建設(shè)法規(guī)第一章

建設(shè)工程法規(guī)1.1建設(shè)工程法規(guī)概述1.1.1建設(shè)工程法規(guī)的概念及特征第1章工程建設(shè)法律的結(jié)構(gòu)和作用建設(shè)活動(dòng)人類在土地上建造建筑物和構(gòu)筑物的活動(dòng)的總稱建設(shè)工程法規(guī)調(diào)整人類因各項(xiàng)工程建設(shè)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱狹義廣義特征建設(shè)工程法規(guī)不是單一的部門法行政性、經(jīng)濟(jì)性、政策性、技術(shù)性特征

建設(shè)工程法規(guī)概論1）憲法2）建設(shè)工程法律3）建設(shè)工程行政法規(guī)4）建設(shè)工程部委規(guī)章5）建設(shè)工程地方性法規(guī)6）建設(shè)工程地方政府規(guī)章7）技術(shù)規(guī)范1.2建設(shè)工程法規(guī)的表現(xiàn)形式（工程建設(shè)法規(guī)的縱向結(jié)構(gòu)）工程建設(shè)法律的橫向結(jié)構(gòu)按建設(shè)項(xiàng)目程序劃分1.決策階段主要有：城鄉(xiāng)規(guī)劃法，土地管理法，環(huán)境保護(hù)法2.招投標(biāo)階段招投標(biāo)法，工程建設(shè)施工招投標(biāo)發(fā)，勘察設(shè)計(jì)招投標(biāo)法，工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招投標(biāo)法工程建設(shè)法律的橫向結(jié)構(gòu)3.勘察設(shè)計(jì)階段建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)資質(zhì)管理?xiàng)l例

4.施工階段建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例安全生產(chǎn)許可條例建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例法律體系（掌握）序號(hào) 法律部門 包括的主要法律1 憲法 2 民法

民法通則、合同法、擔(dān)保法、專利法、商標(biāo)

法、

著作權(quán)法、婚姻法3 商法

公司法、證券法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法、企業(yè)破

產(chǎn)法、海商法4 經(jīng)濟(jì)法

反不正當(dāng)競爭法、

稅法

建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、5 行政法

行政處罰法、行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、

治安

管理處罰法6 勞動(dòng)法與社會(huì)保障法

勞動(dòng)法、安全生產(chǎn)法、消防法7 自然資源與環(huán)境保護(hù)法

土地管理法、節(jié)約能源法、環(huán)境保護(hù)法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)法、噪聲污染環(huán)境防治法8 刑法 刑法9 訴訟法

民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法、仲裁法、律師法、法官法、檢察官法【例題·單選題】在我國法律體系中，《建筑法》屬于

（c）部門。A.民法B.商法C.經(jīng)濟(jì)法

D.訴訟法

法的形式－法的效力等級(jí)二、地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)的處理國務(wù)院：地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致提出意見，如果認(rèn)為適用于地方性法規(guī)，決定適用于地方性法規(guī)；認(rèn)為適用于部門規(guī)章，提請(qǐng)人大常委會(huì)裁決。國務(wù)院：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國務(wù)院裁決。制定機(jī)關(guān)：同一機(jī)關(guān)制定的新法的一般規(guī)定與舊法特別規(guī)定不一致的，制定機(jī)關(guān)裁決。下列國家機(jī)關(guān)中，有權(quán)制定地方性法規(guī)的有（）。A.省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)B.省、自治區(qū)、直轄市的人民政府C.省級(jí)人民政府所在地的市級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)D.省級(jí)人民政府所在地的市級(jí)人民政府E.國務(wù)院各部委【答案】AC【解析】地方性法規(guī)的制定機(jī)構(gòu)為地方人大及其常委會(huì)。建設(shè)法律的作用1.指引作用----引導(dǎo)正確的方向2.評(píng)價(jià)作用----判斷行為

3.教育作用----警示和示范4.預(yù)測(cè)作用----預(yù)先估計(jì)5.強(qiáng)制作用----強(qiáng)制遵守課本P4

建設(shè)工程法規(guī)概論建設(shè)工程法規(guī)的基本原則1）確保建設(shè)工程質(zhì)量、確保工程建設(shè)安全原則2）遵守國家法律法規(guī)的原則3）不得損害社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益原則第二章工程建設(shè)法律基礎(chǔ)概論建設(shè)工程法律關(guān)系的分類建設(shè)工程民事法律關(guān)系建設(shè)工程行政法律關(guān)系建設(shè)工程刑事法律關(guān)系建設(shè)活動(dòng)中平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系建設(shè)活動(dòng)中行政主體與行政相對(duì)人之間的管理與被管理的關(guān)系建設(shè)活動(dòng)中所形成的國家與犯罪人之間的刑事權(quán)利與刑事義務(wù)關(guān)系

建設(shè)工程法規(guī)概論

建設(shè)工程法律關(guān)系的構(gòu)成主體客體內(nèi)容在法律關(guān)系中享有權(quán)利或負(fù)有義務(wù)的人法律關(guān)系主體權(quán)利和義務(wù)共同指向的對(duì)象法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和負(fù)有的義務(wù)民事法律關(guān)系（掌握）一、民事法律關(guān)系的構(gòu)成

民事法律關(guān)系由法律關(guān)系的主體、客體和法律關(guān)系的內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成。（一）主體（3個(gè)）1.自然人。包括公民、外國人和無國籍人（國籍）

民事行為能力包括：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。2.法人

具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)具備的條件:1）依法成立。（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

民事責(zé)任。

法人的行為能力是與法人的成立，而止于法人的撤銷。3.其他組織

法人以外的其他組織可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱為非法人組織。

【例題·單選題】16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為（）。A.完全民事行為能力人B.限制民事行為能力人C.受監(jiān)護(hù)的民事行為能力人

D.無民事行為能力人【答案】A【解析】自然人的民事行為能力分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。18周歲以上的人是完全行為能力人，16周歲以上不滿18周歲的公民、以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人。（二）客體法律關(guān)系客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。財(cái)：資金及有價(jià)證券。物：主體支配的，在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。行為：義務(wù)人所要完成能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。物化的結(jié)果（房屋、道路），非物化的結(jié)果（培訓(xùn)行為）智力成果：通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果，如文學(xué)作品等。（三）法律關(guān)系內(nèi)容

法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和義務(wù)二、民事法律關(guān)系的變更（一）主體變更1.主體數(shù)目變化。如總包商將工程分包2.主體改變。合同轉(zhuǎn)讓（二）客體變更1.客體的范圍變更。規(guī)模、數(shù)量發(fā)生了變化。如工程規(guī)模的擴(kuò)大。2.客體性質(zhì)變更。原有的客體已不存在，而由新的客體代替。

例如，由于涉及變更，原來的小橋變?yōu)楹?。（三）?nèi)容變更1.權(quán)利增加2.權(quán)利減少三、民事法律關(guān)系的終止（一）自然終止

是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)得以順利履行，取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達(dá)到完結(jié)。（二）協(xié)議終止

主體之間協(xié)商解除法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)。包括即時(shí)協(xié)商和約定終止條件。

（三）違約終止一方違約，或因不可抗力，導(dǎo)致權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)。民事法律行為的成立要件（掌握）一、民事法律行為的概念

指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。二、要式法律行為和不要式法律行為

1.要式法律行為：指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。建設(shè)工程合同應(yīng)該采用書面形式。

2.不要式法律行為：是指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。【例題·單選題】關(guān)于民事法律行為分類，以下說法錯(cuò)誤的是（）。A.民事法律行為可分為要式法律行為和不要式法律行為B.訂立建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取要式法律行為C.建設(shè)單位向商業(yè)銀行的借貸行為屬于不要式法律行為D.自然人之間的借貸行為屬于不要式法律行為【答案】C【解析】本題考點(diǎn)是要式法律行為和不要式法律行為。要式法律行為：指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。不要式法律行為：是指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此ABD選項(xiàng)正確三、成立要件1.法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力2.行為人意思表示真實(shí)意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思一致。也即不存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。3.行為內(nèi)容合法。不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。4.形式合法。要式法律行為，必須具備相應(yīng)的形式。【單選題】總承包單位收取固定管理費(fèi)后將承包工程全部轉(zhuǎn)包給其他具有相應(yīng)資質(zhì)的公司。從民事法律行為角度看，該行為無效的原因是（）。A.行為人不具有相應(yīng)的行為能力B.行為人意思表示不真實(shí)C.行為內(nèi)容不合法D.行為形式不合法【答案】C【解析】轉(zhuǎn)包是法律所不允許的，所以其內(nèi)容不合法。2.1.3代理（掌握）一、代理的含義代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人、代理關(guān)系所涉及的第三人。二、代理的種類（一）委托代理

委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實(shí)施民事法律行為的情形較為常見。

書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）代理人的姓名或者名稱；（2）代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。（3）委托人簽名或者蓋章（二）法定代理根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。（三）指定代理根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理?！?012考題·單選題】律師出庭的權(quán)利是基于（）而產(chǎn)生的。A.人民法院的允許B.委托合同與單方授權(quán)C.當(dāng)事人一方無訴訟能力D.維護(hù)社會(huì)公共利益【答案】B【解析】律師出庭的權(quán)利是基于被代理人的訴訟委托。三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)（一）授權(quán)不明確——被代理人承擔(dān)責(zé)任，代理人連帶責(zé)任（二）無權(quán)代理——代理人承擔(dān)責(zé)任

沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。（三）代理人不履行職責(zé)——代理人承擔(dān)責(zé)任。

代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任（四）代理事項(xiàng)違法——被代理人和代理人連帶責(zé)任

代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任

（五）轉(zhuǎn)托他人代理——代理人，特殊情況除外

委托代理人為了被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先征得被代理人的同意，事先沒有征得被代理人的同意的，應(yīng)當(dāng)事后及時(shí)告知被代理人，如果被代理人不同意，代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。四、代理的終止【例題·多選題】根據(jù)我國法律規(guī)定，委托代理關(guān)系因下列原因中的（）終止。A.代理事項(xiàng)完成B.被代理人取消委托C.被代理人死亡D.代理人喪失民事行為能力E.代理人辭去委托

【答案】ABDE【解析】本題考點(diǎn)是委托代理的終止。應(yīng)注意與法定代理及指定代理終止原因的區(qū)別。

訴訟時(shí)效（掌握）

訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)的權(quán)利一、超過訴訟時(shí)效期間的法律后果（一）勝訴權(quán)消滅（二）實(shí)體權(quán)利不消滅【舉例】王五向張三借了5萬元，超過訴訟時(shí)效，張三可以向法院要求王五還錢，法院不會(huì)予以支持（勝訴權(quán)消失）。但是王五可以主動(dòng)還給張三5萬元（實(shí)體權(quán)利不消滅）。二、訴訟時(shí)效的種類（一）普通訴訟時(shí)效——2年（二）短期訴訟時(shí)效——1年

1.身體受到傷害要求贈(zèng)償2.延付或拒付租金

3.出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的4.寄存財(cái)物丟失或損毀的【記憶】把身體寄托在收租金的商鋪里。（三）特殊訴訟時(shí)效1.國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議為4年2.海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)——1年

【舉例】張三和國外的湯姆買鋼材（4年）；

到了上海港后，張三要李四從海上運(yùn)到天津（1年）單選題】甲公司租用乙公司腳手架，合同約定每月底支付當(dāng)月租金，但甲公司到期后拒付，乙公司的訴訟時(shí)效期間為從應(yīng)付之日起算（）年。A.1B.2C.4D.20【答案】A【解析】本題考查短期訴訟時(shí)效的情形：身體受到傷害要求賠償；延付或拒付租金；出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的；寄存財(cái)物丟失或損毀的?！居洃洝堪焉眢w寄托在收租金的商鋪里。。（四）權(quán)利的最長保護(hù)期限從權(quán)利被侵害之日起超過20年，人民法院不予保護(hù)三、訴訟時(shí)效的中止（時(shí)效繼續(xù)計(jì)算）在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止，從原因消除之日起，時(shí)效繼續(xù)計(jì)算。【注意】1.權(quán)利人客觀上不能行使請(qǐng)求權(quán)；

2.發(fā)生在訴訟期的