2022年度全國《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題測試試卷含答案和解析

PAGE頁碼482022年度全國《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題測試試卷含答案和解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、胡某購買一種品牌的保健品，但是該保健品的包裝上及內(nèi)部都沒有檢驗合格證明，在包裝上只有保質(zhì)期的標(biāo)識，而沒有生產(chǎn)日期；包裝上列有主要成分，但是沒有含量標(biāo)識。胡某因此主張退貨。對此，下列說法正確的是：A、因無法判斷該產(chǎn)品是不合格產(chǎn)品，因此退貨理由不成立，經(jīng)營者可不予退貨B、因沒有造成任何損害，經(jīng)營者可不予退貨C、標(biāo)識與產(chǎn)品質(zhì)量無關(guān)，不是退貨的充分理由D、該保健品的標(biāo)識不符合法律規(guī)定的要求，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)退貨【參考答案】：D【解析】：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定：“產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識必須真實，并符合下列要求：（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；（二）有中文標(biāo)明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；（三）根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，需要標(biāo)明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量的，用中文相應(yīng)予以標(biāo)明；需要事先讓消費者知曉的，應(yīng)當(dāng)在外包裝上標(biāo)明，或者預(yù)先向消費者提供有關(guān)資料；（四）限期使用的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)在顯著位置清晰地標(biāo)明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期；（五）使用不當(dāng)，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)有警示標(biāo)志或者中文警示說明。裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標(biāo)識的裸裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標(biāo)識。”《消費者權(quán)益保護法》第16條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者向消費者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行義務(wù)。”可見，該保健品的包裝上及內(nèi)部都沒有檢驗合格證明，在包裝上只有保質(zhì)期的標(biāo)識，而沒有生產(chǎn)日期；包裝上列有主要成分，但是沒有含量標(biāo)識，這三點均違反了法律對于產(chǎn)品包裝的要求，消費者可以要求退貨，而不以造成損害為前提，所以D選項正確。ABC選項錯誤。2、某日王平在城市一繁華街道上對另一公民李萍無端污辱、唾罵，遭到了公安機關(guān)的治安處罰。過了2年后，李萍認(rèn)為其身心受到極大損害，而公安機關(guān)對王平的處罰又不足以彌補，因而憤然向人民法院提起民事訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)：A、告知李萍因王平已受過治安處罰，法院無權(quán)受理B、告知李萍可以提起行政訴訟C、告知李萍因為超過訴訟時效，法院不予受理D、依法審查，符合受理條件的，應(yīng)予受理【參考答案】：D【解析】：《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》之二、問：當(dāng)事人在公共場所受到侮辱、誹謗，經(jīng)公安機關(guān)依照治安管理處罰條例(現(xiàn)改為《治安管理處罰法》)處理后，又向人民法院提起民事訴訟的，人民法院是否受理?答：當(dāng)事人在公共場所受到侮辱、誹謗，以名譽權(quán)受侵害為由提起民事訴訟的，無論是否經(jīng)公安機關(guān)依照治安管理處罰條例處理，人民法院均應(yīng)依法審查，符合受理條件的，應(yīng)予受理。《民訴意見》第153條規(guī)定：“當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求?！北景钢校钇枷蛉嗣穹ㄔ浩鹪V，雖然公安機關(guān)行政處理過，雖然已過訴訟時效，但是符合受理條件的，人民法院仍應(yīng)受理，審查無特殊事由的，駁回訴訟請求。所以，D選項正確，ABC選項錯誤。3、根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列關(guān)于我國公共秩序保留制度的說法中正確的有A、如果適用外國法律違反我國法律的基本原則和社會公共利益，則不予適用該外國法律B、如果適用外國法律違反我國的法律規(guī)定，則不予適用該外國法律C、在排除適用外國法的情況下，適用我國相應(yīng)的法律或其他與爭議有最密切聯(lián)系國家的法律D、在排除適用外國法的情況下，適用該外國的其他最適合的法律【參考答案】：A【解析】：暫無解答。4、某有限合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人向人民法院申請該合伙企業(yè)破產(chǎn)，下列說法正確的是：()A、合伙企業(yè)不適用破產(chǎn)程序B、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任C、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任D、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，所有合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《合伙企業(yè)法》第92條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此C選項正確。5、下列各項屬于財產(chǎn)所有權(quán)的原始取得的是：()A、叔叔送給今年剛滿7歲的小明一輛自行車作為生日禮物B、小張繼承哥哥的一處房子C、c．小陳的5萬元存款共得利息1000元D、10歲的小高把爸爸給買的鉛筆刀送給小朋友【參考答案】：C【解析】：本題涉及所有權(quán)的原始取得方式問題。贈與、繼承均為繼受取得，但孳息所得為原始取得。本題中，A選項屬于贈與，B選項屬于繼承，D選項屬于贈與，均為繼受取得，只有c選項為原始取得。6、根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，第一順序的法定繼承人指A、配偶、子女、父母、兄弟姐妹B、配偶、子女、父母C、配偶、子女D、父母、祖父母、子女、配偶【參考答案】：B【解析】：繼承法第10條規(guī)定：遺產(chǎn)按照下列順序繼承，第一順序：配偶、子女、父母；第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。7、小女孩甲（8歲）與小男孩乙（12歲）放學(xué)后常結(jié)伴回家。一日，甲對乙講：“聽說我們回家途中的王家昨日買了一條狗，我們能否繞道回家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我負(fù)責(zé)。”后甲和乙路經(jīng)王家同時被狗咬傷住院。該案賠償責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？A、甲和乙明知有惡犬而不繞道，應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任B、乙自行承擔(dān)責(zé)任，乙的家長和王家共同賠償甲的損失C、王家承擔(dān)全部賠償責(zé)任D、甲、乙和王家均有過錯，共同分擔(dān)責(zé)任【參考答案】：C【解析】：考點：飼養(yǎng)的動物至人損害的侵權(quán)行為解析：民法通則第一百二十七條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任8、胡某寫了一篇長篇小說，題為《愛火難消》。某地方電視臺未經(jīng)胡某許可，也未向胡某支付報酬，將該作品改編成題為《干柴烈火》的情景喜劇。那么該電視臺未侵犯胡某的哪種權(quán)利？A、發(fā)表權(quán)B、著作權(quán)C、改編權(quán)D、獲得報酬權(quán)【參考答案】：A【解析】：見《著作權(quán)法》第10條9、關(guān)于注冊商標(biāo)的變更，下列說法中錯誤的是：A、注冊人由有限責(zé)任公司變?yōu)楣煞萦邢薰镜?，?yīng)當(dāng)提出注冊商標(biāo)的變更申請；B、作為注冊商標(biāo)的英文單詞的某些字母有所變化的，應(yīng)當(dāng)提出注冊商標(biāo)的變更申請；C、注冊人的地址有變化的，應(yīng)當(dāng)提出注冊商標(biāo)的變更申請；D、注冊商標(biāo)需要在同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：B項的情況應(yīng)該重新提出注冊申請。見《商標(biāo)法》21、22、23條。10、在技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同履行的過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于A、受托人B、委托人與受托人共有C、委托人D、由雙方另行約定【參考答案】：A【解析】：合同法第263條規(guī)定：在技術(shù)咨詢臺同、技術(shù)服務(wù)合同履行的過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。11、甲公司與乙公司簽訂了一份承攬合同，由乙公司為甲公司制造一批貨物，甲公司給付乙公司定金5萬元。事后，甲公司不再需要這批貨物，遂要求解除合同。關(guān)于本案的正確表述是下列哪一項？A、乙公司應(yīng)退還定金5萬元B、乙公司應(yīng)退還定金10萬元C、甲公司無權(quán)要求退還定金D、是否返還定金需甲乙雙方協(xié)商而定【參考答案】：C【解析】：見《合同法》第115條，《擔(dān)保法》第89條。12、甲公司意欲出賣一座辦公大樓，于2003年3月與乙公司簽訂了房屋買賣合同，乙公司向甲公司支付了價金。同年5月，丙公司以更高的價金向甲公司提出購買此樓，甲公司遂又將此樓賣給丙公司，雙方辦理了房屋過戶登記手續(xù)。后乙公司與丙公司對該樓所有權(quán)歸屬發(fā)生爭議，乙公司訴到法院，對本案的下列表述哪項是正確的？A、甲公司與乙公司簽訂的合同在先，該樓應(yīng)歸乙公司所有B、甲公司與丙公司簽訂的合同生效，該樓應(yīng)歸丙公司所有C、兩份合同均無效，該樓仍歸甲公司所有D、在乙公司申請撤銷房屋過戶登記后，該樓歸乙公司所有【參考答案】：B【解析】：<合同法>第44條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。13、甲（男22周歲）為達到與乙（女，19周歲）結(jié)婚的目的，故意隱瞞乙的真實年齡辦理了結(jié)婚登記。兩年后，因雙方經(jīng)常吵架，乙以辦理結(jié)婚登記時未達到法定婚齡為由向法院起訴，請來宣告婚姻無效。人民法院應(yīng)如何處理？A、以辦理結(jié)婚登記時未達到法定婚齡為由宣告婚姻無效B、對乙的請求不予支持C、宣告婚姻無效，確認(rèn)為非法同居關(guān)系，并予以解除D、認(rèn)定為可撤銷婚姻，乙可行使撤銷權(quán)【參考答案】：B【解析】：無效婚姻最高人民法院《關(guān)于適用（婚姻法）若干問題解釋（一）》第8條：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效撤銷婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！北绢}中，甲、乙二人在結(jié)婚時因未達法定婚齡而婚姻無效，但是在起訴時已達法定婚齡，婚姻無效情形消失。根據(jù)婚姻法解釋本題應(yīng)選B。14、下列選項中，哪些不屬于無效婚姻?A、一審判決準(zhǔn)予離婚，在上訴期內(nèi)與他人結(jié)婚形成的婚姻B、僅差三天即達法定婚齡而登記形成的婚姻C、為取得巨額遺產(chǎn)而與他人結(jié)婚形成的婚姻D、劉某與妻子趙某已分居三年，趙某始終不答應(yīng)離婚，于是劉某便和秦某結(jié)了婚【參考答案】：C【解析】：《婚姻法》第10條規(guī)定，有下列情形之一的，婚姻無效：(一)重婚的；(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；(三)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚齡的。由此可知，B、D項的情形都屬于無效婚姻；而A項中，一審判決尚未生效，在上訴期內(nèi)當(dāng)事人不得另行結(jié)婚，故也屬于無效婚姻；至于C項的情形雖然可能會在道德上有些問題，但并不違反法律的規(guī)定。15、俄羅斯公民伊凡?諾夫先生今年21周歲，他在我國境內(nèi)準(zhǔn)備登記結(jié)婚，依照俄國法律規(guī)定其男性公民年滿16周歲即可結(jié)婚。關(guān)于我國民政機關(guān)認(rèn)定其結(jié)婚的行為能力問題，下列哪一選項是正確的?A、具有完全的行為能力B、不具有行為能力C、具有部分行為能力D、不具部分行為能力【參考答案】：B【解析】：婚姻是否成立適用婚姻締結(jié)地法。我國婚姻法規(guī)定男性結(jié)婚不得早于22周歲。16、下列關(guān)于國際私法中的“識別”的表述，哪一項是正確的?A、國際私法中的識別是指對沖突規(guī)范進行分析，從而確定其是屬于單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、選擇適用的沖突規(guī)范還是重疊適用的沖突規(guī)范的過程B、國際司法實踐中，各國大都依“對不同的案件依據(jù)不同的法律進行識別說”進行識別C、識別的最終目的是確定解決法律沖突所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法D、識別是指對沖突規(guī)范中的“連結(jié)點”進行解釋，以使其作為確定準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)進一步明確化的過程【參考答案】：C【解析】：識別的過程，應(yīng)包括兩個相互制約和影響的內(nèi)容：其一，是對有關(guān)的法律事實或問題進行識別其二，是對沖突規(guī)范本身的識別，即對沖突規(guī)范“范圍”和“連結(jié)點”中的有關(guān)法律概念進行解釋應(yīng)適用于案件的準(zhǔn)據(jù)法。17、甲縣化工廠擬將自有的一套污水處理設(shè)備拆除后轉(zhuǎn)售給鄰縣W廠，依據(jù)我國環(huán)境保護法規(guī)定，下列敘述正確的是哪項？A、征得上級主管部門同意后，可以拆除、轉(zhuǎn)售B、須證實W廠確有技術(shù)能力使用此套污水處理設(shè)備后，方能轉(zhuǎn)讓C、拆除、轉(zhuǎn)售此設(shè)備須經(jīng)鄰縣環(huán)保行政主管部門同意D、拆除此設(shè)備須經(jīng)甲縣環(huán)保行政主管部門同意【參考答案】：D【解析】：《環(huán)境保護法》第26條第2款規(guī)定：“防治污染的設(shè)施不得擅自拆除或者閑置，確有必要拆除或者閑置的，必須征得所在地的環(huán)境保護行政主管部門同意。”18、因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取以下那種措施？A、經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)同意，采取技術(shù)性停牌的措施B、經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)同意，采取臨時停市的措施C、可以采取技術(shù)性停牌的措施，并及時報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)D、可以采取臨時停市的措施，并及時報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)【參考答案】：C【解析】：第一百一十四條因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施；因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術(shù)性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。19、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、法律意見書等文件的有關(guān)專業(yè)人員在哪個期間不得買賣該種股票？A、在該股票承銷期內(nèi)B、在其審計報告、資產(chǎn)評估報告、法律意見書等文件成為公開信息前C、在該股票承銷期內(nèi)及期滿后6個月內(nèi)D、上述文件公開后5個工作日內(nèi)【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《證券法》第39條規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。除前款規(guī)定外，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。解決本題的關(guān)鍵在于區(qū)分兩種公司的不同：另一個是申請股票發(fā)行的公司，另一個是已上市公司，考生要注意，對不同公司的要求是不同的，前者剛剛發(fā)行股票，對其要求自然很嚴(yán)格。20、A國在華留學(xué)生甲與B國在華留學(xué)生乙頗有積怨。乙在暑假期間回國渡假，通過國際互聯(lián)網(wǎng)致函甲在華就讀的學(xué)校，稱甲在暑假期間因車禍在A國喪生。暑假過后，甲返回學(xué)校，發(fā)現(xiàn)他已被注銷學(xué)籍，并查明是因乙上述行為所致，甲遂向中國法院對乙提起訴訟。中國法院對案件的處理應(yīng)適用何國法律?A、中國法B、A國法或B國法C、中國法或A國法D、中國法或B國法【參考答案】：D【解析】：本題涉及準(zhǔn)據(jù)法。侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法，侵權(quán)行為地包括行為發(fā)生地和行為結(jié)果地。21、2002年春季，時代商場大量銷售裘皮大衣，并稱銷售價格為“跳樓價”，其實價格只比冬季降低5％，對外卻聲稱降價200％。下列表述哪個是錯誤的？A、商場違反了《民法通則》和《合同法》規(guī)定的誠實信用原則B、商場違反了《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的禁止作引人誤解的虛假宣傳C、商場違反了《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定的禁止欺詐性經(jīng)營D、商場違反了《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的禁止以低價傾銷【參考答案】：D【解析】：參閱《反不正當(dāng)競爭法》第11條。22、甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的?A、搶劫未遂與盜竊既遂B、搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合C、敲詐勒索預(yù)備與盜竊既遂D、敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合【參考答案】：C【解析】【考點]搶劫罪、盜竊罪、敲詐勒索罪、犯罪形態(tài)、罪數(shù)，【解析】本題考點比較復(fù)雜。首先，“甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金”，這一行為顯然是盜竊，而且既遂。要構(gòu)成搶劫罪，必須當(dāng)著被害人的面公然劫取財物。本案的拿錢行為顯然是背著被害人的秘密竊取行為。其次，“甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物”，這一行為應(yīng)該被認(rèn)定為敲詐勒索罪。本罪與搶劫罪的區(qū)別在于：搶劫罪是使用暴力或者以暴力相脅迫，迫使被害人當(dāng)場交付財物。本罪則是、以惡害相通告，如即將報警、即將損害名譽等方式迫使被害人交出財物。如果要求被害人當(dāng)場交出財物的，則行為方式不能是“使用暴力或者以暴力相脅迫”，否則構(gòu)成搶劫罪。本案中甲預(yù)謀以公布裸照相威脅來迫使乙交付財物，所以構(gòu)成敲詐勒索罪。再次，本案是想象競合還是數(shù)罪并罰?本案中甲是在敲詐勒索不成后另起犯意，進行盜竊的，所以不構(gòu)成想象競合。對于這種另起犯意的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。最后，甲的敲詐勒索是預(yù)備還是未遂?題目看起來很像未遂：“甲持相機闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人。”但是，未遂和預(yù)備的根本，區(qū)別是：犯罪行為是否是能直接造成法益的損害的行為?那么甲“持相機闖入乙宅”的行為是否是“能直接造成法益的損害的行為”呢?顯然不是。因此，甲的請客行為、給乙找賣淫女的行為、持相機闖入乙宅的行為都是“為犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件”的行為，是預(yù)備行為。綜上，只有選項C正確。23、關(guān)于假釋，下列哪一選項是錯誤的?A、甲系被假釋的犯罪分子，即便其在假釋考驗期內(nèi)再犯新罪，也不構(gòu)成累犯B、乙系危害國家安全的犯罪分子，對乙不能假釋C、丙因犯罪被判處有期徒刑二年，緩刑三年。緩刑考驗期滿后，發(fā)現(xiàn)丙在緩刑考驗期內(nèi)的第七個月犯有搶劫罪。應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑八年，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行九年。丙服刑六年時，因有悔罪表現(xiàn)而被裁定假釋D、丁犯搶劫罪被判有期徒刑九年，犯尋釁滋事罪被判有期徒刑五年，數(shù)罪并罰后。決定執(zhí)行有期徒刑十三年，對丁可以假釋【參考答案】：B【考點】累犯、假釋【解析】選項A考查在假釋考驗期內(nèi)又犯罪的，是否構(gòu)成累犯。由于此時前罪刑罰尚未執(zhí)行完畢，因此不構(gòu)成累犯。兩種情況禁止假釋：(1)累犯；(2)因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判10年以上有期徒刑、無期徒刑的。選項B不屬于這兩種情況，因此可以假釋。選項C中，搶劫罪被判了8年，并且是在緩刑考驗期內(nèi)犯罪，不構(gòu)成累犯，因此可以被假釋。．選項D中，搶劫罪被判了9年，也不是累犯，因此可以假釋?！局攸c點撥】請注意：累犯必須是在前罪潮罰執(zhí)行完畢后再犯新罪才有可能構(gòu)成。所以，在假釋考驗期間、緩刑考驗期間再犯新罪的，都不構(gòu)成累犯。在假釋期滿后有可能構(gòu)成累犯，因為前罪刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢。在緩刑考驗期滿后則不可能構(gòu)成累犯，因為前罪刑罰并來執(zhí)行。24、甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱(內(nèi)有現(xiàn)金3萬元)扔到院墻外，準(zhǔn)備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經(jīng)過此處的丙發(fā)現(xiàn)皮箱無人看管，遂將其拿走，據(jù)為已有。l5分鐘后，甲來到院墻外，發(fā)現(xiàn)皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的?A、甲成立盜竊罪(既遂)，丙無罪B、甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立盜竊罪(既遂)C、甲成立盜竊罪(既遂)，丙成立便占罪D、甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立侵占罪【參考答案】：C【考點】盜竊罪、侵占罪【解析】甲的行為構(gòu)成盜竊罪是沒有疑問的。對于盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，理論上存在不同觀點。我們認(rèn)為，盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是失控說，即被害人失去對財物的控制即為既遂。至于行為人是否實際控制財物在所不問。實際上，本案中甲也是控制了財物的，他將財物扔出墻外時已經(jīng)控制了財物。他只是沒有最終獲得財物，這并不妨礙他的盜竊罪既遂。丙將該皮箱據(jù)為已有的行為構(gòu)成侵占罪而不是盜竊罪，因為該皮箱是甲扔出墻外的，并不是丙自己偷來的。有人認(rèn)為丙無罪，這是錯誤的。侵占罪規(guī)范的就是這種合法獲得他人財物，但非法據(jù)為已有的行為。【重點點撥】有些考生說題目中沒有顯示出“拒不歸還”，因此丙無罪。這種看法是錯誤的。題目說“據(jù)為已有”，意思就是拒不歸還。我們在以前的解析和輔導(dǎo)中都講過，對于這種撿拾東西的，只要題目沒有說“在失主來索要時歸還了”，就推定他是“拒不歸還”。本題還明確說了“據(jù)為已有”，因此定侵占罪是沒有問題的。25、關(guān)于犯罪主體，下列哪一選項是正確的?A、A，甲(女，43歲)吸毒后強制猥褻、侮辱孫某(智障女，l9歲)，因強制猥褻、侮辱婦女罪的主體只能是男性，故甲無罪B、乙(15歲)攜帶自制火藥槍奪取婦女張某的挎包，因乙未使用該火藥槍，故應(yīng)當(dāng)構(gòu)成搶奪罪C、丙(15歲)在幫助李某扣押被害人王某索取債務(wù)時致王某死亡，丙不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任D、丁是司法工作人員，也可構(gòu)成放縱走私罪【參考答案】：C【考點】未成年人的刑事責(zé)任、特殊主體【解析】選項A的說法是對強制猥褻、侮辱婦女罪的主體的不正確理解。該罪的主體既可以包括男性，也可以包括女性。選項B是多次強調(diào)過的，攜帶兇器搶奪是法律特別規(guī)定的一種搶劫行為，不是轉(zhuǎn)化型搶劫。因此，已滿l4周歲，不滿l6周歲的人攜帶兇器搶奪的，無論是否使用該兇器，都構(gòu)成搶劫罪，都要追究刑事責(zé)任。選項C中，丙在幫助李某扣押被害人王某索取債務(wù)時致王某死亡，這是一種過失致人死亡。l5歲的人對此是不負(fù)刑事責(zé)任的。選項D中，放縱走私罪是特殊主體，必須是海關(guān)工作人員才可構(gòu)成此罪。參見《刑法》第411條：海關(guān)工作人員徇私舞弊，放縱走私，情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑?！局攸c點撥】本題考生的異議集中在選項C、D上。選項C中，很多考生認(rèn)為這是故意殺人罪，因此應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。請大家注意：如果題目中僅使用“致人死亡”，麗該罪本身并不包含殺害、傷害等行為的話，這種致人死亡一般就是指“過失致人死亡”。例如在綁架、非法拘禁、拐賣婦女中“致人死亡”，都是“過失致人死亡”。如果題目使用“使用暴力致人死亡”、或者“殺害被害人”或者該罪本身就是暴力犯罪，例如殺害被綁架人或者搶劫致人死亡、聚眾斗毆致人死亡，這種“致人死亡”就是故意殺人行為。關(guān)于選項D，很多考生認(rèn)為在共犯的情況下，即使丁只是司法工作人員，也可以構(gòu)成放縱走私罪。嚴(yán)格說來，考生的這種說法并無不妥。因為作為共犯，任何人都可以構(gòu)成特殊身份的犯罪，如如果丁教唆別人放縱走私，則可能構(gòu)成放縱走私罪。但是，在本題這種情況下，題目的意思顯然是說丁作為司法工作人員，能否利用自已的特殊身份構(gòu)成放縱走私罪，這顯然是不能的。再次提醒考生，對于題目，要從通常的角度來理解，不要鉆牛角尖。26、①立法解釋是由立法機關(guān)作出的解釋，既然立法機關(guān)在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。②當(dāng)然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力。當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的?A、第①句正確，其他錯誤B、第②句正確，其他錯誤C、第③句正確，其他錯誤D、第④句正確，其他錯誤【參考答案】：B【考點】法律的解釋【解析】第①句和第②句的考點是立法機關(guān)能否作類推解釋。立法機關(guān)的解釋也是解釋，因此其在解釋法律時也要遵守罪刑法定原則，按照法律的含義進行解釋，不能作類推解釋。第③句的考點是立法解釋與司法解釋的效力。立法解釋的效力高于司法解釋的效力，因此二者沖突時，不是適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則，而是適用立法解釋優(yōu)于司法解釋的原則。第④句的考點是司法機關(guān)是否有權(quán)作擴大解釋。罪刑法定原則禁止類推解釋(不過不禁止有利于被告人的類推解釋)，但并不禁止擴大解釋。因此，立法解釋和司法解釋都可以進行擴大解釋。27、張某因盜竊被判處有期徒刑5年，在交付執(zhí)行前。突患嚴(yán)重疾病，需保外就醫(yī)。有權(quán)決定張某暫予監(jiān)外執(zhí)行的是哪一個機關(guān)?(2007年試卷二第27題)A、省監(jiān)獄管理機關(guān)B、負(fù)責(zé)交付執(zhí)行的公安機關(guān)C、負(fù)責(zé)監(jiān)所監(jiān)督的檢察院D、作出生勞判決的法院【參考答案】：D【考點】暫予監(jiān)外執(zhí)行【解析】暫予監(jiān)外執(zhí)行，是指對被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，具有法律規(guī)定的某種特殊情況不適宜在監(jiān)獄或者拘役所等場所執(zhí)行刑罰，暫時采取不予關(guān)押的一種變通執(zhí)行方法。對于暫予監(jiān)外執(zhí)行，《刑事訴訟法》第214條倒了明確規(guī)定，對于被判處有期徒刑或者拘役的舔犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：(1)有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的；(2)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。對于適用保外就醫(yī)可能有社會危害性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯不得保外就醫(yī)。對于罪犯確有嚴(yán)重疾病，必須保外就醫(yī)的，由省級人民政府指定的醫(yī)院開具證明文件，依照法律規(guī)定的程序?qū)徟０l(fā)現(xiàn)被保外就醫(yī)的罪犯不符合保外就醫(yī)條件的，或者嚴(yán)重違反有關(guān)保外就醫(yī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時收監(jiān)。對于被判處有期徒刑、拘役。生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的罪犯，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。對于暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，由居住地公安機關(guān)執(zhí)行，執(zhí)行機關(guān)應(yīng)當(dāng)對其嚴(yán)格管理監(jiān)督，基層組織或者罪犯的原所在單位協(xié)助進行監(jiān)督?！缎淘V解釋》第353條規(guī)定，被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有《刑事訴訟法》第214條第1、4款規(guī)定的情形之一，人民法院決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)制作《暫予監(jiān)外執(zhí)行決定書》，載明罪犯基本情況、判決確定的罪名和刑罰、決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的原因、依據(jù)等內(nèi)容，并抄送人民檢察院和罪犯居住地的公安機關(guān)。可見，對具備暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，人民法院在交付執(zhí)行前，可以決定暫予監(jiān)外執(zhí)行。因此選項D正確，選項ABC的說法不符合法律規(guī)定，是錯誤的。[陷阱點撥]在不同階段，暫予監(jiān)外執(zhí)行的批準(zhǔn)、決定機關(guān)是不同的。對具備暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，人民法院在判決時，可以直接決定暫予監(jiān)外執(zhí)行。而在判決、裁定執(zhí)行過程中，如果罪犯具備暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，則由監(jiān)獄提出書面意見，報省、自治區(qū)、直轄市監(jiān)獄管理機關(guān)批準(zhǔn)(見《監(jiān)獄法》第26條)。在看守所、拘役所服刑的罪犯需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，應(yīng)由看守所或拘役所提出書面意見。報主管的縣級以上公安機關(guān)審查決定(見《公安部規(guī)定》第291條)。批準(zhǔn)暫予監(jiān)外執(zhí)行的機關(guān)應(yīng)當(dāng)將批準(zhǔn)的決定抄送人民檢察院。28、“罪刑法定原則的要求是：(1)禁止溯及既往(——的罪刑法定)；(2)排斥習(xí)慣法(——的罪刑法定)；(3)禁止類推解釋(——的罪刑法定)；(4)刑罰法規(guī)的適當(dāng)(——的罪刑法定)。”下列哪一選項與題干空格內(nèi)容相匹配?A、事前——成文——確定——嚴(yán)格B、事前——確定——成文——嚴(yán)格C、事前——嚴(yán)格——成文——確定D、事前——成文——嚴(yán)格——確定【參考答案】：D【考點】罪刑法定原則【解析】第l項，刑法禁止溯及既往，這顯然是事前的罪刑法定。它是指《刑法》只能適用于它頒布以后的行為，不得溯及適用于它頒布以前的行為。第3項，禁止類推解釋，這是嚴(yán)格的罪刑法定。它就是我們常講的，對刑法要進行嚴(yán)格解釋，不得進行類推解釋。所以，大家知道禁止類推解釋，就應(yīng)該知道要嚴(yán)格解釋。本題有些含糊的是第2項和第4項。第2項本來不含糊，排斥習(xí)慣法就是成文的罪刑法定。即刑法必須是成文的。但是，成文的也可以說是確定的。而第4項“刑罰法規(guī)的適當(dāng)”和“確定的罪刑法定”在字面上看起來就不一致?！斑m當(dāng)”重在強調(diào)妥當(dāng)，如刑罰要適中，不得殘虐等?！按_定”重在強調(diào)“明確”，即法條的含義必須是明確的，不能是含糊的。那么，“偷一只雞，處死刑”很明確、確定吧?但刑罰不適當(dāng)。所以，從純粹字面來看，考生很難認(rèn)定刑罰法規(guī)的適當(dāng)就是確定的罪刑法定。第4項其實是關(guān)于罪刑法定原則的實質(zhì)側(cè)面的內(nèi)容的。這里的“適當(dāng)”包含兩個方面的內(nèi)容：罪與刑的明確性(如法律文字要明確；不得有絕對不定期刑等)和刑罰的適當(dāng)性(如刑罰不得殘虐等)。【重點點撥】本題雖然有些難，但是選出正確答案并不困難。因為禁止類推解釋顯然是嚴(yán)格的罪刑法定，而符合這一條件的只有選項D。29、關(guān)于刑法上的因果關(guān)系，下列哪一判斷是正確的?A、甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系B、甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系C、甲、乙沒有意思聯(lián)絡(luò)，碰巧同時向丙開槍。且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系D、甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系【參考答案】：D【考點】因果關(guān)系【解析】選項A：甲這種行為叫做打擊錯誤。無論甲主觀上是否想殺死丙，丙都是被他殺死的。所以，甲的行為與丙的死亡之間具有因果關(guān)系。對于這種打擊錯誤的處理方法是只要沒有超出同一犯罪構(gòu)成的，罪名和主觀方面都不變，甲仍然構(gòu)成故意殺人罪既遂。選項B：如果從純客觀的角度來看，甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系。但是，刑法理論認(rèn)為這種情況構(gòu)成因果關(guān)系的中斷，因為乙是自己逃跑時撞上汽車的。這里的關(guān)鍵問題是甲追趕的乙是小偷，乙完全可以停下來，他撞車的行為并不是迫不得已的。事實上，在這種案件中，通常是小偷自己主動逃跑，被害人為了追回財物而追擊小偷。此時，小偷跑不跑，怎么跑都是由小偷自己決定的。所以，刑法理論認(rèn)為在這種情況下，乙撞汽車的行為是他自己選擇的行為(其實是逃跑的行為是他自己選擇的行為)，甲的追擊行為與之沒有因果關(guān)系。選項C：這種因果關(guān)系叫擇一的競合。甲乙同時向丙開槍，都打中丙的心臟。雖然沒有其中一個人的行為，丙也會死亡，但是兩人的行為確實都對丙的死亡起了作用，所以二人的行為都和丙的死亡具有因果關(guān)系。在這種存在多個條件的情形下，要注意：如果除去一個條件結(jié)果仍會發(fā)生。但是除去所有條件之后，結(jié)果將不發(fā)生，則所有行為與結(jié)果之間都具有因果關(guān)系。甲乙均構(gòu)成故意殺人既遂。選項D：這種情況叫因果關(guān)系的中斷。雖然甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。因此，導(dǎo)致乙死亡的直接原因是丙的開槍行為。甲的投毒行為對乙的死亡并沒有發(fā)生作用：?！局攸c點撥】選項A說明了因果關(guān)系的客觀性?？陀^上是否具有因果關(guān)系和行為人主觀上能否預(yù)見沒有關(guān)系。即使行為人沒有預(yù)見，只要客觀上確實存在因果關(guān)系，就認(rèn)為二者之間具有因果關(guān)系。選項B和一般的介入因素不完全相同。如果甲持槍追殺乙，乙慌不擇路逃跑，撞上汽車身亡，則二者之間就有因果關(guān)系，因為乙的逃跑是追不得已的。對于選項C而言，重點是掌握在這種擇一的競合中，雙方的行為都對死亡結(jié)果發(fā)揮了作用，所以二人的行為都和死亡結(jié)果有因果關(guān)系。選項D就是最?？疾榈囊蚬P(guān)系的中斷。最簡單的就是這種中斷：前行為對結(jié)果的發(fā)生完全沒有起作用。在這種情況下，由于投毒和死亡之間的因果關(guān)系被開槍切斷，所以，用的投毒行為和乙的死亡就沒有因果關(guān)系了。我們總結(jié)一下：因果關(guān)系問題雖然很復(fù)雜，但是可以這樣簡單理解：某行為對危害結(jié)果的發(fā)生是否起了主要的或者至少是相等的作用?如果完全沒有起作用或者僅30、陳某搶劫出租車司機甲，用匕首刺甲一刀。強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕。在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的?A、法令行為B、緊急避險C、正當(dāng)防衛(wèi)D、自救行為【參考答案】：C【考點】排除犯罪的行為【解析】本題是考生爭議很大的題目。很多考生認(rèn)為本題不是正當(dāng)防衛(wèi)，因為不法侵害已經(jīng)結(jié)束。作為普通正當(dāng)防衛(wèi)，確實應(yīng)當(dāng)具備不法侵害尚未結(jié)束的條件，但是，根據(jù)刑法理論的通說，對于財產(chǎn)性犯罪，并不要求這一條件。對于財產(chǎn)性犯罪，即使犯罪行為已經(jīng)結(jié)束(既遂)，但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束，可以進行正當(dāng)防衛(wèi)。本案中，陳某的搶劫行為雖然已經(jīng)完成，但甲仍然可以通過傷害陳某當(dāng)場挽回?fù)p失，因此其行為仍屬于正當(dāng)防衛(wèi)。注意只有在財產(chǎn)犯罪中才認(rèn)為這種情況下不法侵害尚未結(jié)束。很多考生認(rèn)為本案中不法侵害已經(jīng)結(jié)束的理由是：陳某已經(jīng)往前跑了40米，甲才去撞他的，因此不法侵害已經(jīng)結(jié)束，這屬于事后防衛(wèi)。這就屬于審題不仔細了。題目是說：“甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物”，所以甲是一被搶劫即追趕的，追了40米才追上，因此仍是正當(dāng)防衛(wèi)。本題真正有爭議的問題是這種行為是否是自救行為，自救行為和正當(dāng)防衛(wèi)到底有何區(qū)別?廣義來講，正當(dāng)防衛(wèi)也是一種自救行為。但它是法律明文予以正當(dāng)化的自救行為：它只能發(fā)生在不法侵害正在進行時，而且只能針對不法侵害人本人實施。自救行為則可以發(fā)生在不法侵害已經(jīng)結(jié)束后(目前在刑法理論上，自救行為必須發(fā)生在不法侵害已經(jīng)結(jié)束后)。例如被害人在自己的摩托車被盜的第三天忽然發(fā)現(xiàn)自己的摩托車被盜竊者騎著。此時顯然只能先自行奪下摩托車，而不能等待警察來幫助自己(那時盜竊者早已逃之天天了)。這種行為就不能叫正當(dāng)防衛(wèi)，而只能叫自救行為。因此，符合正當(dāng)防衛(wèi)條件的自救行為就是正當(dāng)防衛(wèi)行為，不符合正當(dāng)防衛(wèi)條件的自救行為就是自救行為。31、審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的?A、關(guān)押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女B、關(guān)押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女C、不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩D、不適用死荊，既包括不適用死刑立即執(zhí)行。也包括不適用死緩【參考答案】：C【考點】死刑的適用【解析】本題考了兩個知識點。一個是死刑的種類。死刑包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行。因此，審判時懷孕的婦女和犯罪時不滿l8周歲的人不得適用死刑，既包括不得適用死刑立即執(zhí)行，也包括不得適用死刑緩期執(zhí)行。另一個是對“審判時懷孕”的理解。根據(jù)最高人民法院研究室<關(guān)于如何理解“審判的時候懷孕的婦女不適用死刑”問題的電話答復(fù)》(1991年3月18日)，“審判的時候”，是指從羈押到執(zhí)行的整個訴訟過程，而不是僅指法院審理階段。審判的時候懷孕的婦女如果發(fā)生人工流產(chǎn)或自然流產(chǎn)的，仍視為孕婦。懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。對案件起訴到人民法院以前，被告人在關(guān)押期間做人工流產(chǎn)(無論自愿還是被迫)的，應(yīng)視為審判的時候懷孕的婦女，不能判處死刑。根據(jù)這個規(guī)定，選項A、B、D都是正確的，C則是錯誤的。32、下列哪種情形構(gòu)成誣告陷害罪?A、甲為了得到提拔。便捏造同事曹某包養(yǎng)情人并匿名舉報，使曹某失去晉升機會B、乙捏造“文某明知王某是實施恐怖活動的人而向其提供資金”的事實，并向公安部門舉報C、丙捏造同事賈某受賄10萬元的事實，并寫成500份傳單在縣城的大街小巷張貼D、丁匿名舉報單位領(lǐng)導(dǎo)王某貪污救災(zāi)敖50萬元。事后查明，王某只貪污了救災(zāi)款5000元【參考答案】：B【考點】誣告陷害罪【解析】誣告陷害罪的成立條件很嚴(yán)格：(1)捏造犯罪事實。(2)向有權(quán)機關(guān)告發(fā)。(3)意圖使他人受刑事追究。如果捏造的事實不能使他人受刑事追究(如捏造他人嫖娼)，不構(gòu)成此罪。(4)情節(jié)嚴(yán)重。選項A捏造的不是犯罪事實；選項C捏造的是犯罪事實，但沒有向有權(quán)機關(guān)告發(fā)，這種行為屬于誹謗。選項B則完全符合條件。選項D屬于“不是有意誣陷，而是錯告，或者檢舉失實”。丁屬于檢舉失實，不構(gòu)成本罪?！缎谭ā返?43條規(guī)定：“捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。國家機關(guān)工作人員犯前款罪的，從重處罰。不是有意誣陷，而是錯告，或者檢舉失實的，不適用前兩款的規(guī)定。”33、某市工商局規(guī)定，餐飲企業(yè)從業(yè)人員必須在市第二人民醫(yī)院體檢合格方可上崗。該市第一、第三人民醫(yī)院與第二人民醫(yī)院屬同一等級醫(yī)療機構(gòu)，對工商局的這種做法提出了異議，認(rèn)為構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。下列說法中正確的是哪項？A、醫(yī)院是社會福利機構(gòu)，不屬經(jīng)營者，工商局的行為不構(gòu)成不正當(dāng)競爭B、工商局的行為不是《反不正當(dāng)競爭法》第7條規(guī)定的政府及其所屬部門限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品的行為，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭C、工商局的行為構(gòu)成限制競爭行為D、第一、第三人民醫(yī)院應(yīng)通過衛(wèi)生行政管理機關(guān)解決此事【參考答案】：C【解析】：本題中工商局的行為屬政府機構(gòu)的限制競爭行為。政府機構(gòu)指的是除國務(wù)院以外的各級行政機構(gòu)，包括國務(wù)院各部、委及其下屬機構(gòu)、各級地方政府所屬機構(gòu)。政府機構(gòu)構(gòu)成限制競爭行為必須具備的一個要件是濫用行政權(quán)力。所謂濫用行政權(quán)力是指行政機關(guān)的行政行為違反合法、合理的行政原則。合法、合理的行政原則，指行政機關(guān)行使職權(quán)時，凡有法律明確規(guī)定的必須嚴(yán)格依法辦事；法規(guī)靈活時，行政機關(guān)應(yīng)在法律規(guī)定幅度內(nèi)合理處理；法律沒有規(guī)定的，行政行為應(yīng)符合國家基本政策和原則。不違反上述合法、合理行政原則，即使是行政行為的結(jié)果事實上限制了競爭，也不構(gòu)成此項限制競爭行為。34、根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的部分變更事項，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，否則該變更不發(fā)生法律效力。作為銀行的法律顧問，你認(rèn)為下列哪些事項是銀行的自主權(quán)，無須報經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)？A、變更銀行注冊名稱、變更注冊資本B、變更銀行總行和分支機構(gòu)所在地C、變更持有股份總額4％的股東D、調(diào)整業(yè)務(wù)范圍、修改銀行章程【參考答案】：C【解析】：《商業(yè)銀行法》第24條規(guī)定：“商業(yè)銀行有下列變更事項之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)：（一）變更名稱；（二）變更注冊資本；（三）變更總行或者分支行所在地；（四）調(diào)整業(yè)務(wù)范圍；（五）變更持有資本總額或者股份總額百分之五以上的股東；（六）修改章程；（七）國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他變更事項。更換董事、高級管理人員時，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查其任職資格?！眧學(xué)\法\網(wǎng)|由此可知，ABD選項均須報經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，不當(dāng)選。變更持有資本總額或者股份總額百分之五以上的股東，才須報批，而變更持有股份總額4％的股東無須報批，故C選項當(dāng)選。35、根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司中有權(quán)決議發(fā)行公司債券的機構(gòu)是A、董事會B、職工代表大會C、股東大會D、監(jiān)事會【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司經(jīng)股東大會決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉(zhuǎn)換辦法。36、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東在下列何種情況下不得再抽逃其出資A、繳納出資后B、經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資后C、提出公司設(shè)立登記申請后D、公司成立后【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《公司法》的規(guī)定：公司成立后，股東不得抽逃出資。37、以募集方式設(shè)立股份有限公司的，認(rèn)股人從()起不能抽逃其出資。A、繳付出資之后B、法定驗資機構(gòu)對出資進行驗資并出具驗資報告之后C、公司創(chuàng)立大會召開之后D、公司登記主管機關(guān)登記之后【參考答案】：C【解析】：（1）有限責(zé)任公司的股東在公司登記后，不得抽逃出資；（2）以募集方式設(shè)立股份有限公司的，創(chuàng)立大會在法定期間內(nèi)召開后，認(rèn)股人不得抽回股本。38、以下關(guān)于代位繼承的說法不正確的是：A、被代位繼承人必須是被繼承人的子女，并且先于被繼承人死亡或宣告死亡B、代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親，而且沒有輩數(shù)的限制C、代位繼承人只能繼承被代位繼承人應(yīng)得的繼承份額D、代位繼承不僅適用于法定繼承而且適用于遺囑繼承【參考答案】：D【解析】：《繼承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額?！彼?，AC選項正確不選。《繼承法意見》25條規(guī)定：“被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制?！盉選項正確，不選。代位繼承制度只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承，所以D選項錯誤，當(dāng)選。39、庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項是正確的？（）。A、法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回B、法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭做出回避決定C、李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定D、李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第30條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定?！币虼藢τ跈z察人員的回避應(yīng)當(dāng)由檢察長決定而不能由法院院長決定，也不能由法庭決定。因此D項正確，A、C項錯誤。根據(jù)《高法解釋》第129條第2款的規(guī)定，如果當(dāng)事人、法定代理人申請審判人員、出庭支持公訴的檢察人員回避，合議庭認(rèn)為符合法定情形的，應(yīng)當(dāng)依照《高法解釋》有關(guān)回避的規(guī)定處理；認(rèn)為不符合法定情形的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭駁回，繼續(xù)法庭審理。如果申請回避人當(dāng)庭申請復(fù)議，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布體庭，待作出復(fù)議決定后，決定是否繼續(xù)法庭審理。同時根據(jù)《高法解釋》第30條的規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人對出庭的檢察人員、書記員提出回避申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。因此選項A、B錯誤。綜上，本題正確答案為D。40、甲與乙均系8歲兒童，同在一所學(xué)校上小學(xué)二年級。二人在下課后游玩時，甲扔一石頭打中乙的右眼。乙的父親為此花醫(yī)療費2萬元。經(jīng)查，甲住在其姑母丙家，甲的父親丁在外地工作。丙、丁訂有協(xié)議：丙安排甲上學(xué)，照顧生活，對王某的一切行為都要負(fù)責(zé)；丁每月付給丙300元。下列有關(guān)論述不正確的有：()。A、丁將監(jiān)護職責(zé)全部委托給丙，丙取得監(jiān)護資格，丁喪失監(jiān)護資格B、乙的父親起訴時應(yīng)要求丁承擔(dān)賠償責(zé)任C、丁承擔(dān)賠償責(zé)任后，依丙、丁之間的約定，丙應(yīng)承擔(dān)損失D、設(shè)丙確有過錯，則丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】：A【解析】：《民通意見》第22條：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任?！币来耍槐O(jiān)護人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)仍由其監(jiān)護人丁承擔(dān)，而后丙丁可根據(jù)兩人之間的約定，再由丙承擔(dān)最終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、有一批貨物，已投保平安險，由兩只船裝運，一起運往目的港。由于航運過程中遇到暴風(fēng)雨的襲擊，甲輪因船身顛簸，致使船上貨物相互碰撞發(fā)生部分損失，而乙輪則不慎與另一貨輪發(fā)生碰撞，致使船上貨物發(fā)生部分損失。保險公司應(yīng)如何予以賠償？A、保險公司應(yīng)對甲輪的貨物損失予以賠償B、保險公司不應(yīng)對甲輪的貨物損失予以賠償C、保險公司應(yīng)對乙輪的貨物損失予以賠償D、保險公司不應(yīng)對乙輪的貨物損失予以賠償【參考答案】：B,C【解析】：平安險為“單獨海損不賠”，其責(zé)任范圍包括：被保險貨物在運輸途中由于自然災(zāi)害造成的整批貨物的全部損失或推定全損；由于運輸工具與其他物體碰撞等意外事故造成貨物的全部或部分損失等等。甲輪為單獨海損，而乙輪則為共同海損，因而前者不能得到賠償，而后者可以得到賠償?？疾楹Ｉ县浳镞\輸保險之承保范圍，平安險與水漬險是?？純?nèi)容。海上保險合同是保險人按照合同規(guī)定的承保范圍，對被保險人遭受保險事故造成保險標(biāo)的的損失和產(chǎn)生的責(zé)任負(fù)責(zé)賠償，而由被保險人支付保險費的合同。海上保險合同的主險責(zé)任范圍包括：平安險、水漬險即負(fù)責(zé)單獨海損的賠償，水漬險的責(zé)任范圍包括平安險承保的全部責(zé)任，還包括被保險貨物在運輸過程中，由于惡劣氣候、雷電、海嘯、洪水以及地震等自然災(zāi)害造成的部分損失；一切險，它還負(fù)責(zé)被保險貨物在運輸過程中由于外來原因所致的全部或部分損失。3、關(guān)于宅基地使用權(quán)的表述，正確的是（）A、宅基地使用權(quán)是指依法對集體所有的土地享有占有和使用的權(quán)利B、宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓，適用土地管理法等法律和國家有關(guān)規(guī)定C、宅基地因自然災(zāi)害等原因滅失的，宅基地使用權(quán)消滅。對沒有宅基地的村民，應(yīng)當(dāng)新分配宅基地D、已經(jīng)登記的宅基地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或者清滅的，應(yīng)當(dāng)及時辦理變更登記或者注銷登記【參考答案】A,B,C,D【解析】《物權(quán)法》第152條規(guī)定：“宅基地使用權(quán)人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權(quán)利，有權(quán)依法利用該土地建造住宅及其附屬設(shè)施”，A正確?！段餀?quán)法》第153條規(guī)定：“宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓，適用土地管理法等法律和國家有關(guān)規(guī)定”，B正確。《物權(quán)法》第154條規(guī)定：“宅基地因自然災(zāi)害等原因滅失的，宅基地使用權(quán)消滅。對失去宅基地的村民，應(yīng)當(dāng)重新分配宅基地”，C正確?！段餀?quán)法》第155條規(guī)定：“已經(jīng)登記的宅基地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或者消滅的，應(yīng)當(dāng)及時辦理變更登記或者注銷登記”，D正確。所以本題正確答案為ABCD。4、甲因合同糾紛將乙訴至法院，法院作出不予受理的裁定，甲不服提起上訴。二審法院認(rèn)為一審法院不予受理的裁定有錯誤，應(yīng)當(dāng)如何處理？A、二審法院應(yīng)當(dāng)撤銷一審法院不予受理的裁定B、二審法院應(yīng)當(dāng)改變一審法院不予受理的裁定C、二審法院應(yīng)當(dāng)指令一審法院予以審理D、二審法院應(yīng)當(dāng)指令一審法院立案受理【參考答案】：A,D【解析】：《民訴意見》第187條規(guī)定：“第二審人民法院查明第一審人民法院作出的不予受理裁定有錯誤的，應(yīng)在撤銷原裁定的同時，指令第一審人民法院立案受理；查明第一審人民法院作出的駁回起訴裁定有錯誤的，應(yīng)在撤銷原裁定的同時，指令第一審人民法院進行審理?！倍彿ㄔ褐荒艹蜂N不能直接改變不予受理的裁定，因此A選項正確，B選項錯誤。由于是不予受理的裁定，還沒有到實體審理階段，因此二審法院應(yīng)當(dāng)指令立案受理而不是指令審理，C選項錯誤，D選項正確。本題答案為AD。5、委托合同與委托授權(quán)的關(guān)系是A、委托授權(quán)在先，委托合同在后B、委托合同是委托授權(quán)的基礎(chǔ)C、委托合同是雙方法律行為，委托授權(quán)是單方法律行為D、委托合同在前，委托授權(quán)在后【參考答案】：B,C,D【解析】：委托合同是委托授權(quán)的基礎(chǔ)，委托合同在先，委托授權(quán)在后。另外。從法律性質(zhì)上講，委托合同是雙方法律行為，而委托投機是單方法律行為。所以本題選擇BCD。6、2004年9月15日，甲公司向乙公司發(fā)出一份定購手機的要約，并要求乙公司在2004年10月10日之前答復(fù)，2004年10月初，該種手機的市場價格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至10月20日?！币夜臼盏酵ㄖ?，立即于10月3日回信表示同意降價5%，則此信：A、構(gòu)成有效承諾B、構(gòu)成反要約C、視為同意甲公司撤銷原要約D、視為拒絕甲公司的新要約【參考答案】：B,D【解析】：乙公司在10月3日發(fā)出的信中表示同意降價5%只是對甲公司第二份要約的回復(fù)，并不意味著同意撤消第一份要約。根據(jù)《合同法》20條、30條的規(guī)定，乙公司的回復(fù)變更了甲公司要約的實質(zhì)內(nèi)容，視為拒絕甲公司的要約，由于其本身符合要約的要求，故構(gòu)成一份新要約，即反要約。7、國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)進行轉(zhuǎn)貸的除外。A、使用國際經(jīng)濟組織貸款B、使用救災(zāi)資金C、使用外國政府貸款D、使用外國先進技術(shù)【參考答案】：A,C【解析】：《擔(dān)保法》第3條規(guī)定：國家機關(guān)和以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。但是，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用國際經(jīng)濟組織和外國政府貸款進行轉(zhuǎn)貸的例外。8、甲、乙簽訂一合同，約定甲向乙供應(yīng)水泥2000袋，每袋50公斤，甲負(fù)責(zé)代辦托運，甲、乙任何一方違約均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金8000元。甲委托丙運輸，丙因業(yè)務(wù)繁忙，將其中的1000袋按期運到乙方，另1000袋逾期運達且在運輸中遭雨淋而致貨物變質(zhì)。根據(jù)上述案情，下列關(guān)于本案的表述中，哪些是正確的?A、乙有權(quán)主張拒收全部貨物B、甲方應(yīng)向乙方支付違約金C、對丙方的違約應(yīng)由甲方提出索賠D、丙方應(yīng)承擔(dān)貨物變質(zhì)的賠償責(zé)任和逾期送貨的違約責(zé)任【參考答案】：B,C,D【解析】：[測試點]違約責(zé)任?！窘馕觥浚骸逗贤ā返?14條第1款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以甲方應(yīng)當(dāng)向乙方交付違約金?！逗贤ā返?11條規(guī)定：承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。所以丙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)貨物毀損的責(zé)任。同時第290條規(guī)定：承運人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運輸?shù)郊s定地點。本題中丙方逾期送貨，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期送貨的責(zé)任。本題中是甲方和丙方簽訂的托運合同，所以甲方和丙方是合同的雙方當(dāng)事人，丙方的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)由甲方提出賠償?shù)囊?。依此，可知BCD為正確答案。9、某人于1996年5月8日向中國專利局提出發(fā)明專利申請，1997年5月6日就相同主題再次向該局提出申請，并聲明要求優(yōu)先權(quán)。對此，以下表述何者為正確？A、該項發(fā)明的新穎性判斷，以1996年5月8日為時間標(biāo)準(zhǔn)B、如果與1996年5月8日以后和1997年5月6日以前的已有技術(shù)相比，該項發(fā)明缺乏突出的實質(zhì)性特點和顯著進步，則不能授予專利權(quán)C、自1997年5月6日起，在先申請視為撤回D、如果新申請的技術(shù)方案與在先申請的技術(shù)方案有實質(zhì)性差別，則新申請應(yīng)予駁回【參考答案】：A,C,D【解析】：專利申請的優(yōu)先權(quán)（1）《專利法》第29條第2款規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)?！庇忠馈秾＠▽嵤┘殑t》第10條第（一）款的規(guī)定，可知有優(yōu)先權(quán)的，其專利申請日為優(yōu)先權(quán)日。再依據(jù)《專利法》第22條第2款關(guān)于新穎性的有關(guān)規(guī)定，可知選項A正確，選項B錯誤。（2）《專利法實施細則》第33條第3款規(guī)定：“申請人要求本國優(yōu)先權(quán)時，其在先申請自后申請?zhí)岢鲋掌鸺幢灰暈槌坊亍！惫蔬x項C正確。（3）根據(jù)前引《專利法》第29條第2款之規(guī)定，要求優(yōu)先權(quán)須以兩項專利申請具有相同主題為基礎(chǔ)，D選項中，因兩次專利申請具有實質(zhì)性差別，且申請人要求優(yōu)先權(quán)，故應(yīng)駁回其新的申請。選項D正確。10、李某請大華公司為其搬家。在搬的過程中，其手機一部被公司員工甲偷走，李某的電視機被公司員工乙和丙在搬的過程中摔壞，為此，李某與此二人發(fā)生爭執(zhí)，爭吵之時不知是誰將一花盆碰落砸傷過路的丁。下列說法正確的是：A、大華公司應(yīng)當(dāng)對李某承擔(dān)違約責(zé)任B、李某和乙丙爭吵導(dǎo)致花盆碰落砸傷丁的行為是共同危險行為，各自應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任C、大華公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)李某的手機丟失的責(zé)任，因為手機被偷的風(fēng)險是公司帶來的，公司應(yīng)當(dāng)對這種風(fēng)險負(fù)責(zé)D、大華公司不承擔(dān)李某丟失手機的責(zé)任，因為甲的行為不是職務(wù)行為【參考答案】：A,D【解析】：李某與大華公司有一個合同關(guān)系，由于大華公司雇員的行為導(dǎo)致該合同沒有完全履行，大華公司應(yīng)對雇員的職務(wù)行為負(fù)責(zé)，所以大華公司應(yīng)負(fù)違約責(zé)任，A選項正確。李某與乙丙爭吵中，不知誰將陽臺的鮮花碰下，砸傷路人丁，李某與乙丙三人構(gòu)成共同危險行為。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第10條的規(guī)定：“二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任”，B選項認(rèn)為各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的說法錯誤，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，B選項錯誤?！肚謾?quán)責(zé)任法》第34條第1款規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！北绢}中乙丙在執(zhí)行職務(wù)中造成電視機損壞的責(zé)任應(yīng)由大華公司承擔(dān)，而甲偷乙手機的行為不屬于執(zhí)行職務(wù)，因此大華公司不承擔(dān)李某丟失手機的責(zé)任，C選項錯誤，D選項正確。11、甲公司對乙公司的50萬元債權(quán)經(jīng)法院裁判后進入到強制執(zhí)行程序，被執(zhí)行人乙公司不能清償債務(wù)，但對第三人(即丙公司)享有30萬元的到期債權(quán)。甲公司欲申請法院對被執(zhí)行人的到期債權(quán)予以執(zhí)行。關(guān)于該執(zhí)行程序，下列哪些選項是錯誤的?A、丙公司應(yīng)在接到法院發(fā)出的履行到期債務(wù)通知后的30日內(nèi)，向甲公司履行債務(wù)或提出異議B、丙公司如果對法院的履行通知提出異議，必須采取書面方式C、丙公司在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)對提出的異議進行審查D、在對丙公司作出強制執(zhí)行裁定后，丙公司確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，法院可以就丙公司對他人享有的到期債權(quán)強制執(zhí)行【參考答案】A,B,C,D【考點】被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行【解析】根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第61條的規(guī)定，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達第三人。履行通知應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：(1)第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負(fù)的債務(wù)，不得向被執(zhí)行人清償；(2)第三人應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的l5日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務(wù)；(3)第三人對履行到期債權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的l5日內(nèi)向執(zhí)行法院提出；(4)第三人違背上述義務(wù)的法律后果。由此可見，在本題中，丙公司應(yīng)當(dāng)在接到法院發(fā)出的履行到期債務(wù)通知后的l5日內(nèi)而非30日內(nèi)，向甲公司履行債務(wù)或者提出異議。因此，選項A錯誤。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第62條的規(guī)定，第三人對履行通知的異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。由此可見，第三人如果對履行債務(wù)的通知有異議，一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，而不是必須采取書面方式。因此，選項B錯誤。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第63條的規(guī)定，第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對第三人強制執(zhí)行，對提出的異議不進行審查。由此可見，人民法院對第三人所提出的異議不進行審查。因此，在本題中，丙公司在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，法院不應(yīng)當(dāng)進行審查，選項C錯誤。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第68條的規(guī)定，在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后，第三人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，不得就第三人對他人享有的到期債權(quán)強制執(zhí)行。因此，結(jié)合本題，法院在對丙公司作出強制執(zhí)行裁定后，丙公司確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，法院不得再就丙公司對他人享有的到期債權(quán)強制執(zhí)行。選項D錯誤?！鞠葳妩c撥】本題最大的干擾選項是B，考生容易將對支付令提出異議的形式和對到期債務(wù)履行通知提出異議的形式相混淆。應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《民事訴訟法》第l93條第2款的規(guī)定，債務(wù)人對支付令提出異議只能采用書面形式；而根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第62條的規(guī)定。第三人對到期債務(wù)履行通知提出異議一般應(yīng)當(dāng)采用書面形式提出，如果以口頭形式提出的，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)記入筆錄，并由第三人簽字或者蓋章。12、根據(jù)我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，在下列情形中，適用決定的是：（）。A、暫緩執(zhí)行B、訴訟期間的順延C、對妨害民事訴訟的許某進行拘留D、人民陪審員于某的回避【參考答案】A,B,C,D【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第47、48條，可以得知，回避的申請是否成立，以決定的形式作出。因此，A選項為應(yīng)選選項；根據(jù)《民事訴訟法》第105條，罰款、拘留應(yīng)當(dāng)用決定書。因此，8選項為應(yīng)選選項；根據(jù)《民事訴訟法》第76條的規(guī)定，當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以中請順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定，因此，C選項為應(yīng)選選項；根據(jù)《民事訴訟法》第208條，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限，因此，D選項為應(yīng)選選項。本題應(yīng)選選項為ABCD。13、下列關(guān)于督促程序的說法中，錯誤的是：（）A、甲乙兩公司簽訂貨物買賣合同，乙公司支付貨款后，甲公司卻遲遲不交付貨物，乙公司于是向法院申請支付令，要求甲公司交付貨物B、乙到期不能歸還甲的欠款，雖然乙下落不明長達3年時間，甲仍然可以向法院申請支付令C、督促程序因債權(quán)人的申請而開始D、債務(wù)人在法定期間內(nèi)對債務(wù)予以口頭確認(rèn)，并履行部分債務(wù)，而且口頭表示在此次履行債務(wù)后的2個月之內(nèi)履行剩余債務(wù)。這樣仍然不影響支付令的效力【參考答案】A,B【解析】AB。債務(wù)人的義務(wù)是交付一定的貨物或者完成一定的行為，不能適用督促程序，A項錯誤。在本題中乙處于下落不明的狀態(tài)，支付令無法送達，而且也不適用公告送達，B項錯誤。督促程序是指法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或者有價證券的申請，不經(jīng)辯論，便向債務(wù)人發(fā)出支付令；債務(wù)人未在法定期限內(nèi)提出異議，支付令即發(fā)生與生效判決同等效力的程序。由此看出C項正確。根據(jù)《民訴意見》第223條規(guī)定可知D項中債務(wù)人沒有提出異議，不妨礙支付令的生效，該選項是正確的。14、某大型國有企業(yè)，是由國家單獨出資、由地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。依照《公司法》的規(guī)定，下列有關(guān)該國有企業(yè)組織機構(gòu)的表述中，不正確的是哪些?A、A）該公司沒有設(shè)置股東會，因而該公司沒有權(quán)力機關(guān)，一般公司股東會的職權(quán)授權(quán)由董事會行使B、B）該公司董事會成員均是由國家授權(quán)投資的機構(gòu)任命的干部C、C）該公司某董事因善于經(jīng)營管理，被一家有限責(zé)任公司聘為負(fù)責(zé)人D、D）該公司的董事會有權(quán)決定公司的重大事項，包括公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行債券【參考答案】：A,B,C,D【解析】：選項A中，國有獨資公司不設(shè)股東會，不意味其沒有權(quán)力機構(gòu)，應(yīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)以股東身份行使股東會職權(quán)，僅將部分職權(quán)授予董事會行使；選項B中，國有獨資公司的董事會中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表；選項C中，第七十條國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職；選項D中，董事會除行使法定職權(quán)外，還行使部分授權(quán)的職權(quán)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。參見《公司法》第67、68、69、70條。15、某林場與某鐵路局訂立了貨物聯(lián)運合同，發(fā)運1000立方米木材。該批貨物經(jīng)鐵路運至甲市，又由甲市某海運公司從海路運至乙市，再由某汽車運輸公司從乙市運至終點站。當(dāng)收貨方到汽車運輸公司提貨時，發(fā)現(xiàn)短少50立方米木材。有關(guān)單位互相推卸責(zé)任。請問：林場不得向誰索賠？A、汽車運輸公司B、鐵路局C、海運公司D、鐵路局、汽車運輸公司、海運公司【參考答案】：A,C,D【解析】：本題涉及多式聯(lián)運會同中承運人的責(zé)任問題，依《合同法》第321條和第313條規(guī)定，在多式聯(lián)運會同中，貨物毀損、滅失發(fā)生的運輸區(qū)段不能確定的，與托運人訂立合同的承運人應(yīng)當(dāng)對全程運輸承擔(dān)責(zé)任。故本題選項為ACD16、下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又屬于有償合同？A、買賣合同B、借貸合同C、租賃合同D、付有保管費的保管合同【參考答案】：A,C,D【解析】：（1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對價的合同，因此，所有有償合同都是雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同，就是有對價的合同。因此，選擇A。（2）借貸合同有有償（有息）和無償（無息）兩種，因此，可以排除B。（3）租賃合同都是有對價的，因此，都是有償?shù)?。因此，選擇C項。（4）保管費包括保管成本和利潤，因此，選擇D項?！緫?yīng)注意的問題】有保管費的合同依據(jù)《合同法》第366條為有償合同。17、下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?A、保管合同B、委托合同C、借款合同D、互易合同【參考答案】：A,B,C【解析】：【考查知識點】合同的分類?！窘忸}思路和依據(jù)】依據(jù)《合同法》第366條、第406條和第211條的規(guī)定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有償合同，也可以是無償合同。互易的本質(zhì)，是兩個買賣的結(jié)合，因此，它必然是有償合同。【應(yīng)注意的問題】有償、無償依照當(dāng)事人的約定，這是合同自由的反映，但互易由于它的本質(zhì)，無法約定為無償?shù)暮贤?8、民法理論將物分為主物和從物。下列屬于主物和從物的關(guān)系的有（）。A、桌子與桌子腿B、房屋與房屋里的家俱C、電視機與遙控器D、鎖和鑰匙【參考答案】C,D【考點】主物與從物【解析】本題涉及從物法律問題。從物是相對于主物而言的。在必須結(jié)合使用才能發(fā)揮經(jīng)濟效益的兩個獨立的物中，起主要效用的為主物；在兩個獨立物結(jié)合使用中處于附屬地位、起輔助和配合作用的物是從物。本題中，桌子與該桌子腿是整體與部分的關(guān)系；房屋與房屋里的家俱是兩個獨立的物，并不存在主從的關(guān)系。故本題選項為CD19、甲住在某市A區(qū)，有乙丙丁三個子女，甲立遺囑將其房屋留給乙繼承。甲死后，丙為父親辦完喪事并將甲的房屋賣給了他人。丁遂向法院起訴要求繼承。但是直到案件進入二審后，居住在外地的乙才聞訊請求參加訴訟，則二審法院的下列做法正確的是?（）A、根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解B、調(diào)解不成，將案件發(fā)回原審法院重審C、調(diào)解不成，將乙列為共同訴訟人進行審理D、調(diào)解不成，告知乙另行起訴【參考答案】A,B【解析】參見《民訴意見》第183條。20、甲公司訴乙公司侵權(quán)一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據(jù)，遂向省高級人民法院申請再審。省高級人民法院受理后，甲公司與乙公司達成了調(diào)解協(xié)議。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的A、由省高級人民法院作出撤銷原判決的裁定B、由省高級人民法院制作調(diào)解書并注明撤銷原判決C、在當(dāng)事人達成調(diào)解協(xié)議的同時，該判決自動撤銷D、制作調(diào)解書送達當(dāng)事人雙方后，該判決視為撤銷【參考答案】：A,B,C【解析】：2003司考真題68。調(diào)解作為民事訴訟的一項基本原則，在訴訟的各個階段都是適用的，在審判監(jiān)督程序中也同樣適用。根據(jù)最高人民法院《民訴意見》第201條的規(guī)定：“按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；達成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達后，原判決、裁定即視為撤銷。”故選A、B、C項。21、下列哪些情形需要提出商標(biāo)變更申請？A、變更注冊人的名稱B、改變商標(biāo)標(biāo)志C、變更注冊地址D、不同類別商品欲使用同一商標(biāo)的【參考答案】：A,C【解析】：見《商標(biāo)法》第23條、第22條、第21條、第20條。22、甲房地產(chǎn)開發(fā)公司委托乙房地產(chǎn)公司代為預(yù)售其正在開發(fā)的商品房，乙公司代甲公司預(yù)售商品房時，未向購房人披露甲公司而直接以自己的名義與購房人簽訂了商品房預(yù)售合同。則甲公司開發(fā)的商品房延期竣工致使乙公司不能如期向購房人交房時，以下說法正確的是?A、乙公司應(yīng)當(dāng)向購房人披露甲公司，購房人可以選擇要求甲公司或者乙公司承擔(dān)違約責(zé)任B、乙公司應(yīng)當(dāng)向購房人披露甲公司，購房人可以要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶違約責(zé)任C、購房人起訴要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任時，甲公司可以主張其對乙公司的抗辯D、購房人起訴要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任時，甲公司可以主張乙公司對購房人的抗辯【參考答案】：A,C,D【解析】：[測試點]間接代理?！窘馕觥浚骸逗贤ā返?03條第1款規(guī)定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人?！痹摋l第2款同時規(guī)定：“第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯?！惫蔄CD正確。23、甲、乙公司簽訂一份鋼材買賣合同，約定甲公司先交付鋼材，乙公司驗收完畢后再付款。有確切證據(jù)證明乙公司存在下列何種情形，甲公司可中止履行?A、乙公司年度報表中表明出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，無法依約履行B、乙公司被工商部門定為合同信用極差單位C、乙公司已被其債權(quán)人提起破產(chǎn)宣告申請D、原與甲公司合作良好的乙公司董事長已辭職，甲公司對新董事長不熟悉【參考答案】：A,B,C【解析】：依《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(三)喪失商業(yè)信譽；(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！盇C選項符合第一項的情形，B選項符合第三項的情形，甲公司可以行使不安抗辯權(quán)，D選項不是行使不安抗辯權(quán)的情形，不當(dāng)選，本題應(yīng)選ABC三項。24、2005年7月，美國T公司與上海的R公司訂立合營企業(yè)合同，約定T公司以外幣、機器設(shè)備和專有技術(shù)合計人民幣400萬元出資，R公司以場地使用權(quán)、廠房和人民幣合計100萬元出資，在上海設(shè)立一家合營企業(yè)。合同報審批機關(guān)批準(zhǔn)時，審批機關(guān)的接待人員對合同報批的程序和實體問題提出一系列建議。以下各項中，不符合我國法律、法規(guī)規(guī)定的是：（）。A、R公司在沒有和T公司進行任何協(xié)商的情況下，即私自向?qū)徟鷻C關(guān)遞交審批材料，申請批準(zhǔn)B、合同規(guī)定的合營企業(yè)注冊資本為500萬元，其中外方的出資占80%C、T公司和R公司的非現(xiàn)金出資部分的作價金額由兩公司自行協(xié)商確定，而沒有請專門的評估機構(gòu)評估D、T公司作價200萬元出資的機器設(shè)備的價格明顯高于同類產(chǎn)品國際市場的價格【參考答案】A,D【考點】合營企業(yè)的設(shè)立及出資【解析】《合資企業(yè)法實施條例》第7條規(guī)定，申請設(shè)立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C構(gòu)報送文件。A錯誤，入選?！逗腺Y企業(yè)法》第4條規(guī)定，合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。B正確?！逗腺Y企業(yè)法實施條例》第22條規(guī)定，合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。C正確?！逗腺Y企業(yè)法實施條例》第24條規(guī)定，作為外國合營者出資的機器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的。前款所指機器設(shè)備或者其他物料的作價，不得高于同類機器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。D錯誤。入選25、王某與某保險公司簽訂了一份財產(chǎn)保險合同，在下列哪些情況下，該保險公司可以解除與王某的保險合同?（）A、王某故意隱瞞事實，不履行如實告知義務(wù)B、王某因過失未履行如實告知義務(wù)，足以影響保險公司是否承?；蛘咛岣弑ｋU費率C、王某在未發(fā)生保險事故的情況下，謊稱發(fā)生保險事故D、在合同有效期內(nèi)，該保險合同標(biāo)的的危險程度增加【參考答案】A,B,C,D【解析】根據(jù)《保險法》第16條、27條、52條的規(guī)定，ABCD四項均符合法律規(guī)定。26、下列世界貿(mào)易組織成員國外商投資法律中的哪些規(guī)定違反了與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議的要求？A、在合資企業(yè)中，本地股權(quán)應(yīng)占51％以上B、合資企業(yè)所需原材料應(yīng)優(yōu)先從國內(nèi)購買C、合資企業(yè)進口貨值不得超過當(dāng)年度出口貨值D、合資企業(yè)必須提供外匯平衡的保證【參考答案】：B,C,D【解析】：《與貿(mào)易