法律知識接軌論國際慣例-兼論我國經(jīng)濟立法與國際慣例

......word.zl...word.zl.論國際慣例--兼論我國經(jīng)濟立法與國際慣例接軌秀文中國人民大學法學院教授一、國際慣例的含義(一)國際慣例的形成與開展國際慣例的形成與開展是一個循序漸進的過程。它植根于參與國際交往的行為主體的長期反復(fù)實踐。(Lex“種委婉的說法。[1式，紛紛將商人習慣法納入其各自的國法：路易十四時期，法國率先進展了全國性的法典編纂，于是便形成了1673年的?商事條例?和1681年的?海商條例?;1834(Mansfield的疇。19“不斷擴大產(chǎn)品銷路的需要，驅(qū)使資產(chǎn)階級奔波于全球各地〞[21860年簽署了規(guī)定相互賦予最惠國待遇及?(1883年)，?保護文學藝術(shù)作品伯?(1886?(1891年)等。這些國際雙邊和多邊條約中的許多規(guī)，都是由商人習慣法開展而來的。當世界進入20?(1ncoterms而來的是資本輸出和技術(shù)貿(mào)易的空前開展，特別是60年代以來，其增長速度已大大超過了有形商品貿(mào)易。與此相通過簡要回憶國際慣例形成和開展的歷史，我們可以得出如下結(jié)論：國際慣例植根于國際交往實踐，是在長期反復(fù)實踐中逐步形成的某一特定領(lǐng)域的習慣性做法或通例。得系統(tǒng)有序的成文表現(xiàn)方式，進而大大方便了參與國際交往的當事人的適用。繁的國際交往中應(yīng)運而生。(二)國際慣例的含義“generalpractice〞，“usage“custom〞往往都譯為慣例。[3]在王鐵涯教授主編的38國際習慣，作為通例之證明而經(jīng)承受為法律者。〞[4“internationalevidenceofageneralpracticeacceptedas.〞[5]該書認為，國際習慣與國際條約并列為國際法的主要淵源。[6“國際習慣是各國重復(fù)類似行為而具有法律拘束力的結(jié)果。[7“習慣〞，顯然指的是custom，而不是usage“習慣慣例〞一38“custom“usage……〞看得最為明顯，因為對此作38條(一)款(丑)項所指的(generalpractice“通例之證明〞，正是該書前面所述的國際習慣。[8]可見，“custom〞一詞在此書中，有時指習慣，有時也指慣例。那么，上面提到的三個英文單詞在含義和譯法上終究有無區(qū)別呢?筆者認為，區(qū)別還是存在的?！癵eneralpractice〞可以譯為通例，也可譯為一般做法。以國際貨物買賣為例，當賣方報出某種貨物的FOB價格時，總是CIF價。買方提出購置賣方的貨物時也是如此。這種不同報價反映買賣雙方承當(usageFOB或CIF(custom)。也就是說，當習慣轉(zhuǎn)化為慣例如，在以FOB成交時就不可能發(fā)生以下情況：買方在未能按合同約定的時間安排運輸和保險的情況下，反而國際貨物買賣的慣例在國際貿(mào)易界是眾所周知的。(generalpractice(usage)，并最終取得具有穩(wěn)定性的慣例(custom)的地位。[9]國際貿(mào)易法學的主要創(chuàng)始人之一——英國當代著名法學家施米托夫教授認為，國際商業(yè)慣例由“應(yīng)用極為廣泛的，凡從事國際貿(mào)易的商人們期待著他們的合同當事人都能遵守的商業(yè)習慣性做法和標準構(gòu)[10]?(19621968173個具有不同經(jīng)濟制度的國家和地區(qū)的銀行所采納。[11]而?解釋通那么?(1953年)那么是名副其實的習慣性做法，它僅具有標準合同條件的性質(zhì)，因為“這些條件只有被當事人列入特定合同時，才對他們有法律上的拘束力。〞[12]國學者對國際慣例也有不同的看法。[13]正因為如此，人們往往又很難把通例、習慣和慣例截然分開。(三)小結(jié)通過對國際慣例的含義及其形成與開展的分析，可以得出如下結(jié)論：國際慣例必須是在世界圍廣泛適用的習慣或通例。如果某一通例或習慣僅在某些國家或地區(qū)廣為適用，那其他國家和地區(qū)，它們也可能轉(zhuǎn)化為國際慣例。后者往往是從前者開展而來的。法及該國締結(jié)或參加的國際公約中的規(guī)是法律而不是慣例。二、國際慣例的容國際慣例涉及的容相當廣泛，可以從以下兩個方面進展探討。(一)根據(jù)國際慣例所涉及的主體和圍的不同，可以分為：國家間交往的慣例。此類慣例是作為國際法主體的國家之間進展交往的規(guī)那么和原那么，如國家主權(quán)原那等互利、和平共處等五項原那么。及有關(guān)貿(mào)易協(xié)會制定的商事交易規(guī)那么、標準合同共同條件等。包括對外國私人投資者在本國境投資及本國投資者在海外投資的管理等方面的原那么和規(guī)那么。過協(xié)商調(diào)解和仲裁方式解決上述爭論的規(guī)那么。(二)按照國際慣例表現(xiàn)方式的不同，可以分為：成文慣例。即由國際組織或?qū)W術(shù)團體對不成文的慣例進展解釋、整理編纂后的成文形式，它具有條理性、1936年，并分別于1953、1967、1976、1980和1990年進展了修訂和補充。該會于1933年三、國際慣例的效力及其適用(一)國際慣例的效力一般而言，國際慣例的效力通?？梢苑譃橐?guī)性慣例的效力和合同性慣例的效力。又如一些特定行業(yè)的貿(mào)易協(xié)會和國際組織制定的標準合同格式(FIDIC(FIATA)制定的聯(lián)合運輸提單等，對采用上述各標準合同的當事人各方而言，也具有法律上的拘束力。(二)國際慣例的適用1980[14]第928條4款及?仲裁規(guī)那么?第33例。〞四、關(guān)于我國經(jīng)濟立法與國際慣例接軌的思考(一)關(guān)于國際慣例的含義及其適用142條3286條2中華150條和?海商法?第276(二)關(guān)于我國經(jīng)濟立法與國際慣例接軌的問題準的具體容，那么缺乏進一步的調(diào)查研究。且不談我國近年來締結(jié)或參加的雙邊和多邊國際條約，[15]僅我國近年來公布的許多經(jīng)濟法律法規(guī)，特別是合的高度，對國際慣例和國際標準的具體含義和容作較為深入的調(diào)查研究，以供決策部門參考。1964年增加了一章專門適用于注釋:[1]施米托夫：?國際貿(mào)易法文選?，中國大百科全書，1993年，第179頁。[2]?馬克思恩格斯選集?第l卷，第254頁?！癠niformCustomsandPracticeforDocumentary2“usage“custom〞的各種不同譯法。26BasicDocumentsinInternationalLawandWorldEdition，WestPublishing36.[6]同注[4]，第38頁。[7][6]同上，第29頁。[8]同上，第26頁。[9]參見前引?國際貿(mào)易法文選?，第205頁。[10][11][12]同上，第206頁。[13]?國際經(jīng)濟法總淪?，高樹異主編，大學，1989年版，第64—65頁。公約于1