審判員組成合議庭審理，且實行一審終審。因此，C30正確。.在民事執(zhí)行中，被執(zhí)行人朱某申請暫緩執(zhí)行，提出由吳某以自有房屋為其提供擔保，申請執(zhí)行人劉某同意。法院作出暫緩執(zhí)行裁定，期限為六個月。對于暫緩執(zhí)行期限屆滿后朱某仍不履行義務的情形，下列哪一選項是正確的？()A.劉某應起訴吳某，取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)B.朱某財產(chǎn)不能清償全部債務時劉某方能起訴吳某，取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)C.朱某財產(chǎn)不能清償劉某債權時法院方能執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)D.法院可以直接裁定執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)答案：D解析：本題考核暫緩執(zhí)行的相關知識點?！睹裨V意見》第270條規(guī)定，被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務的，人民法院可以直接執(zhí)行擔保財產(chǎn)，或者裁定執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)，但執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)以擔保人應當履行義務部分的財產(chǎn)為限。因此，D項正確。.王某承包了20畝魚塘。某日，王某發(fā)現(xiàn)魚塘里的魚大量死亡,王某認為魚的死亡是因為附近的騰達化工廠排污引起，遂起訴騰達化工廠請求賠償。騰達化工廠辯稱，根本沒有向王某的魚塘進行排污。關于化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責任，下列哪一選項是正確的？A.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，應當由主張存在污染事實的王某負舉證責任B.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，應當由主張自己沒有排污行為的騰達化工廠負舉證責任C.根據(jù)“舉證責任倒置”的規(guī)則，應當由騰達化工廠負舉證責任D.根據(jù)本證與反證的分類，應當由騰達化工廠負舉證責任答案：A解析：在環(huán)境污染致人損害的案件中，對于免責事由以及行為與損害結果之間不存在因果關系的舉證責任，是由加害人來承擔的，而對于排污的事實和受損的事實，則應該由受害人承擔舉證責任，所以本題正確答案是A..居民甲與金山房地產(chǎn)公司簽訂了購買商品房一套的合同，后因甲未按約定付款。金山公司起訴至法院，要求甲付清房款并承擔違約責任。在訴訟中，甲的妻子乙向法院主張甲患有精神病，沒有辨別行為的能力，要求法院認定購房合同無效。關于本案的說法，下列哪一選項是正確的？A.法院應當通知甲的妻子作為法定訴訟代理人出庭進行訴訟.由乙或金山公司申請對甲進行鑒定，鑒定過程中，訴訟繼續(xù)進行C.法院可以依職權決定對甲進行鑒定D.乙或金山公司可以向法院申請認定甲為無民事行為能力人，法院應裁定訴訟中止答案：D解析：《民訴意見》第193條規(guī)定，在訴訟中，當事人的利害關系人提出該當事人患有精神病，要求宣告該當事人無民事行為能力或限制民事行為能力的，應由利害關系人向人民法院提出申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。所以本題正確答案是D..趙某與黃某因某項財產(chǎn)所有權發(fā)生爭議，趙某向法院提起訴訟，經(jīng)一、二審法院審理后，判決該項財產(chǎn)屬趙某所有。此后，陳某得知此事，向二審法院反映其是該財產(chǎn)的共同所有人，并提供了相關證據(jù)。二審法院經(jīng)審查，決定對此案進行再審。關于此案的說法，下列哪一選項是正確的？A.陳某不是本案一、二審當事人，不能參加再審程序B.二審法院可以直接通知陳某參加再審程序，并根據(jù)自愿原則進行調解，調解不成的，告知陳某另行起訴C.二審法院可以直接通知陳某參加再審程序，并根據(jù)自愿原則進行調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審D.二審法院只能裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審答案：C解析：《民事訴訟法意見》第211條規(guī)定，依照審判監(jiān)督程序再審的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的，可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。因此，本題的正確答案是C..甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區(qū)法院起訴，乙公司應訴。經(jīng)開庭審理，法院判決甲公司勝訴。乙公司不服B區(qū)法院的一審判決，以雙方簽訂了仲裁協(xié)議為由向A市中級法院提起上訴，要求據(jù)此撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴。A市中級法院應當如何處理？A.裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴B.應當首先審查仲裁協(xié)議是否有效，如果有效，則裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴C.應當裁定撤銷一審判決，發(fā)回原審法院重審D.應當裁定駁回乙公司的上訴，維持原判決答案：D解析：《民訴意見》第148條規(guī)定，當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權?！吨俨梅ā返?6條當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。由此本題正確答案是D..張某因孫某欠款不還向法院起訴。在案件審理中，孫某因盜竊被刑事拘留。關于本案，下列哪一選項是正確的？A.法院應當裁定中止訴訟，待對孫某的刑事審判結束后再恢復訴訟程序B.法院應當裁定終結訴訟，并告知張某提起刑事附帶民事訴訟C.法院應當繼續(xù)審理此案D.法院應當將此案與孫某盜竊案合并審理答案：C解析：本題中，張某和孫某之間的欠款糾紛與孫某因盜竊被拘留沒有關系，所以二者分別審理，本題正確答案是C..甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關于法院對該案判決的評論，下列哪一選項是正確的？A.該判決符合法律規(guī)定，實事求是，全面保護了權利人的合法權益B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則答案：B解析：《民事訴訟法》第13條規(guī)定，當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。即，人民法院只能就當事人請求裁判的事項進行裁判，對于當事人沒有請求的事項，不能作出裁判，這是司法被動性、當事人處分權的體現(xiàn)。本題中，法院就當事人未提出的事項一一利息問題進行裁判，實際上是違反了民事訴訟的處分原則，正確答案是B..南沙公司與北極公司因購銷合同發(fā)生爭議，南沙公司向仲裁委員會申請仲裁，在仲裁中雙方達成和解協(xié)議，南沙公司向仲裁庭申請撤回仲裁申請。之后，北極公司拒不履行和解協(xié)議。下列哪一選項是正確的？A.南沙公司可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請仲裁B.南沙公司應與北極公司重新達成仲裁協(xié)議后，才可以申請仲裁C.南沙公司可以直接向法院起訴D.仲裁庭可以裁定恢復仲裁程序答案：A解析：《仲裁法》第49條規(guī)定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第50條規(guī)定，當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。由此本題正確答案是A..法院對于訴訟中有關情況的處理，下列哪一做法是正確的？A.楊某與趙某損害賠償一案，楊某在去往法院開庭的路上，突遇車禍，被送至醫(yī)院急救。法院遂決定中止訴訟B.毛某與安某專利侵權糾紛一案，法庭審理過程中，發(fā)現(xiàn)需要重新進行鑒定，法院裁定延期審理C.甲公司訴乙公司合同糾紛一案，審理過程中，甲公司與其他公司合并，法院裁定訴訟終結D.丙公司訴丁公司租賃糾紛一案，法院審理中，發(fā)現(xiàn)本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而該案又尚未審結，遂裁定訴訟中止答案：D解析：根據(jù)《民訴》第140條，訴訟中止，應該是用“裁定”，而不是“決定”，所以A錯誤。根據(jù)《民訴》第132條，B的確應該延期審理，但是法院應該用“決定”延期審理，而不是“裁定”延期審理，B錯誤；對于合并問題，《民訴意見》第50條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人，因此C是錯誤的；D是正確的，當選。.某仲裁委員會對甲公司與乙公司之間的買賣合同一案作出裁決后，發(fā)現(xiàn)該裁決存在超裁情形，甲公司與乙公司均對裁