套利貿(mào)易中的法律問題

套利貿(mào)易中的法律問題作者：中國律師網(wǎng)蔣琪張茜發(fā)表時(shí)間：2021-12-03自2021年人民幣跨境使用啟動(dòng)以來，貿(mào)易帶動(dòng)資金流通日趨活躍。部分商人認(rèn)識到套利貿(mào)易的利潤空間，逐漸開展起這項(xiàng)商業(yè)活動(dòng)，套利貿(mào)易這一商業(yè)模式開始走入國人的視野，成為貿(mào)易、金融、法律領(lǐng)域的熱點(diǎn)問題。 一、套利貿(mào)易的商業(yè)模式及法律構(gòu)架套利貿(mào)易是利用國際貿(mào)易等形式，將境外低利率的資金“搬運(yùn)”到境內(nèi)賺取境內(nèi)高利率從而獲利的一種金融性質(zhì)的貿(mào)易活動(dòng)。套利由于涉及兩個(gè)以上國家間的貨幣跨境流動(dòng)，在監(jiān)管寬松的其他國家，貨幣依靠市場定價(jià)，并且由于外匯、本國貨幣可以在國家間自由流動(dòng)，而無需依靠貿(mào)易等手段帶動(dòng)資金流動(dòng)，所以套利成為一種“穩(wěn)賺不賠”的生意。在中國，套利貿(mào)易往往要以傳統(tǒng)的國際貿(mào)易為基礎(chǔ)，完成進(jìn)口貨物、出口貨物兩個(gè)相對獨(dú)立的流程，并通過不同市場間貨幣的價(jià)格差異及利率差異賺取利潤，其中涉及到較為復(fù)雜的法律關(guān)系。（一）套利貿(mào)易商業(yè)模式現(xiàn)今存在的套利貿(mào)易主要通過以下四種方式進(jìn)行： 1、匯率套利模式。匯率套利的方式主要是利用人民幣離岸、在岸匯率的差別進(jìn)行套利。套利者在境外成立一個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)或者尋找境外合作商來完成這種名為貿(mào)易、實(shí)為套匯差的交易：假設(shè)離岸美金兌人民幣匯率為6.15，而在岸匯率為6.20，套利者在內(nèi)地銀行借取100萬美金，按照6.20的在岸匯率獲取人民幣620萬元，然后從境外關(guān)聯(lián)企業(yè)或者合作商處進(jìn)口黃金或者高新電子產(chǎn)品等高價(jià)值、低物流成本的貨物，并支付620萬元人民幣，這樣620萬元人民幣就流入境外，成為離岸人民幣。之后，境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)或者合作商以6.15的離岸匯率將620萬元人民幣兌換成100.813萬美金。最后，套利者再將原來進(jìn)口而來的貨物出口給境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)或者合作商，并用美金結(jié)算，收取在境外兌換的100.813萬美金，從而完成一次套利活動(dòng)。2、利率套利模式。利率套利的方式主要是利用人民幣在岸及離岸的利率之差來套利。套利者在國外銀行借入低利率的離岸人民幣，并在國內(nèi)存成高利率的在岸人民幣，從高存款利率與低貸款利率差值中獲利。套利者在內(nèi)地以年利率6%借入1億元人民幣兩周，再以3%的利率存入銀行，以此要求銀行開出保函或備用信用證。套利者在境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)或者合作商以此保函或備用信用證為抵押，向境外的銀行以年利率約2%借入1億元一年期人民幣貸款。然后，套利者從內(nèi)地出口一些如黃金、高新技術(shù)產(chǎn)品等低體積、高價(jià)值的貨物發(fā)給其境外合伙人，并借此收取1億元貨款，從而使境外獲取的貸款流入內(nèi)地，流入內(nèi)地后用以償還內(nèi)地借款。而這其中1%的利率差盈利扣除“微小”的內(nèi)地兩周貸款利息以及物流成本后，便成為套利者的最終盈利。3、利差+人民幣升值套利模式。利差+人民幣升值的套利方式相比前兩種較為復(fù)雜，需要在在岸人民幣與離岸美元、在岸人民幣兌美金和離岸人民幣兌美金之間進(jìn)行。套利者在內(nèi)地以年利率6%借入1億元人民幣兩周，再把這1億元人民幣以3%的利率存入銀行，要求銀行開出保函或信用證。假設(shè)離岸美金兌人民幣的匯率同樣為6.15，境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)或者合作商再以境外假設(shè)約2%的利率借入1626萬美金。套利者境內(nèi)企業(yè)再通過出口黃金或者高新技術(shù)產(chǎn)品等，將在境外借入的美金流入國內(nèi)。假設(shè)此時(shí)在岸美金兌人民幣匯率為6.2，將境外流入美金以在岸匯率換為人民幣，返還內(nèi)地銀行2周銀行貸款后，將利潤一并存入銀行。假設(shè)存入一年定期，若一年后人民幣兌美金升值，人民幣兌美金升值額及內(nèi)地存款利率與境外貸款利率差為套利利潤。4、投資理財(cái)套利模型。近年來，國內(nèi)銀行高信用、高收益的投資理財(cái)產(chǎn)品廣受歡迎，它以銀行信用為支撐且收益遠(yuǎn)高于同期銀行存款利率，即使在今年銀行市場總體收益率呈現(xiàn)下降趨勢，今年1月至5月銀行理財(cái)產(chǎn)品的整體收益率也近5%。在其廣受歡迎的同時(shí)，也使套利者看到了其中的機(jī)遇，因銀行投資理財(cái)產(chǎn)品穩(wěn)定性好、收益率高，年收益率從4%到10%不等，套利者通過前面3種方式在境外融資并回流國內(nèi)后，用回流資金購買銀行理財(cái)產(chǎn)品，從而獲取較高額套利利潤。 （二）套利貿(mào)易的法律構(gòu)架在一次完整的套利貿(mào)易活動(dòng)中，往往涉及進(jìn)口貿(mào)易及出口貿(mào)易，形成了多種法律關(guān)系。1、 國際貨物貿(mào)易法律關(guān)系。在一次完整的套利貿(mào)易活動(dòng)中，會(huì)涉及至少一次的進(jìn)口及出口貨物貿(mào)易活動(dòng)。通過在國際貿(mào)易中支付貨款、收取貨款的形式使套利資金流出、流入境內(nèi)，完成套利活動(dòng)。境內(nèi)企業(yè)分別作為買方和賣方與境外關(guān)聯(lián)企業(yè)各簽有一份貨物買賣合同。境內(nèi)企業(yè)購進(jìn)境外關(guān)聯(lián)企業(yè)貨物，通過支付貨款，將境內(nèi)資金支付給境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，境外貨物進(jìn)入境內(nèi)，完成境內(nèi)資金轉(zhuǎn)移到境外的過程。完成境外貨幣幣種轉(zhuǎn)換或者融資后，境內(nèi)企業(yè)再出口之前進(jìn)口購進(jìn)的貨物給境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，將境外資金以貨款形式回流至境內(nèi)企業(yè)。通過以上進(jìn)出口貿(mào)易過程，完成一次完整的套利活動(dòng)。2、 內(nèi)保外貸法律關(guān)系。內(nèi)保外貸是指由境內(nèi)企業(yè)向境內(nèi)銀行提供擔(dān)保，由境內(nèi)銀行開具保函或者備用信用證，后將此保函或者信用證交予境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，由境外關(guān)聯(lián)企業(yè)持此保函向境外銀行融資，境外銀行向境外關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放人民幣資金。內(nèi)保外貸包含境內(nèi)的“內(nèi)?！迸c境外的“外貸”兩個(gè)過程，通過在境內(nèi)的內(nèi)保，將境內(nèi)“信用”轉(zhuǎn)移至“境外”，使境外企業(yè)較為容易獲得境外貸款，取得套利資金后回流國內(nèi)。二、套利貿(mào)易的合法性分析進(jìn)行合法的套利貿(mào)易必須要依托真實(shí)、合法的貿(mào)易背景。在套利貿(mào)易中，雖然名為貿(mào)易、實(shí)為套利，但是這一貿(mào)易活動(dòng)也必須具有真實(shí)貿(mào)易的合法外觀。進(jìn)出口的貨物必須真實(shí)存在并且該貨物在境內(nèi)外真實(shí)進(jìn)出口流轉(zhuǎn)，且貨物為國家法律、行政法規(guī)允許進(jìn)出口的貨物；涉及貿(mào)易的報(bào)關(guān)單、核銷單、運(yùn)單、信用證等單據(jù)必須真實(shí)、有效且單證相符；根據(jù)貨物真實(shí)情況進(jìn)行進(jìn)出口報(bào)關(guān)，依照真實(shí)交易繳納或者抵扣稅款，從而完成一次合法的套利活動(dòng)。2021年5月5日，國家外匯管理局下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)外匯資金流入管理有關(guān)問題的通知》（下稱《通知》），在《通知》中要求各地外匯局及銀行，及時(shí)對資金流與貨物流嚴(yán)重不匹配或流入量較大的企業(yè)發(fā)送風(fēng)險(xiǎn)提示函，要求其在10個(gè)工作日內(nèi)說明情況。加強(qiáng)對虛構(gòu)貿(mào)易背景等行為的甄別。對使用虛假單證進(jìn)行套利交易的案件，依法從重處罰。所以，如果在套利貿(mào)易中使用虛假單據(jù)、虛構(gòu)貨物，涉嫌違法、甚至犯罪，便很可能需要承擔(dān)行政、甚至刑事法律責(zé)任。 三、套利貿(mào)易的違法性分析 （一）民事法律風(fēng)險(xiǎn)在套利貿(mào)易中，套利者只為了帶動(dòng)資金流而進(jìn)出口貨物，實(shí)質(zhì)上并不真正需要貨物。套利者意不在貿(mào)易，往往并不了解貨物的真實(shí)狀況，如若再賣出時(shí)，與合作商對貨物產(chǎn)生爭議，很可能會(huì)因貨物與買賣合同不相符，從而承擔(dān)違約責(zé)任。加之很多套利貿(mào)易通過代理人、行紀(jì)人來完成，通過層層中轉(zhuǎn)，一旦出現(xiàn)貨物與合同不符的情況，則需要套利者承擔(dān)違約責(zé)任。另外，一次完整的套利貿(mào)易中，需要套利者、相關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)或合作商、境內(nèi)外銀行等多方配合。如果經(jīng)濟(jì)、行政環(huán)境有如預(yù)期，套利貿(mào)易或可“順利”進(jìn)行，然而，如若發(fā)生重大變動(dòng)，套利參與者都將面臨巨大的違約風(fēng)險(xiǎn)。在離岸匯率高于在岸匯率，人民幣預(yù)期升值的前提下，存在較大套利空間，套利貿(mào)易如期完成。但是，一旦出現(xiàn)逆轉(zhuǎn)，美金升值，匯率、利率差縮小甚至不存在時(shí)，套利空間緊縮，許多套利參與者很可能會(huì)緊急撤離，留下違約風(fēng)險(xiǎn)。 （二）行政法律風(fēng)險(xiǎn)合法的套利貿(mào)易活動(dòng)，需要依附真實(shí)的進(jìn)出口貿(mào)易，而真實(shí)的進(jìn)出口貿(mào)易需要經(jīng)過備貨、報(bào)關(guān)、運(yùn)輸?shù)冗^程，往往需要較長時(shí)間完成。而一次成功的套利貿(mào)易需要境內(nèi)外利率、匯率以及行政政策的配合，很多套利時(shí)機(jī)可能稍縱即逝。有些急于求成、希望及時(shí)抓住套利時(shí)機(jī)的企業(yè)，為加速套利活動(dòng)、短時(shí)間內(nèi)獲取最大的利潤，通過“貨物空轉(zhuǎn)”形式開展套利活動(dòng)。套利者借用或者購買一批貨物，通過一些專業(yè)的中介公司將貨物一直儲(chǔ)存在保稅區(qū)倉庫內(nèi)，但所有進(jìn)出口所需要的出口合同、信用證等單證卻一應(yīng)俱全，這樣“左手倒右手”的方式，沒有真實(shí)貿(mào)易交易，但在表面上看起來卻是完成了多次產(chǎn)品進(jìn)出口，并且在短時(shí)間內(nèi)使大量外匯流入。根據(jù)我國《外匯管理?xiàng)l例》第39條、第40條的規(guī)定：“有違反規(guī)定將境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)移境外，或者以欺騙手段將境內(nèi)資本轉(zhuǎn)移境外等逃匯行為的，由外匯管理機(jī)關(guān)責(zé)令限期調(diào)回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”，“以虛假、無效的交易單證等向經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)騙購?fù)鈪R等非法套匯行為的，由外匯管理