【9A文】同等學力申碩-民法物權

【MeiWei_81重點借鑒文檔】物權法試題一、簡答題1、簡述物權變動的原因答：1、法律行為。如單方法律行為（遺贈、拋棄等），合同（買賣合同）、多方法律行為（設立公司的協(xié)議）；2、事件和事實行為，如時效取得、先占、善意取得等；3、公法上的行為，如征收、沒收、強制執(zhí)行等。2、返還原物和返還不當?shù)美谛再|、要件、效果上的區(qū)別性質：不當?shù)美莻鶛嗉m紛，返還原物是物權糾紛。要件：1.是否考慮過錯方面。所有物返還如果適用返還原物請求權，則請求權人無須證明對方是否具有過錯便可以行使其權利；受益人不管是否具有過錯，只要原物還存在，都應當具有返還的義務；如果原物已經(jīng)不存在，則應付賠償責任。而對于不當?shù)美颠€請求權來說，盡管在責任構成要件上不包括主觀過錯，但在考慮返還的范圍時根據(jù)惡意和善意來確定；如果返還義務人取得財產(chǎn)是善意的，返還的范圍只限于現(xiàn)存的財產(chǎn)，對不是由于過錯而滅失的財產(chǎn)可以不承擔責任；如果返還義務人取得的財產(chǎn)出于惡意，則返還義務人應對財產(chǎn)的滅失負賠償責任。2.在構成要件方面。返還原物必須以原物依然存在為前提，如果原物已經(jīng)滅失，返還原物在客觀上已經(jīng)不可能，所有權人只能要求賠償損失，而不能要求返還原物。但適用不當?shù)美熑?，則根據(jù)受益人所獲得的利益為標準，不管原物是否存在，只要受益人獲得利益，就應付返還責任。效果：返還財物的范圍方面。所有物返還請求權的返還財物對象僅限于原物及原物所產(chǎn)生的孳息，返還的目的是使所有人恢復其對原物的占有。而不當?shù)美颠€請求權返還的可以是原物、原物所生的孳息、原物的價金、使用原物所取得的利益，也可以是其他利益；返E目的是將受益人所獲得的一切不當?shù)睦?，全部返還受損害的一方當事人，剝奪受益人所獲得的一切不當利益。3、物上代位性的意義和基本規(guī)則答：意義：1、降低債權人的風險，2、防止債務人逃避債務；3、規(guī)范金融市場。規(guī)則：1、保險金請求權之物上代位。對于保險金之物上代位，我國《擔保法》第58條所規(guī)定的“賠償金”也應當包括保險金在內(nèi)；2、抵押權人基于抵押權本身受侵害致抵押物滅失而成立的損害賠償請求權抵押權為擔保物權，當?shù)盅簷嗍芮趾χ碌盅簻缡r，無論侵害人為抵押物所有權人或是第三人，抵押權人均可以對其行使侵權行為賠償請求權。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》第80條第1款規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權人就該抵押物的保險金、賠償金或補償金優(yōu)先受償。如債權未屆清償期，則可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等采取保全措施。4、所有權彈力性及其在物權法上的表現(xiàn)答：對所有權性質的一種描述。起源于羅馬法的物權法理論認為，所有權是全面完整而有彈性的單一支配權。所有權權能的分離只是暫時的，分離出去的權能最終都要回復到所有權中來，使所有權恢復其原來的圓滿狀態(tài)。表現(xiàn)：物權法上的擔保物權。如所有人為他人設定地上權或抵押權等他物權時，所有權幾乎成為一個沒有實質內(nèi)容的空虛的權利，但所有權在所有人保持其處分力的限度內(nèi)并不失去統(tǒng)一的支配力，一旦他物權消滅，則所有權自動回復其完全支配力。按照這種理解，物權是一種抽象的支配而不是利用物的權利，在所有權之上形成的他物權也只是所有權全面支配權作用的結果，一物之上只有一個所有權，即所謂“一物一權”主義.5、簡述物權優(yōu)先于債權的效力內(nèi)容同一物上同時并存物權與債權時，除非法律另有規(guī)定，物權優(yōu)先于債權得以實現(xiàn)。表現(xiàn)為四種情形：①所有權優(yōu)先于債權。典型形態(tài)是：不動產(chǎn)一物數(shù)賣場合，取得不動產(chǎn)所有權的買受【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】人，其所有權優(yōu)先于未取得所有權的買受人之債權；②擔保物權優(yōu)先于債權。有物的擔保的債權，就擔保物得優(yōu)先于（擔保人之）一般債權人而受清償。同樣的道理，物的擔保人破產(chǎn)時，擔保物不列入破產(chǎn)財產(chǎn)，擔保物權人對擔保物享有“別除權”；③益物權優(yōu)先于債權。④具有物權效力的債權優(yōu)先于不具有物權效力的債權。典型例子是《物權法》第20條規(guī)定的預告登記的效力。6、簡述善意取得的構成要件，并舉一例說明答1、標的物須為動產(chǎn)或者不動產(chǎn)2、讓與人對處分的動產(chǎn)或不動產(chǎn)無處分權3、受讓人受讓財產(chǎn)時須為善意4、受讓人須支付合理的價格5、轉讓的動產(chǎn)或不動產(chǎn)已經(jīng)交付或者登記例子：動產(chǎn)質枳人擅自將質物轉質于不知情的第三人7、簡述相鄰權和地役權的區(qū)別是指不動產(chǎn)的權利人，如所有權人或使用權人，為自己使用不動產(chǎn)的便利或提高自己不動產(chǎn)的效益而是利用他人不動產(chǎn)的權利。相鄰權指不動產(chǎn)的所有人或使用人在處理相鄰關系時所享有的權利。性質不同：地役權是一項獨立的物權制度，屬于用益物權;相鄰權不是獨立的物權制度，是所有權的延伸和限制產(chǎn)生依據(jù)：地役權依當事人之間訂立的合同產(chǎn)生，且地役權可以辦理登記;相鄰權的依據(jù)是基于法律的直接規(guī)定，且相鄰權根本無須登記內(nèi)容不同：地役權有償無償均可;相鄰權為無償前提條件不同：地役權各方未必相鄰，而相鄰關系則必須以不動產(chǎn)的相鄰為條件受到損害后的救濟請求權不同：相鄰關系受到侵害后，不能直接以相鄰關系為基礎提起損害賠償訴訟，而應該提起所有權的行使受到妨害之訴。地役權受到損害之后，受害人可以直接提起地役權受損害的請求之訴。8、試述典當?shù)男再|典當本質上是一種借貸關系與擔保關系的復合，借貸是目的，擔保是手段。典當非擔保物權，擔保物權是以主債權合同在先，擔保合同在后;典當制度中，借貸以出當行為為前提，即出當在前，借貸在后。典當實質上是一種信用授受行為，是借貸與質押（抵押）之聯(lián)立。9、簡述占有的概念及其構成要件指占有人對不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的實際控制.構成要件：1.主體是有特定的具有權利能力和自然意思能力；2.客體有體物的客體;3.體素：對物事實上的控制支配；4.心素：意識到自己正控制和支配物的意思足以構成心素。10、簡述用益物權與擔保物權的區(qū)別答：1、設立的目的不同。用益物權設立的目的是為了實現(xiàn)物的使用價值，而擔保物權設立的目的是為了實現(xiàn)物的交換價值；2、權利的性質不同。用益物權多具有獨立的主權利，而擔保物權多具有從屬的從權利。3、標的物不同。用益物權的標的物主要為不動產(chǎn)，而擔保物權主要為動產(chǎn)。國）用益物權客枇價值形態(tài)如果發(fā)生克生，就會對權利人使用收益財生百螃晌‘甚至導致枳利消滅，而擔保物權標的物的價值質森發(fā)生受優(yōu)『并不卷響擔保物根的存在（擔保粗桓以變形物為客秣而蜻存在）.11、物權請求權的意義、類型和效果答：意義：1、物權是民法中十分重要的民事權利，物權法在規(guī)范民事主體享有廣泛的物權時，更需要為物權的行使和實現(xiàn)提供保障機制；2、物權時支配權，完全依自身意志，無須他人介入便可實現(xiàn)物權、享受利益，但這也使物權遭受侵害，而賦予被侵權人物權請求權，更有利于保護物權。類型：1、返還原物請求權；【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】2、排除妨害請求權；3、停止侵害和消除危險請求權；4、恢復原狀請求權。效果：首先，物權請求權是一種救濟權，其是以物權的存在為前提和基礎的，并且是為保護物權而設立；其次，物權請求權可以隨著物權的變化而變化，即隨著物權的流轉而流轉，隨著物權的消滅而消滅或轉化。應當強調的是，物權請求權不是物權，不具有物權的基本特征，同時其又與債權和債權請求權存在差異故而只能將其看作是物權的一種保護方式。12、試舉例說明什么是預告登記答：預告登記：就是為保全關于不動產(chǎn)物權的請求權而將此權利進行的登記。房地產(chǎn)開發(fā)商甲與乙簽訂了房屋買賣合同后，辦理房屋預告登記，房屋建成后，甲擅自將該房屋賣給丙，并給丙辦理了過戶登記，在本案例中就體現(xiàn)了商品房銷售的預告登記制度。甲的處分不發(fā)生物權效力，丙不能取得該房屋的所有權，乙有權要求甲涂消丙的登記。因為乙辦理的房屋的預告登記。13、簡述《物權法》關于物權保護的規(guī)定（一）《物權法》主要規(guī)定了以下保護物權的方法1、物權確認：因物權的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關系人可以請求確認權利。2、返還原物：無權占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權利人可以請求返還原物。3、恢復原狀：造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。4、排除妨礙：妨害物權或者可能妨害物權的，權利人可以請求排除妨害或者消除危險。5、賠償損失：侵害物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。（二）物權保護方式，可以單獨適用，也可以根據(jù)權利被侵害的情形合并適用14、簡述《物權法》所規(guī)定的用益物權類型口）土城承包且營或；（2）建注用加使用農(nóng)：⑶地蓋雙；（4）宅基坨良用板口15、簡述留置權的構成要件債權人根據(jù)特定的合同合法占有債務人的動產(chǎn)債權人對該動產(chǎn)的占有與其債權的發(fā)生具有牽連關系，即出自同一法律關系債務已屆清償期而債務人仍未履行到期債務符合法律規(guī)定并且當事人的約定不違反公序良俗16、試比較按份共有與共同共有按份共有日旨兩個或兩個以上的共有人按照各自在共有財產(chǎn)中所占的份額,分別享有權利和分別承擔義務的Th共有關裝共同共有是指兩個以上的共有人對某項共有財產(chǎn)不分份額地共同享有權利，共同承擔義務的——種共有關系,二者的區(qū)別在于：C1；共同共有以共同關親冽］夫妻關系］的存在為前提r按份共有則無此要求；⑵按份共有中招共有人依其在共有財產(chǎn)中的份額分曼1承擔義務和享受權利r共同共有中共有財產(chǎn)不分份額r各共有人平等地享受權利和承擔義務；0）按份共有人有權處分其份額r有權將之分出藏讓?共同共有卬共有人不得擅自處分共有財產(chǎn)r只能在共同共有關系終止后方可對共有財產(chǎn)進行分割L17、簡述動產(chǎn)質押與動產(chǎn)抵押的區(qū)別.抵押物不移轉占有；質物必須移轉占有。.當事人可以自愿辦理抵押登記的，抵押合同自簽定之日起生效；當事人不必辦理質押登記的，質押合同自質物交付之日起生效?！綧eiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】3.1T」位:■甲亙1匚.，及懺?/..N一力紋：，1、傳制帆上吊看皂巧創(chuàng)中二丁「一Fi理1」式4#.'曰陽刊WL十」出胃」.，其次,動產(chǎn)》時用和動產(chǎn)質押對擔保財產(chǎn)孳息的“朦約定不同.動產(chǎn)質押的底板人占有底押財產(chǎn),并負有保管底》到擰的X率因此,在含同沒有另行約定的情況下,底權人有權收取周到才產(chǎn)的孳息.但是,動產(chǎn)抵押模式下,抵押財產(chǎn)裱人R運玩誣法1匚甘工曰起，工押權人才有權收上門處好段才二罰大然孳息京者法王孥思，但抵卬以人未通知口時清佇法瓦孳息的義務人的除外。在此之前」蛔膿人無權收取*的醐才產(chǎn)的孳息。18、簡述所有權的概念和法律特征所有權是所有人依法對自己財產(chǎn)所享有的占有，使用，收益和處分的權利。所有權具有以下的特征：第一，所有權是絕對權。所有權關系的義務主體是所有權人以外的一切人，其所負的義務是不得非法干預所有權人行使其權利，是一種特定的不作為義務。第二，所有權具有排他性。所有權屬于物權，具有排他的性質。所有權人有權排除他人對于其行使權力的干涉，并且同一物上只能存在一個所有權，而不能并存兩個以上的所有權。第三，所有權是最完全的物權。所有權是所有人對于其所有物進行一般的、全面的支配，內(nèi)容最全面、最充分的物權，它不僅包括對于物的占有、使用、收益，還包括了對于物的最終處分權。第四，所有權具有彈力性。所有人在其所有物上為他人設定地役權、抵押權等權利，只要沒有發(fā)生使所有權消滅的法律事實（如轉讓、所有物滅失），所有人仍然保持著對于其財產(chǎn)的支配權，所有權并不消滅。當所有物上設定的其他權利消滅，所有權的負擔除去的時候，所有權仍然恢復其圓滿的狀態(tài)，即分離出去的權能仍然復歸于所有權人，這稱為所有權的彈力性。第五，所有權具有永久性。這是指所有權的存在不能預定其存續(xù)期間。19、簡述出典人的權利與義務對于出典人來說，具有下列權利：1）收取典金的權利。出典人之所以出典自己的財物，其目的就是要得到典金。承典人獲得出典房屋等的占有、使用和收益，以支付相應的典金作為對價，出典人交付出典房屋后，有權收取典金。2）在回贖期間內(nèi)贖回自己財物的權利。出典人典出自己的財物時所得的典金往往小于其實際價值，如果不能贖回，則當然會顯失公平。法律規(guī)定，在一定期間內(nèi)，出典人可以贖回出典房屋等。3）在一定范圍內(nèi)的延長典期或增加典價的權利。在正常情況下，如暫時不能收回出典房屋等或房屋等價格上漲等原因，可以要求延長典期或增加典價。出典人應承擔下列義務：1）出典人有將典物轉讓給承典人的義務。房屋等出典之后，出典人應將其交給承典人占有，承典人可以加以使用或轉讓給他人使用，并且可就自己或他人使用獲得收益。2）出典人有將房屋等出典物的特性或相關資料告知或附隨轉移予承典人的義務。出典物的特性或資料，是正確使用及維護、保護其正常功能必不可少的要素，否則，就可能損害承典人的利益。3）出典人在回贖期內(nèi)回贖出典房屋等的義務。出典人在回贖期限內(nèi)不贖回其出典房屋等，視為絕賣，喪失出典房屋等的所有權?！綧eiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】20、簡述擔保物權的法律特征第一r擔保物投的性質為他物權n但保物投不同于債權r它具有對世性、法定性、支配性、排他性、特定性、絕對性、公示性等特征r具有支配力、優(yōu)先力和妨害排除力等效力r而且擔偎物楨是在債務人或第三人的特定物或權利上所出定的物投r因而怛保物板是fWF板.第一r擔保物校具肓價值性r為價值梗.擔保^板是以擔保債根的實現(xiàn)為目的r展標的物的價值和優(yōu)先受償為丙a,原則上它喧求的不是物的使用價值r而是物的勿圉介值r因而擔保物權具有位值性或變儕性r是一種儕值鼠MZr從擔保物報的怛保性來看r它是T時團呆板口擔保物報是為了擔保債務的履行而設立r國而擔保物權具有擔保性r是T擔保校.擔保物校具有從屆性、不可分性.二、論述題1、試論物權法定原則所謂物權法定原則，亦稱物權法定主義，是指物權的種類與內(nèi)容只能由法律來規(guī)定，不允許當事人自由創(chuàng)設。具體內(nèi)容：1、物權的種類法定，當事人不得隨意創(chuàng)設，學說稱為“類型強制”（TRpenzwang）。當事人設定的物權必須符合現(xiàn)行法律的明確規(guī)定，如果法律無明文規(guī)定物權種類時，則不能解釋為法律允許當事人自由設定，只可解釋為法律禁止當事人創(chuàng)設此種物權。2、物權的內(nèi)容法定，禁止當事人創(chuàng)設與物權法定內(nèi)容相悖的物權，學說稱為“類型固定”（TRpenfiRierung）。當事人不得逾越法律規(guī)定的物權內(nèi)容的界限，改變法律明文規(guī)定的物權內(nèi)容。由于所有權是所有人對其所有物于法令限制范圍內(nèi)的占有、使用、收益和處分的權利，除法律規(guī)定的限制外，無論設定用益物權還是擔保物權，都不能對物權人處分權設定永久的期限限制，否則將使所有權有名無實。3、物權的效力法定，當事人不得協(xié)議變更。物權的效力是指法律賦予物權的強制性作用力，是合法行為發(fā)生物權法上效果的保障力。物權為絕對權、對世權，具有對抗一般人的效力，關涉國家、社會和第三人的利益，影響物權的流轉和交易安全。因此物權具有的排他、優(yōu)先及追及效力，都應當由法律明確規(guī)定，不容當事人通過協(xié)議隨意改變。例如，根據(jù)中國《擔保法》的規(guī)定，抵押權人有權就抵押物優(yōu)先受償，如果當事人通過協(xié)議設定不具有優(yōu)先受償性的抵押權，這種約定應歸于無效。4、物權的公示方式法定，當事人不得隨意確定。關于物權變動的公示方法，世界各國的通例為：動產(chǎn)公示以交付（占有）為原則，以登記為例外；不動產(chǎn)均以登記為公示方法。法律對物權變動時的公示方式均有明確規(guī)定，非以法定方式予以公示，物權的變動或者無效，或者不得對抗第三人，當事人不得協(xié)商不經(jīng)公示的所有權轉移。例如，當事人在房屋買賣合同中，約定房屋不通過登記而發(fā)生所有權的轉移，這一約定，因為違反了不動產(chǎn)物權變動的公示要件而無效。如果該房屋在未交付前又出賣給第三人，并且第三人已經(jīng)辦理產(chǎn)權登記手續(xù)，則第三人取得房屋所有權。物權法中所規(guī)定的物權種類三大類：所有權、用益物權和擔保物權。所有權是構成物權的基礎，所有權制度是物權法的靈魂。擔保物權和用益物權是從所有權派生出來的。物權法存在意義：（一）整理舊物權，適應社會需要的歷史產(chǎn)物（二）物權絕對性、直接支配性的邏輯必然（三）便于物權公示，降低交易成本，確保交易安全的客觀需要（四）維系一國經(jīng)濟、政治制度的當然選擇。法律產(chǎn)生于社會物質生活的需要，必須追隨社會變遷而與時俱進，才能永葆其發(fā)展的生命力。立法是各個具體時代的產(chǎn)物，隨著社會經(jīng)濟生活日新月異的發(fā)展，新情況、新問題層出不窮，而法律則表現(xiàn)出一定程度上的滯后性，不能適應社會生活的新需要，使物權法定主義不可避免地帶有一定的局限性。此外，物權法本質上為具有強烈民族色彩的“固有法”、“土著法”，往往帶有立法者民族傳統(tǒng)的氣息，雖大都適宜于當時的社會需要，但隨著社會情勢的變易，他們又往往發(fā)生與社會的需要脫節(jié)、齟齬的現(xiàn)象。2、簡論物權行為獨立性和無因性原理3、試述物權變動的模式及其意義以及我國物權立法中的選擇4、試述用益物權的概念和法律特征?！綧eiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】5、試述物權與債權的區(qū)別。6、試述抵押權人的權利7、試論物權的效力8、論物權法的公示原則物權公示原則，是指民事主體對物權的享有與變動均應采取可取信于社會公眾的外部表現(xiàn)方式的原則。物權公示原則的價值也就在于對交易安全的保護。物權公示原則，是指物權的設立或者變動必須依據(jù)法定的公示方法公諸于世。公諸于世，是指將物權設立和變動的事實通過法定的方式公開，如不動產(chǎn)進行登記，動產(chǎn)進行交付。就不動產(chǎn)登記而言，只要當事人完成登記，至于世人是否去了解，在所不問。就動產(chǎn)交付而言，只要當事人完成交付行為，其他人是否知悉，也不影響動產(chǎn)物權設立和變動的效力。內(nèi)涵：《物權法》規(guī)定“不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權的設立和轉讓，應當依照法律規(guī)定交付?！边@就是物權法公示原則的內(nèi)涵。條件：《物權法》上要求物權進行公示是有條件的，不是在任何情況下都要求物權進行公示，只有在物權的設立或者變動的情況下才有必要。具體內(nèi)容：1.物權的公示方法必須由法律規(guī)定目前各國的立法普遍采取不動產(chǎn)登記、動產(chǎn)交付的公示方法。為防止不同人對同一物的爭奪，保護善意第三人的利益，法律必須明確規(guī)定物權公示的方法，只有合法所有人均以法定的公示方法對外進行物權公示，才能使所有的第三人明確物的所有權歸屬情況。2.物權公示的效力必須由法律規(guī)定公示到底具有何種法律效力，各國法律規(guī)定有所不同。依照我國法律的規(guī)定，普通的動產(chǎn)一經(jīng)交付，便發(fā)生所有權轉移的后果；不動產(chǎn)的轉讓一經(jīng)辦理登記手續(xù)，便發(fā)生該不動產(chǎn)的所有權轉移的法律后果。正因為法律對物權公示有著嚴格要求，所以很多不動產(chǎn)物權變動往往需要等待登記公示之后才能發(fā)生物權效力，因此實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)“一房二賣”的現(xiàn)象，最典型的例子就是公民購買預售的住房時，由于預售當時并無條件辦理房屋產(chǎn)權的變更登記，所以訂立預售合同之后，購房的公民仍然無法防止開發(fā)商將同一房屋以更高的價格賣給他人。因為購房人訂立預售合同之后，只享有合同法上的請求權，而不是房屋的產(chǎn)權，一旦出現(xiàn)一房二賣的情況，先購房人可能最后只能主張開發(fā)商承擔違約責任而無法獲得指定的房屋，這對先購房人來說是很不公平的。為了防止這種情況發(fā)生，我國物權法建立了“預告登記”制度。預告登記，是指為保全一項請求權而進行的不動產(chǎn)登記，該項請求權所要達到的目的，是在將來發(fā)生不動產(chǎn)物權變動。這種登記是不動產(chǎn)登記的特殊類型?！段餀喾ā返?0條規(guī)定，“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力。預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效?！眰鹘y(tǒng)的不動產(chǎn)物權登記都是針對現(xiàn)實的不動產(chǎn)物權進行登記，而預告登記所登記的，不是不動產(chǎn)物權，而是目的在于將來發(fā)生不動產(chǎn)物權變動的請求權。預告登記的本質特征是使被登記的請求權具有物權的效力，也就是說，經(jīng)過預告登記之后的請求權，對后來發(fā)生的與該項請求權內(nèi)容相同的不動產(chǎn)物權的處分行為，具有對抗的效力，這樣，所登記的請求權就獲得了保護。因此，預告登記制度對于解決類似商品房預售中一房二賣這樣一些敏感的社會問題有著特殊的作用。9、試述保證期間保證期間就是指保證合同當事人的約定或依法律推定在主債務履行期屆滿后，保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。在保證期間中，債權人應當向債務人提起訴訟或仲裁（在一般保證中）或向保證人（在連帶保證中）主張權利。逾此期限，債權人未提起上述主張的，保證人則不承擔保證責任。可見，保證期間構成債權人請求保證人承擔保證責任的擔保權利消滅的法律后果。特點第一，保證期間原則上由保證合同的當事人自由約定。二，保證期間是債權人應當主張權利的期間。在該期間內(nèi)債權人未主張權利的，保證人則免除責任。因此，本質上，保證期間是一項旨在維護保證人利益的制度。第三，債權人主張權利的對象及方式【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】因保證方式不同而有所不同。在中國保證制度中，存在一般保證和連帶保證兩種形式。連帶保證中，債權人應在保證期間向保證人提起權利要求，而在一般保證中，權利主張的對象是主債務人，方式僅限于訴訟或仲裁，這是由一般保證的自身性質即保證人所享有的先訴抗辯權所決定的。第四，從法律后果來看，保證期間的經(jīng)過具有消滅債權人的權利的法律效果，但其效果取決于在該保證期間內(nèi)，債權人是否對主債務人或保證人主張權利。一方面，若債權人未主張權利的，則保證人逾期則免除保證責任。另一方面，在債權人按上述對象和方式主張權利的，保證人也未必一定承擔保證責任。10、試析立法中吸收無體財產(chǎn)的概念的意義三、案例分析案例一：張立本向王軍借款20RR元，并書面約定張立本將自己的電視機作為標的物質押給王軍。后來張立本提出一個建議說：王軍，你們家已經(jīng)有了電視機，況且作為質押物的電視機放在你家你也不用，還占地方。我們家把電視質押給你后就沒的可看，不如這樣，你先把電視機放在我們家，等到需要實行質押時，我再交給你。王軍同意，但要求將其建議寫入質押合同。后來，張立本沒有能夠償還借款20RR元。請問：1、張立本與王軍簽定的質押合同效力如何？理由是什么？無效.質押合同自質物移交給質權人占有時生效.2、王軍能否根據(jù)合同約定要求張立本交付質物？理由是什么？同上.案例二：甲為養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進良種需資金10萬元。甲向乙借款5萬，以自己的一套價值5萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。甲又向丙借款5萬元，又以該音響設備作質押，雙方立有質押字據(jù)，并將該設備交付丙占有。后來，甲的計劃落空，并因借款一事與乙、丙發(fā)生糾紛。乙將甲為被告并以丙為第三人訴至法院。法院審理查明：在丙占有該設備期間，不慎致音響設備損壞，而送丁處修理?，F(xiàn)因尚欠修理費1萬元而被丁留置。問：1、甲與乙之間的抵押合同是否有效？為什么？2、甲與丙之間的質押合同是否有效？為什么？3、在乙、丙和丁都主張擔保權利時，誰有優(yōu)先權？為什么？(1侑效.馮某與方立有抵押字據(jù)r且抵押物并m也須辦理登記的土地使用權、房地產(chǎn)、林木等r故該字據(jù)有效.(2侑效.雙方立有質押字據(jù)r且質物已移交質權人占有.{4}應由蔣某優(yōu)先行使留置權.因卻物未辦理登:己r不得對抗第三人r故除京F肓即洗行使其權利.陳某與蔣某之間r蔣某的留置權有優(yōu)先權口密旦保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財，融的r可以自愿辦理抵押物登記r卻舍同自簽訂之日起生效當要人未辦理抵押物登記的r不得對抗第三人，當事人辦理抵押物登記的r登記部門為抵押人所在地的公證部門□案例三：王某和馬某簽訂一份借款合同，王某為借款人，馬某為出借人，借款數(shù)額為500萬元，借款期限為兩年。周某和趙某為該借款合同進行了擔保，擔保條款約定，如果不能如期還款，周某和趙某承擔保證責任。葉某對王某、馬某的借款合同進行了抵押擔保，擔保物為一批設備(價值300萬)，未約定擔保范圍，請回答以下問題：1、王某和馬某決定放棄葉某的抵押擔保，且簽訂了協(xié)議，但沒有取得周某和趙某的同意。周某和趙某應否承擔保證責任？如果承擔，承擔的保證責任范圍是多少？周趙應承擔責任。2、如果葉某的設備因不可抗力滅失，周某被宣告失蹤，其財產(chǎn)已經(jīng)由李某代管?，F(xiàn)王某不能償還到期債務，趙某償還了馬某的全部債權。那么趙某可以向哪些人追償？為什么？【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】王李W丙、丁在乙放棄權利的范圍內(nèi)免除保證責任?！稉７ā返?8條規(guī)定】“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證費任.債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄極利的范圍內(nèi)免除保證責任.R可見,本案中丙、丁仍應對布匹抵押僑值以外的債務負保證責任.〔5》可向甲、炭行使.（擔保法解釋》第38條第2款："同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或者被撤精，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按合同的妁定或者法律的規(guī)定承擔保證責任.w案例四：某縣水泥廠和服裝廠達成一份聯(lián)營協(xié)議，約定由服裝廠向水泥廠注入資金200萬元，水泥廠每年支付給服裝廠利潤20萬元，兩年后歸還服裝廠的出資，并且服裝廠的利潤分配不受水泥廠盈虧的影響。協(xié)議達成后，為保證水泥廠能正常履行協(xié)議，水泥廠請當?shù)鼗蕪S以其自有廠房向服裝廠提供抵押擔保，并就抵押事宜到有關登記機構辦理了抵押登記。根據(jù)上述情況，回答下列問題：1、抵押權是否已成立？為什么？2、如果化肥廠明知聯(lián)營協(xié)議有問題仍提供抵押擔保，應承擔什么責任？1）押權并未成立?！稉７ā返?條規(guī)定：“擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效?！北景钢?，由于水泥廠與服裝廠之間的協(xié)議明為聯(lián)營，實際上是借貸合同。根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)之間借貸是非法的，屬無效行為，因此主合同實際上是無效合同，抵押合同作為從合同自然也無效，抵押權不成立。（2）化肥廠應承擔過錯賠償責任?！稉７ā返?條規(guī)定：“擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任?！比绻蕪S明知主合同是有理疵的仍提供擔保，應認定其主觀上有過錯，并應根據(jù)其過錯程度承擔過錯賠償責任。案例五：小陳為向建設銀行申請個人消費貸款，用其一輛夏利轎車作抵押，該車價值15萬元。借款合同簽訂當日，雙方就該車辦理了抵押登記手續(xù)。后小陳在駕車外出途中，被一輛貨車由后面追尾，造成夏利車嚴重損壞，價值減至9萬元。經(jīng)查，造成該起交通事故的全部責任在貨車司機。此外，貨車司機已準備賠償小陳經(jīng)濟損失5萬元。根據(jù)上述情況，回答下列問題：1、如果建設銀行要求小陳另外提供擔保，以確保其到期還本付息，這種要求是否合理？2、對于賠償費5萬元，建設銀行能否用其作為擔保？為什么？【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】1、這種要求并不合理。《擔保法》第51條規(guī)定：“抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保?！北景钢?，既然造成抵押物損失的全部責任在貨車司機，小陳并無可歸責的過錯，因此，銀行無權要求小陳提供新的擔保。2、銀行可用該賠償金作為擔保。本案涉及抵押權的物上代位權，即抵押權的效力及于抵押物的代位物。抵押權是把握抵押物的交換價值的權利，屬于一種價值權，因此，抵押物的形態(tài)或性質上發(fā)生變化時，只要仍能維持其交換價值，抵押權的效力也就及于抵押物的代位物。銀行可就汽車價值減少部分的賠償金行使擔保權。案例六：趙某孤身一人，因外出打工，將一祖?zhèn)鞴哦挥舌従渝X某保管，錢某因結婚用錢，情急之下謊稱該古董未自己所有，賣給了古董商孫某，得款10000元，孫某因資金周轉需要，向李某借款20RR0元，雙方約定將該古董押給李某，如孫某到期不回贖，古董歸李某所有。在趙某外出打工期間，其住房又倒塌危險，有危及錢某房屋之虞。錢某遂請施工隊修繕趙某的房屋，并約定，施工費用待趙某回來后由趙某付款。房屋修繕后，因遇百年不遇的臺風而倒塌。年末，趙某回村，因古董和房屋修繕款與錢某發(fā)生糾紛。請回答下列問題：1、孫某能否取得該古董的所有權？為什麼？2、孫某將古董當給李某，形成何種法律關系？3、孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，古董歸李某所有，該約定效力如何？為什麼？4、錢某請施工隊加固趙某的房屋，這一事實在錢某和趙某之間形成何種法律關系？若趙某拒絕向施工隊付款，施工隊應向誰請求付款？.可以，因為他是善意取得。.質押關系。3該約定無效。因為它違反了《擔保法》、《物權法》關于出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有的規(guī)定。4.無因管理之債的關系。施工隊應向趙某請求付款。因為錢某與施工隊是承攬合同的雙方當事人，合同權利義務的承受者。案例七：甲女士周末與家人一起到公園游玩，不慎遺失其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，終于與甲女士取得了聯(lián)系。請回答以下問題：1、在乙向甲女士交還玉鐲之前，乙不慎將玉摔碎，甲女士遂要求賠償，可否？為什么？不承擔責任。乙在向甲交還之前的占有玉鐲屬于保管行為，根據(jù)合同法的規(guī)定，無償保管的情況下輕過失免責。2、若乙順利找到甲，遂要求甲承擔為尋找所花費的電話費、車費120元；且甲在丟失玉后，曾在遺失場所張貼數(shù)份傳單，稱若有人能夠找到，便以現(xiàn)金5000元重謝。乙便要求費用及謝金共5120元，可否？為什么？可以。乙的行為屬于無因管理。要求甲承擔為尋找所花費的電話費、車費的請求應當?shù)玫街С郑蚱鋵儆趯嵤o因管理行為所發(fā)生的合理或必要費用。另外，甲的懸賞廣告屬于要約行為，乙交付玉鐲屬于以行動構成承諾，合同成立。甲若不兌現(xiàn)酬金則乙可以告甲違約。3、甲對乙深表謝意，并愿意承擔乙的車費及電話費用。但稱，由于此玉是祖?zhèn)?，丟失之際一時心急，所以才帖出傳單，事實上此玉本身的價值也不會比5000元多許多，故請乙善意諒解，提出不支付此酬金。乙堅決不許，遂將玉賣掉6000元，退880元給甲，有無理由？為什么？乙的請求應當?shù)玫街С帧Ｒ馈段餀喾ā返?12條：“權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務?！奔讖堎N啟事的行為屬于懸賞廣告，具有約束【MeiWei_81重點借鑒文檔】【MeiWei_81重點借鑒文檔】力，故乙有權要求甲支付懸賞廣告的賞金。如果權利人不支付必要費用或者不按照懸賞廣告的承諾履行義務，拾得人有權留置遺失物。債務人到期不履行義務，經(jīng)債權人催告，在合理期限內(nèi)仍不履行義務的，債權人有權依法變賣留置物，以變賣財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。此優(yōu)先受償權的受償范圍包括：原債權，保管留置物的必要費用、行使留置權的費用等。4、若乙已經(jīng)將此玉賣給善意第三人丙，甲三年后得知此事，可否請求丙返還？為什么？可以。依《物權法》第107條：“所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物”遺失物不適用善意取得，故只要失主在知道受讓人之日起兩年內(nèi)要求受讓人返還，此權利即可實現(xiàn)，故本題中，甲剛剛得知此事，得要求受讓人返還。甲可以向丙請求賠償。5、若乙對第三人丙說，“此玉是我撿的，送給你作個紀念。”甲在得知此事后，過了三年要求丙返還，可否？為什么？不可以。依《物權法》第107條：“所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物”，只要失主在知道受讓人之日起兩年內(nèi)要求受讓人返還，此權利即可實