《國際貿易法（第三版）》課件章節(jié)7

第七章國際貿易爭議的解決本章概述第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述第二節(jié)國際貿易仲裁第三節(jié)國際貿易訴訟第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述一、國際貿易爭議的概念和特點國際貿易爭議(internationaltradedispute)是指國際貿易活動主體(subject)之間在國際貿易活動中所產(chǎn)生的糾紛。在國際貿易交往中，由于當事人處于不同國家或地區(qū)，其法律制度不盡相同，因而發(fā)生糾紛的可能性遠大于國內貿易活動中發(fā)生糾紛的可能性。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述一、國際貿易爭議的概念和特點特點：(1)國際貿易爭議發(fā)生在國際貿易領域(2)國際貿易爭議的主體具有涉外性(3)發(fā)生國際貿易爭議的法律關系的標的物位于國外或行為在國外完成(4)產(chǎn)生、變更或消滅國際貿易法律關系的法律事實發(fā)生在國外(5)國際貿易爭議的解決所適用的法律可由當事人協(xié)商確定，可以是其中一方當事人所在國家的法律，也可以是第三國法律，或國際公約或國際慣例第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述一、國際貿易爭議的概念和特點特點：(6)國際貿易爭議的解決方式多樣，程序復雜。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(一)協(xié)商協(xié)商(consultation)是爭議當事人在爭議發(fā)生后最先選擇采用的爭議解決方法。它是指國際貿易活動的當事人在發(fā)生爭議后，以雙方的自愿為基礎，針對所發(fā)生的爭議進行口頭或書面的磋商或談判，自行達成和解協(xié)議，友好解決糾紛(amicablysettlingdisputes)的方式。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(一)協(xié)商特點：1協(xié)商是在當事人自愿的基礎上進行，達成的和解協(xié)議易于被各方當事人履行。2協(xié)商無須第三者介入，完全由當事人雙方自行解決。3協(xié)商是在依據(jù)法律、雙方之間存在的合同基礎上進行。4協(xié)商的程序簡單、形式靈活。5在協(xié)商基礎上達成的和解協(xié)議只構成新的合同或對原合同的修改補充，只要符合形式要件即具有法律效力，當事人應嚴格執(zhí)行，否則視為違約。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(二)調解調解(conciliation)是在當事人之外的中立第三方(thethirdparty)的主持下，由第三方以中間人的身份，在分清是非和責任的基礎上，根據(jù)法律和合同規(guī)定，參考國際慣例，從中幫助和促使爭議各方在互諒互讓的基礎上達成公平的調解協(xié)議(settlementagreement)，解決各方爭議。該第三方稱“調解人”(conciliator)。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(二)調解依調解人的不同，調解可分為以下五種。1民間調解2專門機構調解3聯(lián)合調解4仲裁機構調解5法庭調解第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(三)國際貿易仲裁1國際貿易仲裁的概念仲裁(arbitration)一詞來自拉丁文，指爭議當事人通過協(xié)議方式將爭議提交第三方(仲裁機構)進行裁決解決的方式。國際貿易仲裁是國際商事仲裁的一種。概括而言，它是指國際貿易活動的各方當事人自愿將其爭議提交第三者進行審理并作出仲裁裁決的方式。2國際貿易仲裁的特點(1)國際貿易仲裁以當事人的自愿為前提。(2)國際貿易仲裁具有專業(yè)性和公正性。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(三)國際貿易仲裁2國際貿易仲裁的特點(3)國際貿易仲裁的裁決具有終局性(finial)和可強制執(zhí)行性。(4)國際貿易仲裁具有簡單靈活性。(5)國際貿易仲裁具有保密性。3國際立法4國內立法第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(四)國際貿易訴訟國際貿易訴訟(litigation)是國際民事訴訟的一種，它是指國際貿易爭議當事人將其爭議提交某一國家的法院予以審理并作出判決的爭議解決方法。特點：(1)國際貿易訴訟必須遵從嚴格的法律程序。法院必須按照法律規(guī)定程序進行審理并作出判決。(2)法院對案件的管轄權不依賴爭議當事人的協(xié)議，通常是由被告所在地法院管轄。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(四)國際貿易訴訟特點：(3)國際貿易訴訟受國際貿易仲裁的排斥。只要爭議當事人約定以仲裁方式解決糾紛，法院就無權受理。案件仲裁裁決作出后，法院也不再受理。(4)國際貿易訴訟具有公開性。大多數(shù)案件公開進行審理，個別情況下不公開進行。(5)國際貿易訴訟中的一方如對法院作出的判決或裁決不服，可以向上一級法院提起上訴。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述二、國際貿易爭議的解決方式(五)ADR方式1ADR方式的特點2ADR方式的應用第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述三、解決國際貿易爭議所適用的法律(一)實體法的適用實體法主要包括國內法、國際公約、國際慣例。在實體法的適用方面主要遵守以下原則：(1)合同中對所適用的實體法有明確規(guī)定的，按合同規(guī)定執(zhí)行。(2)合同中對所適用的實體法沒有明確規(guī)定的，由仲裁員決定。第一節(jié)國際貿易爭議的解決概述三、解決國際貿易爭議所適用的法律(二)程序法的適用程序法主要包括國內法、國內仲裁機構制定的仲裁規(guī)則、國際公約。程序法的適用包括：(1)仲裁法律的選擇。(2)仲裁規(guī)則的選擇。第二節(jié)國際貿易仲裁一、仲裁協(xié)議(一)仲裁協(xié)議的概念、分類及形式要求1仲裁協(xié)議的概念及分類仲裁協(xié)議(arbitrationagreement)是指合同中訂立的仲裁條款或以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議分為兩種類型。(1)仲裁條款。(2)仲裁協(xié)議書。2仲裁協(xié)議的形式要求第二節(jié)國際貿易仲裁一、仲裁協(xié)議(二)仲裁協(xié)議的內容各國對仲裁協(xié)議內容的要求不一，有繁有簡。大多數(shù)國家只要求當事人表明仲裁的意愿，仲裁協(xié)議就是有效的。并不要求仲裁協(xié)議必須規(guī)定某些特定的內容，如寫明仲裁機構的要求。從目前司法實踐看，各國法院對仲裁協(xié)議的法律效力采取寬松的態(tài)度。第二節(jié)國際貿易仲裁一、仲裁協(xié)議(三)仲裁協(xié)議的效力和作用1仲裁協(xié)議是仲裁機構行使仲裁管轄權(jurisdiction)的依據(jù)2仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權3仲裁協(xié)議具有獨立性4仲裁協(xié)議是仲裁機構確定仲裁事項范圍的依據(jù)第二節(jié)國際貿易仲裁二、仲裁地點爭議當事人由于對本國仲裁方面的法律比較熟悉，通常力爭在本國仲裁，其次選擇到中立的第三國仲裁。無論在何地仲裁，為使仲裁裁決能夠在敗訴方國家得到執(zhí)行，該地必須是《紐約公約》的參加方。第二節(jié)國際貿易仲裁三、仲裁機構(一)臨時仲裁機構臨時仲裁機構(adhocarbitrationinstitution)是指爭議雙方當事人根據(jù)達成的仲裁協(xié)議，在爭議發(fā)生后，按仲裁地所屬國的仲裁法律規(guī)定，自行選任仲裁員組成的、仲裁裁決作出后即行解散的仲裁機構。第二節(jié)國際貿易仲裁三、仲裁機構(二)常設仲裁機構1常設仲裁機構的概念和特征常設仲裁機構(permanentarbitrationinstitution)是依照國際條約或某一國內法組成的有固定名稱、地址、仲裁程序規(guī)則以及組織機構的永久性仲裁機構。常設仲裁機構相對臨時仲裁機構具有較大的穩(wěn)定性和健全的組織、完善的制度和仲裁規(guī)則。2我國常設仲裁機構第二節(jié)國際貿易仲裁三、仲裁機構(二)常設仲裁機構3國際商會仲裁院(TheInternationalCourtofArbitrationofInternationalChamberofCommerce)4斯德哥爾摩商會仲裁院(ArbitrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce，SCC)5倫敦國際仲裁院(TheLondonCourtofInternationalArbitration，LCIA)第二節(jié)國際貿易仲裁三、仲裁機構(二)常設仲裁機構6美國仲裁協(xié)會(AmericanArbitrationAssociation，AAA)7日本商事仲裁協(xié)會(TheJapanCommercialArbitrationAssociation，JCAA)8香港國際仲裁中心(HongKongInternationalArbitrationCenter，HKAC)9世界知識產(chǎn)權組織仲裁中心(WIPOArbitrationandMediationCenter)第二節(jié)國際貿易仲裁四、仲裁程序規(guī)則仲裁程序規(guī)則(arbitrationrules)是指爭議當事人和仲裁機構對爭議進行仲裁過程中所應遵循的規(guī)則。其中包括仲裁申請的提出、答辯、指定仲裁員、仲裁庭的組成、仲裁審理、仲裁裁決的作出以及仲裁裁決的法律效力等內容。仲裁程序規(guī)則是仲裁機構進行仲裁的重要行為準則，是保證仲裁公正而順利進行的重要而必不可少的規(guī)范。第二節(jié)國際貿易仲裁四、仲裁程序規(guī)則仲裁程序規(guī)則分為三種，一是當事人或臨時仲裁機構制定的臨時仲裁規(guī)則；二是常設仲裁機構制定的仲裁規(guī)則；三是非仲裁機構的國際組織制訂的仲裁示范規(guī)則。第二節(jié)國際貿易仲裁四、仲裁程序規(guī)則(一)仲裁申請和受理、答辯(二)仲裁庭的組成1仲裁員資格、回避2仲裁庭的人數(shù)(三)開庭審理(四)裁決第二節(jié)國際貿易仲裁五、法院對仲裁裁決的監(jiān)督(一)各國關于法院對仲裁裁決監(jiān)督的規(guī)定(二)我國有關法院對仲裁裁決司法監(jiān)督的規(guī)定1裁定撤銷權2裁定中止撤銷程序權3裁定中止執(zhí)行權第二節(jié)國際貿易仲裁六、仲裁裁決的承認與執(zhí)行(一)外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行(二)我國關于仲裁裁決執(zhí)行的規(guī)定1我國涉外仲裁裁決在國內的執(zhí)行2我國涉外仲裁裁決在外國的承認和執(zhí)行3外國仲裁裁決(awardmadebyaforeignarbitralorgan)在我國的承認與執(zhí)行(三)香港仲裁裁決與我國內地仲裁裁決的相互承認與執(zhí)行第三節(jié)國際貿易訴訟一、國際貿易訴訟案件管轄權(一)國際貿易訴訟案件管轄權的概念及作用國際貿易訴訟案件管轄權(jurisdiction)是指由哪一國法院享有審理某一國際貿易訴訟案件的權力。國際貿易糾紛案件具有涉外因素，通常涉及兩個或兩個以上國家的當事人，因此在采用司法訴訟方式解決糾紛時，由哪一國法院受理案件至關重要，一個案件由不同國家的法院審理往往會得到不同的處理結果。而它又涉及爭議各方當事人的經(jīng)濟利益。第三節(jié)國際貿易訴訟一、國際貿易訴訟案件管轄權(二)各國確立國際貿易訴訟案件管轄權的原則1屬地管轄原則(TerritorialJurisdiction)2屬人管轄原則3實際控制原則4協(xié)議管轄原則5專屬管轄原則(exclusivejurisdiction)(三)我國關于國際貿易訴訟案件管轄權的規(guī)定第三節(jié)國際貿易訴訟二、國際貿易行政訴訟根據(jù)最高人民法院于2002年8月27日通過的《關于審理國際貿易行政案件若干問題的規(guī)定》(自2002年10月1日起施行)，國際貿易行政案件包括有關國際貨物貿易的行政案件，有關國際服務貿易的行政案件，與國際貿易有關的知識產(chǎn)權行政案件，其他國際貿易行政案件。第三節(jié)國際貿易訴訟三、外國法院判決的承認與執(zhí)行(一)外國法院判決的承認與執(zhí)行的概念與作用根據(jù)國家主權原則，任何國家法院的判決原則上只能在該國領域內具有法