外資并購中的法律盡職調(diào)查

公司并購中法律盡職調(diào)查律師實務(wù)

上海市錦天城律師事務(wù)所

高級合伙人朱穎律師

二○一一年八月三十一日

朱穎律師簡介上海市錦天城律師事務(wù)所高級合伙人專業(yè)特長：公司證券、兼并與收購、外商投資華東政法學(xué)院經(jīng)濟法學(xué)學(xué)士，香港中文大學(xué)碩士。曾任蘇州大學(xué)法學(xué)院講師，主講金融法、證券法、票據(jù)法、保險法等經(jīng)濟方面的課程。1992年、1994年先后赴香港大學(xué)、香港中文大學(xué)進修和學(xué)習(xí)，并在學(xué)習(xí)期間獲臺灣大學(xué)、新加坡國立大學(xué)獎學(xué)金，赴臺灣、新加坡參加法學(xué)交流活動。1997年8月在上海浦東從事專職律師工作，1999年考取司法部、中國證券監(jiān)督管理委員會頒發(fā)的證券律師從業(yè)資格，開始從事資本市場法律服務(wù)，2002年1月作為高級合伙人加盟錦天城律師事務(wù)所并購領(lǐng)域主要業(yè)績：代表香港聯(lián)交所上市公司上海實業(yè)控股有限公司（0363.HK）近年完成大型項目

--2007年收購上海城開（集團）有限公司59%股權(quán)，交易金額人民幣36.99億元

--2008年收購上海路橋發(fā)展有限公司100%股權(quán)（滬杭高速上海段運營公司），交易金額人民幣36.89億元

--2010年收購上海申渝有限公司100%股權(quán)（G50高速運營公司），交易金額人民幣12.2億元

--2010年收購香港聯(lián)交所上市公司中新地產(chǎn)集團（控股）有限公司45%股權(quán)，交易金額港幣27億元，期間還代為辦理經(jīng)營者集中申報，是反壟斷法實施以來商務(wù)部受理的第一例房地產(chǎn)領(lǐng)域經(jīng)營者集中申報，該項目被《亞洲法律雜志ALB》評為2010年十大并購案

--2011代表香港聯(lián)交所上市公司上海實業(yè)城市開發(fā)集團有限公司換股收購上海城開59％股權(quán)（重新上市）

--2011代表摯信資本增資四川玖玖愛食品有限公司--2010年代表深圳創(chuàng)新投資集團和太鋼投資增資江蘇萬林木業(yè)有限公司

--2009年代表荷蘭阿克蘇諾貝爾對其中國境內(nèi)資產(chǎn)進行重組

--2010年代表某房地產(chǎn)基金收購松江一別墅項目，交易金額人民幣3億元

--2010年5月代表一投資公司收購浙江五芳齋實業(yè)股份有限公司359名自然人股份

準(zhǔn)備階段

談判階段

簽約成交階段

重組、整合階段尋找潛在收購對象確定收購對象與被收購方初步接觸簽訂收購意向書簽訂收購協(xié)議付款和移交審批和登記進行重組和整合確定收購目的和動機制定收購策略成立收購項目小組選擇收購法律顧問經(jīng)營者集中申報外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查一、并購流程

二、并購交易中盡職調(diào)查、法律文書起草常用法律法規(guī)1、通用法規(guī)法律法規(guī)名稱實施日期涉及并購交易的主要內(nèi)容中華人民共和國公司法2006年1月1日規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為中華人民共和國公司登記管理條例2006年1月1日確認(rèn)公司的企業(yè)法人資格，規(guī)范公司登記行為中華人民共和國合同法1999年10月1日合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等中華人民共和國反壟斷法2008年8月1日并購涉及的經(jīng)營者集中申報、審查規(guī)定國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定2008年8月3日經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)

2、外資并購相關(guān)法規(guī)

法律法規(guī)名稱實施日期涉及外資并購交易的主要內(nèi)容關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（商務(wù)部等六部委2006年10號文）（“10號文”）2006年9月8日外資并購的基本制度,審批與登記,換股并購的條件、申報文件與程序、對于特殊目的公司的特別規(guī)定等外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定（1997對經(jīng)貿(mào)法發(fā)地對第267號）1997年5月28日外資購買境內(nèi)外商投資企業(yè)的中方股權(quán)或認(rèn)購增資關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定2000年9月1日規(guī)范外商投資企業(yè)再投資，協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）2007年12月1日外資并購涉及的產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見（工商外企字[2006]81號）2006年4月24日外商投資的公司審批和登記管理如何適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》以及國家關(guān)于外商投資的法律、行政法規(guī)和政策的執(zhí)行意見商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知（商資發(fā)[2010]209號）2010年6月10日《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由地方審批機關(guān)負(fù)責(zé)審批和管理。國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知（國辦發(fā)[2011]6號）2011年2月3日并購安全審查范圍、內(nèi)容、工作機制、程序商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定（商務(wù)部公告2011年第53號）2011年9月1日并購安全審查具體操作步驟，申請文件關(guān)于規(guī)范房地產(chǎn)市場外資準(zhǔn)入和管理的意見（建住房[2006]171號）（“171號文”）2006年7月11日規(guī)范外商投資房地產(chǎn)市場準(zhǔn)入商務(wù)部、國家外匯管理局關(guān)于進一步加強、規(guī)范外商直接投資房地產(chǎn)業(yè)審批和監(jiān)管的通知（商資函［2007］50號）2007年05月23日外商投資房地產(chǎn)企業(yè)的審批及商務(wù)部備案

3、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法規(guī)法律法規(guī)名稱實施日期涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要內(nèi)容中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法2009年5月1日第五章就關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項做了原則性規(guī)定，包括一般規(guī)定、企業(yè)改制、與關(guān)聯(lián)方的交易、資產(chǎn)評估、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例2003年5月27日國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理，包括企業(yè)重大事項管理、企業(yè)國有資產(chǎn)管理等企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法2004年2月1日規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理、轉(zhuǎn)讓程序、批準(zhǔn)程序做了規(guī)定企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法2005年9月1日規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)評估行為，對需要資產(chǎn)評估的情形、資產(chǎn)評估機構(gòu)的條件、核準(zhǔn)及備案程序做了規(guī)定國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見》的通知（國辦發(fā)[2003]96號）2003年11月30日規(guī)范國有企業(yè)改制工作，明確國有企業(yè)改制的批準(zhǔn)制度、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、交易管理、定價管理、轉(zhuǎn)讓價款管理、債權(quán)人保護、職工利益保護、管理層收購等內(nèi)容國務(wù)院國資委《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號）2004年8月25日明確企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作過程中的一些問題，包括：關(guān)于重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項的確定問題、轉(zhuǎn)讓方案的制定及落實問題、轉(zhuǎn)讓信息公開披露問題等國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2006]306號）2006年12月31日就對協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的批準(zhǔn)、外商受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)受讓條件的審核管理、受讓資格的審核確認(rèn)、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格等問題進行了明確國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于印發(fā)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》的通知（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2009]120號）2009年7月1日適用與省級以上國資委選擇確定的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易，就受理轉(zhuǎn)讓申請、發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息、登記受讓意向、組織交易簽約、結(jié)算交易資金、出具交易憑證等程序做了規(guī)定

三、并購的定義

（一）并購

并購（Merger&Acquisition）是合并（或兼并）與收購的合稱。合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分為股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。（二）外資并購2006年商務(wù)部等六部委10號文《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二條規(guī)定：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。2011年2月3日國務(wù)院辦公廳頒布的《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》中列出外資并購四種情形：

1、購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)非外商投資企業(yè)的增資；

2、外資購買境內(nèi)外商投資企業(yè)中中方的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資；

3、外資設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)并且運營該資產(chǎn)，或通過該外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)；

4、外資直接購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。2011年商務(wù)部第53號文，9月1日實施，并購安全審查的范圍應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和影響，代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

兩種并購方式的比較股權(quán)并購資產(chǎn)并購并購意圖取得對目標(biāo)公司的實際控制權(quán)，進而擴大并購方在某一生產(chǎn)、服務(wù)領(lǐng)域的實際影響力并購標(biāo)的目標(biāo)公司的股權(quán)，僅是目標(biāo)公司目標(biāo)公司的特定資產(chǎn)如實物資產(chǎn)股東層面的變動，并不影響目標(biāo)或?qū)＠?、商?biāo)、商譽等無形資產(chǎn)，公司資產(chǎn)的變動并不影響目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化

交易主體并購方和目標(biāo)公司的股東，并購并購方和目標(biāo)公司，并購中的權(quán)利并購中的權(quán)利和義務(wù)也只在并購和義務(wù)通常不會影響目標(biāo)公司的股東。并購方和目標(biāo)公司的股東之間發(fā)生

交易性質(zhì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并資產(chǎn)買賣，屬于一般買賣關(guān)系，僅購行為成為目標(biāo)公司的股東，并涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)，獲得了在目標(biāo)公司的分紅權(quán)、表通常不影響目標(biāo)企業(yè)的法律狀況決權(quán)等各項股東權(quán)，但目標(biāo)公司的資產(chǎn)并沒有變化

兩種并購方式的聯(lián)系與區(qū)別

1、股權(quán)并購2、資產(chǎn)并購

優(yōu)點：

優(yōu)點：有效解決一些法律限制。目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化，節(jié)省稅費。并購方對目標(biāo)公司自身的債權(quán)債務(wù)也無須承擔(dān)任何責(zé)任。

缺點：并購?fù)瓿珊螅鳛槟繕?biāo)企業(yè)的股東要資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并承接并購前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律購方與目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)買賣。與股權(quán)風(fēng)險，如有負(fù)債、法律糾紛等等。并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)

避目標(biāo)企業(yè)所涉及的各種問題如債權(quán)債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。

缺點：可能承擔(dān)較大稅負(fù)，尤其是當(dāng)涉及到房地產(chǎn)時。

四、并購類型并購的標(biāo)的是股權(quán)或資產(chǎn)股權(quán)并購和資產(chǎn)并購目標(biāo)公司是上市公司股權(quán)上市公司收購目標(biāo)公司是國有投資形成股權(quán)國有股權(quán)并購方是外國投資者外資并購－－外資收購內(nèi)資，即10號文定義的外資并購，包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，需對內(nèi)資企業(yè)進行法律盡職調(diào)查。－－外資收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)中方股權(quán)或認(rèn)購增資，交易在境內(nèi)完成，適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，屬于直接收購，需向中國外資審批機關(guān)報批；－－還有一種情況是收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)外方股東的股權(quán)，交易在境外完成，也能實現(xiàn)占有境內(nèi)權(quán)益的目的，屬于間接收購，兼具資本運作和避稅的便利。這兩種情況下，因核心資產(chǎn)和業(yè)務(wù)均在境內(nèi)，境外多為SPV，外資收購方都有可能聘請中國律師對境內(nèi)資產(chǎn)進行法律盡職調(diào)查。

案例例一一：：上上海海實實業(yè)業(yè)控控股股有有限限公公司司并并購購上上海海城城開開（（城城開開））集集團團有有限限公公司司59％股股權(quán)權(quán)原國國有有獨獨資資公公司司上海海市市徐徐匯匯區(qū)區(qū)國資資委委上海海城城開開（1.808億））100％上海海城城開開（3.0133億））40%上海海市市徐徐匯匯區(qū)區(qū)國資資委委上海海市市徐徐匯匯區(qū)區(qū)國資資委委上海海城城開開（3.0133億））41%21.3億元元認(rèn)認(rèn)購購40%股權(quán)權(quán)，，新新增增注冊冊資資本本1.2053億，，溢溢價價20.1013億元元計計入入資資本本公公積積上實實控控股股（0363.HK）60%上實實控控股股（0363.HK）59%15.68億元元受受讓讓19%股權(quán)權(quán)案例例二二：：XX酒店店權(quán)益益結(jié)結(jié)構(gòu)構(gòu)圖圖85%15%100%100%100%上述述權(quán)權(quán)益益結(jié)結(jié)構(gòu)構(gòu)圖圖顯顯示示，，自自然然人人一一持持有有XXHotelInvestmentsLimited（BVI）100%股權(quán)權(quán)，，XXHotelInvestmentsLimited（BVI）持持有有XX（BVI）85%股權(quán)權(quán)，，XX(BVI)持有有XX（HK）100%股權(quán)權(quán)，，XX（HK）持持有有上上海海XX酒店店有有限限公公司司100%股權(quán)權(quán)，，故故自自然然人人一一間間接接實實益益擁擁有有目目標(biāo)標(biāo)公公司司85%權(quán)益益。當(dāng)時時擬擬定定的的收收購購方方案案是是在在境境外外收收購購自自然然人人一一持持有有的的XXHotelInvestmentsLimited（BVI）100%股權(quán)權(quán)，，收收購購?fù)晖瓿沙珊蠛?，，收收購購方方通通過過上上述述權(quán)權(quán)益益結(jié)結(jié)構(gòu)構(gòu)實實益益擁擁有有目目標(biāo)標(biāo)公公司司85%權(quán)益。該方方案項下交交易在境外外完成，只只需在BVI公司注冊地地辦理手續(xù)續(xù)，不需審審批，且稅稅費較低，，同樣能實實現(xiàn)占有上上海XX酒店有限公公司名下酒酒店權(quán)益的的目的，系系收購?fù)馍躺酞氋Y企業(yè)業(yè)外方股東東的股權(quán)，，屬間接收收購。五、法律盡盡職調(diào)查的的定義和作作用（一）定義義盡職調(diào)查（（DueDiligence），是指當(dāng)當(dāng)一方（““調(diào)查方””或“客戶戶”）擬進進行商業(yè)計計劃或交易易，如股權(quán)權(quán)并購或資資產(chǎn)并購時時，委托律律師事務(wù)所所，聘請律律師（“調(diào)調(diào)查方律師師”）對有有關(guān)方（““被調(diào)查方方”/“目標(biāo)公司””）的有關(guān)關(guān)資料、文文件、信息息等，從法法律角度就就目標(biāo)公司司設(shè)立和存存續(xù)、股權(quán)權(quán)結(jié)構(gòu)、歷歷史沿革、、法人治理理、資產(chǎn)狀狀況、對外外投資（投投資控股、、參股子公公司、其他他投資）、、業(yè)務(wù)經(jīng)營營、債權(quán)債債務(wù)、重大大合同、物物業(yè)承租情情況、關(guān)聯(lián)聯(lián)交易、勞勞動人事、、納稅情況況、訴訟、、仲裁及行行政處罰等等方面進行行分析和判判斷，并出出具盡職調(diào)調(diào)查報告。。律師實務(wù)中中，客戶經(jīng)經(jīng)常會要求求律師在盡盡職調(diào)查結(jié)結(jié)束之后（（就某項交交易或某些些物業(yè)等））出具法律律意見書，，盡職調(diào)查查報告正是是律師后續(xù)續(xù)出具法律律意見書的的基礎(chǔ)和依依據(jù)。（二）作用用1.幫助客戶了了解目標(biāo)公公司的情況況，對目標(biāo)標(biāo)公司有一一個全面的的了解，為為客戶商業(yè)業(yè)上分析、、判斷及決決策提供可可供依賴的的法律專業(yè)業(yè)意見。2.調(diào)查目標(biāo)公司是是否存在現(xiàn)現(xiàn)實的或潛潛在的法律律風(fēng)險，是是否存在法法律瑕疵或或法律障礙礙，分析該該風(fēng)險、瑕瑕疵或障礙礙的法律性性質(zhì)和后果果，以及可可能對交易易造成的影影響，提出出相應(yīng)的法法律解決方方案和建議議，要求交交易對方補補正，必要要時幫助交交易對方為為實現(xiàn)商業(yè)業(yè)計劃或交交易而盡早早采取需要要的補救措措施。3.根據(jù)盡職調(diào)調(diào)查結(jié)果幫幫助客戶判判斷是否能使擬擬進行的商商業(yè)計劃或或交易深入入洽談，是是否調(diào)整該該商業(yè)計劃劃或交易的的價格及確確定調(diào)整價價格的幅度度，以及如如何進一步步調(diào)整商業(yè)業(yè)計劃或交交易有關(guān)合合同的條款款、結(jié)構(gòu)。。4.為后續(xù)出具具法律意見見書、起草草交易文件件提供針對對性的解決決方案或者者設(shè)定承諾諾聲明、賠賠償?shù)葪l款款。六、律師在在法律盡職職調(diào)查中的的責(zé)任1.律師應(yīng)當(dāng)具具有審慎、、盡職的態(tài)態(tài)度，具備備應(yīng)有的職職業(yè)道德。。2.律師應(yīng)結(jié)合合盡職調(diào)查查目標(biāo)全面面細(xì)致地完完成盡職調(diào)調(diào)查工作。。3.律師可以在在盡職調(diào)查查過程中采采取一定的的風(fēng)險防范范措施，如如取得目標(biāo)標(biāo)公司的書書面承諾或或聲明以及及在盡職調(diào)調(diào)查報告中中寫入免責(zé)責(zé)條款等。。4.律師應(yīng)當(dāng)保保守其在盡盡職調(diào)查過過程中涉及及的客戶和和交易對方方的商業(yè)計計劃或商業(yè)業(yè)秘密。5.由于盡職調(diào)調(diào)查報告（（以及后續(xù)續(xù)以該報告告為基礎(chǔ)而而出具的法法律意見書書）往往是是客戶進行商商業(yè)上分析析、判斷和和決策所依依賴的專業(yè)業(yè)意見，如如果在調(diào)查查報告和法法律意見中中存在虛假假記載、誤誤導(dǎo)性陳述述或者重大大遺漏而造造成客戶損損失，律師師就很可能能需要對客客戶承擔(dān)賠賠償損失等等責(zé)任，故故律師應(yīng)盡盡職、審慎慎。七、法律盡盡職調(diào)查的的方法1.獨立調(diào)查獨立調(diào)查是是指以律師師身份向有有關(guān)政府部部門或單位位查詢目標(biāo)標(biāo)公司工商商信息及其其資產(chǎn)、項項目等情況況，因獨立立調(diào)查所獲獲資料系政政府部門提提供，可信信度較高，，可以核查查、驗證目目標(biāo)公司提提供資料的的真實性。。獨立調(diào)查查一般會涉涉及到下列列部門：（1）向工商行行政管理部部門查詢目標(biāo)公公司設(shè)立、、變更、年年檢、法人人治理結(jié)構(gòu)構(gòu)等相關(guān)工工商登記資資料；（2）向房地產(chǎn)產(chǎn)管理部門門查詢房地地產(chǎn)開發(fā)項項目或存量量房的土地地狀況信息息、房屋狀狀況及產(chǎn)權(quán)權(quán)人信息、、房地產(chǎn)他他項狀況信信息、房屋屋租賃狀況況信息等房房地產(chǎn)信息息，向規(guī)劃劃管理部門門查詢建設(shè)設(shè)用地規(guī)劃劃、建設(shè)工工程規(guī)劃，，向建設(shè)管管理部門查查詢建筑工工程許可情情況；（3）向車輛、、船舶管理理部門查詢詢車輛、船船舶信息；；（4）向中國證證券登記有有限責(zé)任公公司查詢股股票名稱、、數(shù)量、權(quán)權(quán)利限制等等信息；（5）從中國人人民銀行打打印目標(biāo)公公司貸款卡卡信息，查查詢目標(biāo)公公司銀行借借款、對外外擔(dān)保等情情況。（獨獨立調(diào)查有有時也需要要目標(biāo)公司司配合，如如開具介紹紹信等）2.現(xiàn)場調(diào)查（1）進駐目標(biāo)標(biāo)公司所在在地現(xiàn)場調(diào)調(diào)查；（2）根據(jù)進場場前開具的的第一輪清清單收集資資料，要求求盡可能完完整提供；（3）通過對目目標(biāo)公司董董事、高級級管理人員員、職能部部門負(fù)責(zé)人人等人員進進行訪談，，了解目標(biāo)標(biāo)公司經(jīng)營營業(yè)務(wù)、組組織架構(gòu)、、管理制度度和體制等等情況；（4）仔細(xì)閱讀收收集的文件件資料，并并做摘錄、、歸納，““搭建”法法律盡職調(diào)調(diào)查報告初初稿的框架架；（5）就閱讀資料料中所涉及及問題，及及時向?qū)诳谪?fù)責(zé)人員員和聯(lián)系人人提出疑問問，獲得回回復(fù)、確認(rèn)認(rèn)；（6）根據(jù)收集集資料發(fā)現(xiàn)現(xiàn)線索和問問題不斷向向目標(biāo)公司司開具補充充清單，進進一步深入入挖掘。3.與其他中介介機構(gòu)的溝溝通、探討討客戶有時聘請法律、、財務(wù)顧問問、審計、、評估等多多家專業(yè)中中介機構(gòu)同同步展開盡盡職調(diào)查，，而各專業(yè)業(yè)中介機構(gòu)構(gòu)來自不同同背景及專專業(yè)，此時時律師和其其它專業(yè)人人士可發(fā)揮揮各自優(yōu)勢勢，相互溝溝通、探討討，進一步步獲取信息息。八、法律盡盡職調(diào)查的的步驟根據(jù)客戶初初步擬定的的交易方案案，確定法法律盡職調(diào)調(diào)查的對象象、范圍、、目標(biāo)公司司經(jīng)營業(yè)務(wù)務(wù)等有針對對性、有重重點地開具具盡職調(diào)查查清單（而而不是套用用所謂標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)清單）是是做好法律律盡職調(diào)查查的關(guān)鍵所所在。（一）開具具法律盡職職調(diào)查清單單前的準(zhǔn)備備工作1.了解客戶的的收購方案案（一般通通過參加客客戶的項目目協(xié)調(diào)會））（1）理解收購購意圖：系系資產(chǎn)收購購還是股權(quán)權(quán)收購，認(rèn)認(rèn)購增資還還是購買股股權(quán)，收購購控股權(quán)還還是參股目目標(biāo)公司（（收購股權(quán)權(quán)比例），，交易在境境內(nèi)完成還還是境外完完成、對價價金額等；；（2）領(lǐng)會收購購戰(zhàn)略：如如階段性收收購?fù)瓿珊蠛笫欠襁€有有進一步收收購控股權(quán)權(quán)或注入上上市公司的的計劃等；；結(jié)合客戶戶收購方案案，確定本本次盡職調(diào)調(diào)查的基準(zhǔn)準(zhǔn)日。（3）認(rèn)識目標(biāo)標(biāo)公司：如如主營業(yè)務(wù)務(wù)、行業(yè)地地位、經(jīng)營營地域、股股東背景等等；2.結(jié)合收購方方案查閱和和檢索相關(guān)關(guān)法律法規(guī)規(guī)（LegalResearch）律師了解收收購方案后后，對目標(biāo)標(biāo)公司經(jīng)營營業(yè)務(wù)、擬擬進行商業(yè)業(yè)計劃或交交易等有了了初步認(rèn)識識，此時應(yīng)應(yīng)進行目標(biāo)公司經(jīng)經(jīng)營業(yè)務(wù)所所屬行業(yè)相關(guān)法律法法規(guī)的查閱閱和檢索，，以便有針針對性地實實施盡職調(diào)調(diào)查，并對對其業(yè)務(wù)的的合法合規(guī)規(guī)性作出判判斷：1）目標(biāo)公司司業(yè)務(wù)經(jīng)營營資質(zhì)情況況外資并購，，目標(biāo)公司司所處行業(yè)業(yè)在《外商投資產(chǎn)產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目目錄》屬于鼓勵允允許、限制制、禁止若目標(biāo)公司司從事高速速公路運營營管理，則應(yīng)查閱《公路法》、《收費公路管管理條例》、《收費公路權(quán)權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦辦法》等規(guī)定，了了解收費公公路建設(shè)、、經(jīng)營管理理、權(quán)益轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓等；2）若目標(biāo)公公司主營風(fēng)風(fēng)力發(fā)電業(yè)業(yè)務(wù)，則應(yīng)查閱閱《關(guān)于投資體體制改革的的決定》、《中華人民共共和國可再再生能源法法》、《可再生能源源發(fā)電有關(guān)關(guān)管理規(guī)定定》等規(guī)定，了了解項目核核準(zhǔn)制程序序以及相關(guān)關(guān)需辦理的的環(huán)境保護護、土地利利用、資源源利用等法法律手續(xù)；；3）若目標(biāo)公公司主營房房地產(chǎn)開發(fā)發(fā)業(yè)務(wù)，則應(yīng)查閱閱從土地使使用權(quán)取得得、工程建建設(shè)、四證證辦理、竣竣工驗收、、預(yù)售/銷售、交房房整個流程程相關(guān)規(guī)定定。3.根據(jù)收購方方案確定盡盡職調(diào)查的的對象和范范圍（1）確定盡職職調(diào)查的對對象根據(jù)客戶擬擬定的收購購方案和基基準(zhǔn)日，確確定盡職調(diào)調(diào)查對象：：1）若目標(biāo)公公司有下屬屬子公司，，則全部子子公司都應(yīng)應(yīng)列入盡職職調(diào)查對象象，在盡職職調(diào)查報告告中反映；；2）若下屬子子公司中有有全資或控控股子公司司，則應(yīng)確確定為現(xiàn)場場調(diào)查的對對象；3）其它子公公司則區(qū)別別是否非經(jīng)經(jīng)營主業(yè)、、即將剝離離或關(guān)閉、、參股或處處于停業(yè)或或清算等情情況，僅作作一般性調(diào)調(diào)查（查詢詢工商信息息）、不再再“打開”；4）有些子公公司還可根根據(jù)委托方方的特別指指示安排，，也不再“打開”。（2）確定盡職職調(diào)查的范范圍（通常常包括以下下方面）①公司基本情情況基本信息（（工商局檔檔案機讀材材料的內(nèi)容容）；股權(quán)結(jié)構(gòu)（（含出資情情況、股東東名稱及持持股比例））；歷史沿革（（涵蓋注冊冊資本變更更、股權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓等）；；資產(chǎn)狀況（（截至基準(zhǔn)準(zhǔn)日目標(biāo)公公司的資產(chǎn)產(chǎn)、負(fù)債、、凈資產(chǎn)））②公司章程、法法人治理結(jié)構(gòu)構(gòu)及董事、監(jiān)監(jiān)事、高級管管理人員情況況包括章程、組組織結(jié)構(gòu)、“三會”構(gòu)成及職權(quán)、、高管班子、、規(guī)章制度等等；③公司主要業(yè)務(wù)務(wù)情況主要包括公司業(yè)務(wù)務(wù)概況、業(yè)務(wù)務(wù)流程、經(jīng)營營模式等，具具體情況因公司主營業(yè)業(yè)務(wù)而異：1）若業(yè)務(wù)經(jīng)營營需要資質(zhì)，，該資質(zhì)是否否取得；2）若涉及固定定資產(chǎn)投資項項目，則包括括投資核準(zhǔn)程程序，相關(guān)環(huán)環(huán)境保護、土土地使用、資資源利用、安安全生產(chǎn)、城城市規(guī)劃等行行政許可和減減免稅確認(rèn)等等；3）若涉及房地地產(chǎn)開發(fā)項目目，則包括項項目來源、土土地出讓合同同、取得“四證”、各類工程合合同、預(yù)售/銷售、竣工、、交房等；4）若涉及高速速公路等基建建設(shè)施項目，，則包括取得得特許權(quán)的程程序、主管部部門批準(zhǔn)文件件、特許權(quán)協(xié)協(xié)議的權(quán)利義義務(wù)內(nèi)容、項項目建設(shè)經(jīng)營營情況等；5）若涉及醫(yī)藥藥項目，則包包括藥品制造造、分銷、零零售業(yè)務(wù)情況況，持有藥品品生產(chǎn)許可證證、經(jīng)營許可可證以及擁有有知識產(chǎn)權(quán)等等。由于外資并購購涉及外資準(zhǔn)準(zhǔn)入，調(diào)查目目標(biāo)公司的主主要業(yè)務(wù)時尤尤其應(yīng)關(guān)注目目其業(yè)務(wù)所屬屬產(chǎn)業(yè)的外資資并購政策，，比如，土地地成片開發(fā)（（限于合資、、合作），高高檔賓館的建建設(shè)、經(jīng)營，，銀行屬于限限制類；義務(wù)務(wù)教育機構(gòu)屬屬于禁止類；；新能源電站站、公路的建建設(shè)、經(jīng)營屬屬于鼓勵類等等（依據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)業(yè)指導(dǎo)目錄（（2007年修訂）》）。④公司主要資產(chǎn)產(chǎn)情況包括：自有房房地產(chǎn)、車輛輛，生產(chǎn)經(jīng)營營設(shè)備，土地地使用權(quán)等無無形資產(chǎn)；⑤公司重大合同同、銀行貸款款、對外借款款、對外擔(dān)保保情況包括：重大合合同因主業(yè)而而異，一般為為采購、銷售售等合同。若若以經(jīng)營房地地產(chǎn)業(yè)務(wù)為例例，則包括動動拆遷合同、、土地使用權(quán)權(quán)出讓合同、、各類工程合合同（設(shè)計、、施工、監(jiān)理理、裝修等））、商品房預(yù)預(yù)售/買賣合同等；；⑥公司關(guān)聯(lián)關(guān)系系和關(guān)聯(lián)交易易情況包括：關(guān)聯(lián)方方的界定以及及關(guān)聯(lián)交易的的描述；⑦公司勞動人事事情況包括：用工類類型、員工人人數(shù)、員工結(jié)結(jié)構(gòu)、員工福福利等；⑧公司稅務(wù)情況況包括：稅種及及稅率、稅收收優(yōu)惠、財政政補貼等；⑨公司重大訴訟訟、仲裁、行行政處罰事項項包括：已經(jīng)發(fā)發(fā)生的或潛在在的事項；⑩公司對外投資資（下屬子公公司）情況按照上述調(diào)查查范圍10個方面以同等等程度對子公公司逐一調(diào)查查。（二）開具法法律盡職調(diào)查查清單1.第一輪清單做好前述開具具清單前的準(zhǔn)準(zhǔn)備工作之后后，就可在進進場之前確定定本次盡職調(diào)調(diào)查的對象和和范圍及側(cè)重重點，據(jù)此可可向目標(biāo)公司司開出有針對對性、有重點點的首輪法律律盡職調(diào)查清清單。開具第第一輪清單除除了以此前的的準(zhǔn)備工作為為主要基礎(chǔ)外外，還可參考考下列線索：：①目標(biāo)公司的的組織結(jié)構(gòu)圖圖（familytree）②目標(biāo)公司的的官方網(wǎng)站③證券交易所所公開資料（（若目標(biāo)公司司為上市公司司）④客戶提供的的其它背景資資料2.補充清單在律師進場之之后，應(yīng)根據(jù)據(jù)現(xiàn)場收集資資料的實際情情況、目標(biāo)公公司提供資料料情況以及律律師閱卷過程程中發(fā)現(xiàn)的線線索和問題情情況不斷向目目標(biāo)公司開具具補充清單，，這也是律師師現(xiàn)場調(diào)查的的一項工作。。（三）開展現(xiàn)現(xiàn)場調(diào)查1.根據(jù)進場前向向目標(biāo)公司開開具的第一輪輪盡職調(diào)查清清單，“盯住”目標(biāo)公司對口口負(fù)責(zé)人員，，盡可能完整整地收集資料料并進行編排排整理，及時時制作文件目目錄；2.通過人員訪談?wù)?，了解目?biāo)標(biāo)公司的主要要業(yè)務(wù)、組織織架構(gòu)、管理理制度等；3.仔細(xì)閱讀收集集的文件資料料，并做摘錄錄、歸納，“搭建”法律盡職調(diào)查查報告初稿的的框架；4.以進場前開具具的盡職調(diào)查查清單為基礎(chǔ)礎(chǔ)，結(jié)合目標(biāo)標(biāo)公司提供資資料的情況以以及閱卷過程程中發(fā)現(xiàn)的線線索，不斷向向目標(biāo)公司開開具補充清單單；5.在收集資料過過程中，如遇遇到目標(biāo)公司司工作人員不不予配合或消消極應(yīng)付的情情形，勢必影影響到盡職調(diào)調(diào)查進度，此此時應(yīng)及時報報告委托方聯(lián)聯(lián)系人和事務(wù)務(wù)所合伙人，，由其負(fù)責(zé)協(xié)協(xié)調(diào)溝通解決決。（四）根據(jù)交交易方案、目目標(biāo)公司特點點確定重點關(guān)關(guān)注問題盡職調(diào)查的側(cè)側(cè)重點以及資資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等等方面深入調(diào)調(diào)查的程度，，常常因目標(biāo)標(biāo)公司的公司司類型、所屬屬行業(yè)、項目目自身特性、、收購方案、、收購方關(guān)注注點的不同而而有所差別。。①以房地產(chǎn)開發(fā)發(fā)企業(yè)為例，，盡職調(diào)查范圍圍應(yīng)側(cè)重房地地產(chǎn)項目下列列情況：項目來源情況況：1）若是通過招招拍掛手續(xù)取取得土地，則則應(yīng)關(guān)注項目目土地招拍掛掛手續(xù)、土地地使用權(quán)出讓讓合同及土地地出讓金、契契稅繳付情況況；2）若是通過收收購取得項目目，則應(yīng)關(guān)注注項目所涉及及的商業(yè)計劃劃、可行性研研究、收購協(xié)協(xié)議、法律意意見等;項目“五證”（土地使用權(quán)權(quán)證、建設(shè)用用地規(guī)劃許可可證、建設(shè)工工程規(guī)劃許可可證、建筑工工程施工許可可證、商品房房預(yù)售許可證證）情況；項目房地產(chǎn)（（土地使用權(quán)權(quán)、在建工程程、房屋）抵抵押情況；項目工程設(shè)計計、施工、監(jiān)監(jiān)理、裝修等等合同簽訂及及履行情況；；項目房屋預(yù)售售/銷售情況；項目工程竣工工驗收或備案案情況；項目延期或終終止開發(fā)情況況（是否涉及及閑置土地、、延期交房等等）。②以公路、污水處處理、垃圾處處理等基建設(shè)設(shè)施或固定資產(chǎn)投資資項目為例，很多情況下是是作為特許權(quán)權(quán)項目，應(yīng)側(cè)側(cè)重下列情況況：取得特許權(quán)的的過程、主管管部門的批準(zhǔn)準(zhǔn)文件、特許許權(quán)協(xié)議約定定的權(quán)利義務(wù)務(wù)內(nèi)容、項目目建設(shè)經(jīng)營情情況，以及需辦理的環(huán)境境保護、土地地利用、資源源利用、安全全生產(chǎn)、城市市規(guī)劃、減免免稅確認(rèn)等行行政許可的合合法性情況。。③以酒店項目目為例，應(yīng)側(cè)重下列情情況：酒店的造價成成本，預(yù)算計計劃和實際投投入的情況，，酒店工程的的建設(shè)情況，，與總包方、、分包方設(shè)計單位、監(jiān)監(jiān)理單位簽訂訂的工程合同同及履行情況況，工程驗收收和備案情況況，與酒店管管理方簽訂的的酒店管理協(xié)協(xié)議權(quán)利義務(wù)務(wù)及履行情況況等。據(jù)上述權(quán)益結(jié)結(jié)構(gòu)圖，當(dāng)時時擬定的收購購方案為：1．兩條高速公公路均系香港港公司投資，，系外商投資資企業(yè)（A為中外合作企企業(yè)，B為外商獨資企企業(yè)）；2．A系中外合作企企業(yè)，現(xiàn)有的的利潤分配和和固定資產(chǎn)折折舊先行回收收投資方式對對外方股東香香港XX公司非常有利；3．B系外商獨資企企業(yè)，已提前前建成通車，，但尚未竣工工驗收；4．為了規(guī)避不不得轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓需審批的的規(guī)定，香港港公司實際控控制人建議不不驚動省交通通廳，收購方方通過境外收收購香港公司司，從而間接接收購A和B，取得兩條高高速公路收費費權(quán)。九、撰寫法律律盡職調(diào)查報報告1.盡職調(diào)查報告告的框架/組成部分（1）背景（通常常包括如下方方面）a．接受客戶委委托、初步收收購方案、承承辦過程、出出具報告時間間等；b．具體工作內(nèi)內(nèi)容概況（現(xiàn)現(xiàn)場調(diào)查、人人員訪談、獨獨立查證等））；c．報告涉及的的對象；d．報告涉及的的范圍。（2）假定（關(guān)于于文件的真實實、準(zhǔn)確、完完整性等，并并含報告使用用目的）（3）體例（三部部分：正文、、附件、備查查文件目錄））（4）正文（詳見見下頁）2.盡職調(diào)查報告告正文的撰寫寫（按照盡職調(diào)調(diào)查范圍一個個部分接一個個部分依次撰撰寫）報告中各單個個部分結(jié)構(gòu)：：描述和分析（（根據(jù)資料進進行描述性的的摘要，引用用相關(guān)法律分分析）律師意見（專專門就單節(jié)部部分發(fā)表律師師意見）報告的結(jié)論性性意見：各單個部分完完結(jié)后，在報報告結(jié)尾部分分對各部分律律師意見進行行概括總結(jié)，，發(fā)表結(jié)論性性意見。重點發(fā)現(xiàn)問題題和解決方案案謝謝！Thankyou!9、靜夜夜四無無鄰，，荒居居舊業(yè)業(yè)貧。。。12月月-2212月月-22Friday,December23,202210、雨中黃葉樹樹，燈下白頭頭人。。08:30:5908:30:5908:3012/23/20228:30:59AM11、以我我獨沈沈久，，愧君君相見見頻。。。12月月-2208:30:5908:30Dec-2223-Dec-2212、故人人江海海別，，幾度度隔山山川。。。08:30:5908:30:5908:30Friday,December23,202213、乍見見翻疑疑夢，，相悲悲各問問年。。。12月月-2212月月-2208:30:5908:30:59December23,202214、他鄉(xiāng)生白發(fā)發(fā)，舊國見青青山。。23十二月月20228:30:59上午08:30:5912月-2215、比不不了得得就不不比，，得不不到的的就不不要。。。。。十二月月228:30上上午午12月月-2208:30December23,202216、行動動出成成果，，工作作出財財富。。。2022/12/238:30:5908:30:5923December202217、做做前前，，能能夠夠環(huán)環(huán)視視四四周周；；做做時時，，你你只只能能或或者者最最好好沿沿著著以以腳腳為為起起點點的的射射線線向向前前。。。。8:30:59上午8:30上上午08:30:5912月-22