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招投標實施條例的創(chuàng)新與問題招投標實施條例的創(chuàng)新與問題招投標實施條例的創(chuàng)新與問題一、修改的背景
從大的方面而言,實施條例出臺的目的主要有:
(1)增強招投標法律制度可操作性的需要。
(2)促進招投標市場規(guī)則統(tǒng)一的需要。
(3)加強和改進招投標行政監(jiān)督的需要。
從小的方面而言,解決法律中的技術(shù)性問題。
(1)依法必須招標的項目規(guī)避招標或者虛假招標;
(2)利用權(quán)力插手干預招標投標活動,搞權(quán)錢交易;
(3)招標投標活動的串標。前言二、修改的內(nèi)容
1、范圍:工程定義,
《招投標法》第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標。
《實施條例》第二條招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目,是指工程以及及工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱及工程建設(shè)有關(guān)的貨物,是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分,且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱及工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。2002年10月,湖南省招標公司受常德市地稅局的委托,就該局新建綜合大樓所需的地溫螺桿式熱泵機組的采購及安裝服務(wù)向國內(nèi)公開招標,創(chuàng)元公司、富爾達公司等七家單位在規(guī)定的期限內(nèi)投標。招標文件對投標人的資格作出了規(guī)定,要求投標人提交相應(yīng)的十種資格證明文件,該十種資格證明文件中不含有建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書。招標文件對投標人的安裝資質(zhì)未提出要求。創(chuàng)元公司具有建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),富爾達公司不具有建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。在招標文件確定的四個方面的評標內(nèi)容中,(1)在符合性檢查方面,富爾達公司及創(chuàng)元公司都為合格;(2)在商務(wù)評議方面,富爾達公司及創(chuàng)元公司的各項評議內(nèi)容一致,結(jié)論都為合格;(3)在價格評議方面,創(chuàng)元公司的投標總價為248萬元,富爾達公司投標總價為289萬元;(4)在技術(shù)性方面,富爾達公司及創(chuàng)元公司的各項評議指標中,除制冷劑不同之外,其他指標的具體技術(shù)參數(shù)值或評議均一致,各項指標對應(yīng)的結(jié)論都是合格。評價:富爾達公司在商務(wù)性方面優(yōu)于創(chuàng)元公司,而創(chuàng)元公司在響應(yīng)性、價格兩方面優(yōu)于富爾達公司,在技術(shù)性方面,評標委員會所作的評價使人看不出兩者的優(yōu)劣。評標委員會推薦富爾達公司為首選,創(chuàng)元公司為候選。2002年11月12日,由省招標公司主持涉案招標項目的開標、唱標。湖南省公證處對招標、投標、開標、唱標進行了公證。同日,由評標委員會進行了詢標、評標,評標結(jié)論亦完成,富爾達公司生產(chǎn)的產(chǎn)品被推薦為首選,創(chuàng)元公司生產(chǎn)的產(chǎn)品為候選。2002年11月30日,常德市地稅局致函省招標公司,確定中標單位為富爾達公司。2002年12月2日,中標候選人公示,公示內(nèi)容為“按照招標文件和評標原則,經(jīng)評標委員會評定:推薦該項目的中標單位為山東富爾達空調(diào)設(shè)備有限公司?!?003年2月20日省招標公司向富爾達公司發(fā)出中標通知書。未同時給發(fā)創(chuàng)元公司。2003年2月22日常德市地稅局及富爾達公司簽訂合同。程序性問題:(1)允許進入現(xiàn)場;(2)省招標公司于中標通知書發(fā)出之前形成并出具了《技術(shù)參數(shù)比較》。比較中,創(chuàng)元公司的數(shù)據(jù)占劣勢。(3)公示。實體問題:資質(zhì)?安裝是個工程還是服務(wù)?貶低?程序兼實體問題:串通訴訟請求:
原告答辯:本案所涉招標標的中央空調(diào)主機機組及其配套設(shè)備的安裝,(1)范圍限于空調(diào)主機機房內(nèi)主機及相關(guān)配套設(shè)備的安裝,不包括主機機房以外的空調(diào)管道、管網(wǎng)及末端設(shè)備的安裝。(2)該安裝服務(wù)系作為空調(diào)生產(chǎn)商、供應(yīng)商的隨附義務(wù)。(3)凡響應(yīng)邀請并具有法人資格、有地溫雙螺桿式熱泵機組生產(chǎn)或供應(yīng)能力的國內(nèi)企事業(yè)單位即為合格投標方,招標文件未規(guī)定投標人應(yīng)當具有建筑資質(zhì)。(4)招標文件中規(guī)定的“中標者須承擔的安裝服務(wù)”,是作為中標者必須履行的義務(wù),但并未限定為中標者必須親自履行的義務(wù)。因此不能因富爾達公司未提供上述資質(zhì)而否認其投標人資格。二審法院的依據(jù):《建筑法》第二條第二款規(guī)定:“本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和及其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動?!钡诙鶙l第一款“承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程?!薄墩袠送稑朔ā返谑藯l規(guī)定:“國家對投標人的資格條件有規(guī)定,依照其規(guī)定。”第二十六規(guī)定:“投標人應(yīng)當具備承擔招標項目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應(yīng)當具備規(guī)定的資格條件”本質(zhì)上,是服務(wù)是否屬于工程的問題!2、行為:《實施條例》還針對《招標投標法》實踐過中存在的虛假招標、串通投標、3、體制:《實施條例》第4條規(guī)定,財政部門依法對實行招標投標的政府采購工程建設(shè)項目的預算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。并首次明確由國務(wù)院發(fā)展改革部門指導和協(xié)調(diào)全國招標投標工作,對國家重大建設(shè)項目的工程招標投標活動實施監(jiān)督檢查。
4、責任:《實施條例》共分7章85條。相對于《招標投標法》,增加了“投訴及處理”異議和處理程序:第60條:就本條例第二十二條(資格預審文件異議的10+3)、第四十四條(開標異議0+0)、第五十四條規(guī)定(中標候選人公示3+3+3)事項投訴的,應(yīng)當先向招標人提出異議,異議答復期間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。增加了很多數(shù)字。投訴和處理:第61條規(guī)定,投訴人就同一事項向兩個以上有權(quán)受理的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負責處理。作為條例重點的四個內(nèi)容一、招標方式問題二、法律關(guān)系主體的約束三、串通認定四、主要程序問題一、招標方式的問題(一)公開招標及邀請招標實踐中的作法,化公開為邀請的傾向:法律的主旨:強化公開招標。原因是代理鏈條長+代理人機會主義。
1、邀請誰?2、如何邀請?
3、讓誰中標?(二)邀請招標的條件之前的法律規(guī)定:《招投標法》第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標:(1)大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目;(2)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(3)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。第十一條國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的,經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,可進行邀請招標?!豆こ探ㄔO(shè)項目招標投標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(2000年),項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,達到下列標準之一的,必須進行招標,這些標準包括(1)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;(2)重要設(shè)備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上等。(3)同時明確,各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況,可以規(guī)定本地區(qū)必須進行招標的具體范圍和規(guī)模標準,有什么漏洞?(1)《招標法》中“不適宜公開招標的”的條件是什么?和當年的土地管理法關(guān)于國有土地使用權(quán)出讓的規(guī)定一樣,不具備條件的,可以協(xié)商。(2)從條件來講,從性質(zhì)和額度來確定,涉及公共利益的項目,又從資金適用的來源來上講。是并行的條件,那么,就存在只滿足一個而不滿足另一個的情況。
(3)行政法規(guī)并沒有明確邀請招標的采購程序是怎么樣的。
(4)地方核準的問題。
《條例》第八條
國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,應(yīng)當公開招標;但有下列情形之一的,可以邀請招標:
(一)技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(二)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。有前款第二項所列情形,屬于本條例第七條規(guī)定的項目,由項目審批、核準部門在審批、核準項目時作出認定;其他項目由招標人申請有關(guān)行政監(jiān)督部門作出認定。理解:1、淵源。
2、國有資金投資占主導地位的工程項目是指國有資金占總投資比例超過50%的工程項目和國有資金控股的單位投資建設(shè)的工程項目兩種情況。下列(一)至(六)項資金或者資產(chǎn)統(tǒng)稱為國有資金:
(一)國家出資;
(二)國家融資資金;
(三)各類行政事業(yè)性收費資金;
(四)國有企事業(yè)單位借貸資金;
(五)利用發(fā)行彩票或者募捐等形式募集的社會公共資金;
(六)使用國有性質(zhì)的土地、廠房、機器設(shè)備、技術(shù)、專利等作為投資或者入股的資產(chǎn)。
進步性?
(三)細化了不招標的條件第九條除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標:
(1)需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù);
(2)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(3)已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供;
(4)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;
(5)國家規(guī)定的其他特殊情形。二、招標法律關(guān)系主體(一)招標人1、非歧視原則2、投標人回避制度第三十四條及招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。違反前兩款規(guī)定的,相關(guān)投標均無效。案例:甲公司和乙公司是A集團公司的成員,都具有相關(guān)資質(zhì)和業(yè)務(wù)能力,甲乙可否同時參加B工程項目的投標?(二)代理機構(gòu)問題:1、招投標代理機構(gòu)缺乏應(yīng)有的獨立性
2、工程項目招標代理機構(gòu)行為缺乏誠實信用、其公開性有待加強
3、代理行為不規(guī)范。問題留在下期解決:第十二條招標代理機構(gòu)應(yīng)當擁有一定數(shù)量的取得招標職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。(三)評標委員會——專家及專家?guī)熘暗囊?guī)定:評標委員會委員人數(shù)為5人以上單數(shù),除業(yè)主代表外,專業(yè)技術(shù)和經(jīng)濟專家不少于2/3。使用國有資金投資的項目,評標專家要從全省綜合性評標專家?guī)熘须S機抽取。問題:1、從哪里抽取專家——評標專家?guī)臁?、專家的行為
3、專家責任留下的任務(wù):第四十五條國家實行統(tǒng)一的評標專家專業(yè)分類標準和管理辦法。具體標準和辦法由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。省級人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當組建綜合評標專家?guī)?。(四)監(jiān)管機構(gòu)體制國家發(fā)展改革委總體指導協(xié)調(diào),各有關(guān)行政監(jiān)督部門分工協(xié)作的行政監(jiān)督體制。工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門,按照規(guī)定的職責分工對有關(guān)招標投標活動實施監(jiān)督。政府采購的監(jiān)督管理部門是各級財政部門、審計部門。
三、串通投標“認認真真走過場、規(guī)規(guī)矩矩假投標”(一)橫向串通第三十九條禁止投標人相互串通投標。有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標:(1)投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容;
(2)投標人之間約定中標人;
(3)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;
(4)屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標;
(5)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動。第四十條有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:依據(jù)客觀事實推定
(1)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;(2)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;
(3)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;管理人
(4)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異;
(5)不同投標人的投標文件相互混裝;
(6)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。重慶市《建設(shè)工程招標投標中串通投標及無故放棄中標認定和處理暫行辦法》第四條(7)投標人及投標人之間相互約定,一致抬高或者壓低投標報價;(8)投標人及投標人之間相互約定,在招標項目中輪流以高價位或者低價位中標;(9)投標人及投標人之間先進行內(nèi)部競價,內(nèi)定中標人,然后再參加投標;(11)不同投標人互作投標擔保;安徽?。ㄒ唬┎煌稑巳说耐稑烁黜棃髢r存在異常一致的;
(二)不同投標人的投標文件錯、漏之處一致或者雷同的;(三)不同投標人的投標總報價相近且各分項報價、綜合單價分析表內(nèi)容混亂不能相互對應(yīng)、亂調(diào)亂壓或者亂抬的,在詢標時沒有合理的解釋或者不能提供計算依據(jù)和報價依據(jù)的;
(二)縱向串通
第四十一條禁止招標人及投標人串通投標。
(1)招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標人;(2)招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;
(3)招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;
(4)招標人授意投標人撤換、修改投標文件;
(5)招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;
(6)招標人及投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。安徽蚌埠市《關(guān)于串通投標認定的意見》。第六條有下列情形之一的,由招標投標監(jiān)督管理機構(gòu)組織核查后,依法認定為串通投標行為:(十一)同一人攜帶2家及以上投標人的企業(yè)資料參及投標報名、答疑、交納或者退還投標保證金、開標的;(十三)委托同一造價咨詢公司或者招標代理機構(gòu)或者注冊在同一單位的執(zhí)業(yè)人員為同一項目的招標人及投標人提供咨詢或者代理服務(wù)的;(十四)同一造價咨詢公司或者招標代理機構(gòu)或者注冊在同一單位的執(zhí)業(yè)人員為同一項目的2個以上投標人提供咨詢服務(wù)的;(三)提起串標訴訟的法律依據(jù)2007年11月,安徽省池州市土地收儲整理中心就一土地整理項目施工對外進行招標。安徽九華山建設(shè)工程有限公司(下稱九華公司)及安徽省興利建設(shè)工程有限責任公司(下稱興利公司)均以投標人的身份購置了招標文件。開標時九華公司及興利公司參及投標報價均為7578338.19萬元。評委在評標過程中發(fā)現(xiàn)興利公司標書中“涵”部分的工程量及招標文件中“涵”部分的工程量不符,興利公司代表現(xiàn)場書面承諾按招標文件中的工程量修改其標書中的工程量,興利公司工程量修改后其投標報價變更為7579475.93元,評委一致意見興利公司為第一中標候選人。九華公司對評標結(jié)果提出異議,以土地收儲中心和興利公司為被告向安徽省池州市中級人民法院起訴,請求確認兩被告所簽訂的合同無效。池州市中級法院審理后認為:首先,是原告的主體資格難以成立。從一般民法原理出發(fā),落選者不具備原告資格;其次,因為政府機關(guān)、評標委員會等是否存在違規(guī)操作,都不直接屬于民事訴訟的審查范圍,因此民事訴訟無法啟動審判程序。再次,招標投標法第六章“附則”部分第六十五條規(guī)定:“投標人和其他利害關(guān)系人認為招標投標活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的,有權(quán)向招標人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。”這里該法并沒有規(guī)定對招投標合同的效力可以經(jīng)過訴訟程序確認。最后,綜觀整部招標投標法,可以認為是一部以行政管理為導向的程序法。(四)有效規(guī)制串通投標的基礎(chǔ)。
(一)標準根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,投標人相互串通投標報價,或者投標人及招標人串通投標,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:1.損害招標人、投標人或者國家、集體、公民的合法利益,造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的;2.對其他投標人、招標人等投標招標活動的參加人采取威脅、欺騙等非法手段的;3.雖未達到上述數(shù)額標準,但因串通投標,受過行政處罰2次以上,又串通投標的。(二)責任對違法行為的懲罰力度不夠嚴厲。刑法第223條規(guī)定:投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。三、主要程序問題
(一)資格預審
1、時間:第十六條招標人應(yīng)當按照資格預審公告、招標公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點發(fā)售資格預審文件或者招標文件。資格預審文件或者招標文件的發(fā)售期不得少于5日。2、標準:第十八條資格預審應(yīng)當按照資格預審文件載明的標準和方法進行。
類似章程的功能
案例:某水電招標項目中,在招標文件資格條件部分,要求投標人必須具備成功完成兩個類似招標項目的業(yè)績。投標人甲只有一個類似招標項目的業(yè)績,但是,其承建的另外一個類似項目即將在一周后竣工驗收。經(jīng)招標人同意,投標人甲參加了投標,并且順利通過了資格預審和評標委員會的審查,最后被確定為第一中標候選人。此后,投標人乙對甲進行了舉報和投訴,要求取消投標人甲的中標資格。招標人又重新組織了資格審查,認定投標人甲確實不符合業(yè)績條件,取消了投標人甲的中標候選人資格。投標人甲不服,認為其在投標前已經(jīng)告知招標人實際情況,經(jīng)允許后才進行投標,評標委員會對其進行了評審,沒有因為缺少業(yè)績條件將其廢標,而且,為了該項目已經(jīng)投入了一些費用,招標人的行為出爾反爾,給其造成了經(jīng)濟損失。該市招標辦也覺得投標人甲的陳述有理,從中進行協(xié)調(diào),要求招標人恢復其中標候選人資格,讓其中標。招標人向上級部門反映情況,最終,還是堅持取消投標人甲的中標候選人資格。
3、澄清
案例:招標代理機構(gòu)受A公司委托,公開招標采購一套機電設(shè)備。該套機電設(shè)備乃高科技產(chǎn)品,技術(shù)復雜且售價不菲。開標當天,共有5家供應(yīng)商前來投標,經(jīng)過評標發(fā)現(xiàn),在采用綜合評分法的情況下,位居前兩名的B公司和C公司不僅得分相同,而且總報價也相同。此時,評標委員會中的招標人代表提出,在C公司的招標文件中未標明此套機電設(shè)備的重要組成部分——可視設(shè)備的單項報價,應(yīng)啟動澄清程序由C公司派代表對此進行說明。此提議得到了評標委員會的默許,C公司的技術(shù)代表在澄清中表示,其所投的可視設(shè)備為進口產(chǎn)品,技術(shù)國際領(lǐng)先。最后,評標委員會經(jīng)協(xié)商確定,在總報價相同的情況下,B公司所投可視設(shè)備為國產(chǎn),技術(shù)指標和單價都明顯低于C公司,由此認為B公司的報價實際上高于C公司,推薦C公司為第一中標候選人。中標通知書發(fā)出后,引起了B公司的不滿,在質(zhì)疑未取得滿意答復后,向監(jiān)管部門投訴。此案有兩點值得關(guān)注:一、評標委員會認為C公司未標明某項設(shè)備的單項報價,要求投標人進行澄清,這種做法是否合法?二、采用綜合評分法進行評標,在評標得分和報價均相同的情況下,應(yīng)如何確定中標候選人的最終排序?(二)關(guān)于保證金
數(shù)額:第二十六條招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的,投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。處理:第三十五條投標人撤回已提交的投標文件,應(yīng)當在投標截止時間前書面通知招標人。招標人已收取投標保證金的,應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還。不交的效果:
2008年12月10日,A公司委托B公司對A公司一期2500噸/年多晶硅項目的國內(nèi)采購進行招標代理,并在招標文件中指定將投標保證金匯入B公司賬戶。B公司代理A公司公開發(fā)出招標公告,C公司將投標保證金共計12萬元匯入B公司的賬戶。2009年10月29日,B公司向C公司發(fā)出兩份《中標通知書》,確定C公司為DCS系統(tǒng)設(shè)備和ESD系統(tǒng)設(shè)備的中標單位。2009年12月4日,在合同談判時因增加一些新的要求,C公司提出拒絕簽訂合同。招標人決定沒收其投標保證金,不予退還。本案的爭論焦點有三個:1.A公司能否沒收C公司的投標保證金;2.A公司違法沒收投標保證金的,是否需要雙倍返還投標保證金;3.A公司未及C公司簽訂合同,將承擔怎樣的法律責任。(三)關(guān)于標底第二十七條招標人可以自行決定是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底必須保密。接受委托編制標底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標底項目的投標,也不得為該項目的投標人編制投標文件或者提供咨詢。招標人設(shè)有最高投標限價的,應(yīng)當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規(guī)定最低投標限價。
(四)交易場所
(五)信用制度(六)關(guān)于招標公告發(fā)布媒介的指定部門案例原告:頂合嘉公司被告:中檢維康公司、中科華星公司、深圳瀚翔公司串通投標第三人:北京理工大學、北京國際招標有限公司(以下簡稱國際招標公司)。原告認為:三被告存在惡意串標的事實,認為:吳艷和姚健都是中科華星公司的員工,而在此次開標過程中,吳艷代表中檢維康公司參加了開標活動,姚健代表深圳瀚翔公司參加了開標活動,而中科華星公司也最終中標,這說明三被告存在惡意串標的事實。故原告請求法院:1、確認中標結(jié)果無效;2、判令三被告共同賠償原告經(jīng)濟損失20萬元;3、判令訴訟費由三被告承擔。被告中科華星公司辯稱:1、經(jīng)我公司調(diào)查,吳艷在我公司休假期間,自行去中檢維康公司應(yīng)聘,代表中檢維康公司投標,我公司當時并不知情。我公司員工在投標現(xiàn)場才發(fā)現(xiàn)有吳艷投標一事,我們也及時進行了處理,調(diào)查出這是吳艷的個人行為,不是兩公司串標的行為。2、原告在參加投標時因沒有按照投標文件要求提供有效的資信證明和近三個月的社保繳納記錄而未能通過資格審查,被定為無效投標。因此,原告不是招投標法律關(guān)系主體,不是本案適格訴訟主體,請求裁定駁回原告起訴。
被告中檢維康公司辯稱:原告起訴無事實依據(jù)。雖然吳艷是中科華星公司的員工并在我公司試用,吳艷在招標期間也代表我公司投標,但這些不足以證明三被告串標。被告深圳瀚翔公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟,未提交答辯狀,也未提交任何證據(jù)。第三人北京理工大學述稱:我校并不清楚被告有無串標行為。我校作為招標單位,委托了國際招標公司代為招標。從投標方提交的文件來看,沒有串標的跡象。我校不認為中標無效。原告第二項訴訟請求及我校無關(guān)。第三人國際招標公司述稱:我公司嚴格依據(jù)政府采購法進行招標,中標結(jié)果是由專家評審委員會作出的結(jié)論,而不是我公司輕易得出的結(jié)論。原告是因為商務(wù)廢標失去了投標人的資格,我公司不知道被告是否串標。我公司沒有義務(wù)實質(zhì)審查各個投標人的身份,不同意原告的訴訟請求。頂合嘉公司向國際招標公司和北京理工大學發(fā)出《對招標結(jié)果的質(zhì)疑函》,提出三點質(zhì)疑:1、三個投標人的代表都是中科華星公司的員工,是否涉嫌串標;2、中檢維康公司、深圳瀚翔公司不具備投標能力,是否虛假應(yīng)標;3、中科華星公司的投標技術(shù)指標及招標文件不相符合,價格奇高,是否會給國家造成損失?本案涉及三個爭議焦點:一、原告有無訴訟主體資格?二、三被告是否串通投標?三、如三被告串通投標,應(yīng)如何承擔法律責任?“吳艷”現(xiàn)象已屬巧合,而“吳艷”+“姚健”則屬于連續(xù)巧合,可能性極小。同一案件出現(xiàn)連續(xù)巧合,實屬罕見,如無證據(jù),難以置信。寬免政策
相當于刑法中的自首。相同/不同(一)產(chǎn)生的原因1、卡特爾的隱蔽性;2、卡特爾的危害性;3、卡特爾的脆弱性(二)國外的情況1978年10月,美國司法部(DOJ)開始推行寬恕制度,但由于該制度產(chǎn)生初期,寬恕程度不明確,透明度不高,反壟斷部門仍保留著較大的裁決權(quán),很難對卡特爾成員產(chǎn)生吸引力。因此,在該制度實施初期,并沒有收到很好的成效。截止到1993年寬恕制度修改之前,反壟斷部門年均收到一宗請求寬恕申請,實施效果不理想。1993年8月和1994年8月,《美國反托拉斯局企業(yè)從寬處理政策》和《美國反托拉斯局個人從寬處理政策》相繼出臺,修改后的寬恕制度取得了很好的成效,歐盟于1996年在《委員會關(guān)于在卡特爾案件中不予監(jiān)禁或減少罰款的通知》中最早引進了寬恕制度,經(jīng)2002年和2006年兩次修訂,形成了最新的《委員會關(guān)于在卡特爾案件中豁免或減少罰款的通知》。(三)模式1、美國模式。美國的《公司寬恕政策》兩個寬恕時機及條件:調(diào)查開始前,或調(diào)查開始后,對提供了反壟斷機構(gòu)未掌握的主要信息的自首者,給予完全免除法律責任。在適用主體的范圍上,美國只給予第一個自首的人以免除處罰的待遇,其后的主體則無任何特惠。在內(nèi)容上,寬恕包括罰款,也包括監(jiān)禁,組織和個人責任。2、歐盟模式?!蛾P(guān)于減免卡特爾案中的罰款的通知》
第一個免除罰款第二個自首,可以減免30%—50%罰款;第三個自首,可以減免20%—30%罰款;再后自首,減免不高于20%的罰款。3、日本模式。第一個自首人完全的免除;第二個自首人,可減免50%;第三個自首人,可減免30%。若是在包括調(diào)查開始日在內(nèi)的二十日以內(nèi)自首的,只
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