婚姻家庭繼承法學(xué) 16 涉外繼承

1第十六章涉外繼承第一節(jié)涉外繼承的概念和特征第二節(jié)涉外繼承的法律適用2第一節(jié)涉外繼承的概念和特征

涉外繼承是指財(cái)產(chǎn)繼承法律關(guān)系的構(gòu)成要素中含有涉外因素，要適用沖突規(guī)范加以解決的繼承。涉外繼承具有如下特征：一、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系中至少有一個因素涉外。二、處理涉外繼承法律關(guān)系需要適用國際私法中的沖突規(guī)范三、處理涉外繼承法律關(guān)系需要確定具體的準(zhǔn)據(jù)法。四、涉外繼承案件實(shí)行專屬管轄。3第二節(jié)涉外繼承的法律適用一、涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的確定二、我國涉外繼承的準(zhǔn)據(jù)法4一、涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的確定（一）涉外法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法（二）涉外遺囑繼承的準(zhǔn)據(jù)法（三）無人承受遺產(chǎn)確定及歸屬的準(zhǔn)據(jù)法5（一）涉外法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法在國際上，各國在確定法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)分別適用三個沖突原則：即被繼承人的住所地法、被繼承人的本國法、遺產(chǎn)所在地法。這三個原則分別代表著三類不同國家的利益，即被繼承人本國、被繼承人住所地國和財(cái)產(chǎn)所在地國的利益。雖然各國在解決有關(guān)法定繼承的法律沖突時(shí)采用不同的沖突原則，但歸納起來不外兩種做法，即所謂“單一制”和“分割制”。分割制和單一制各有利弊。61．單一制單一制又稱同一制，是指處理涉外法定繼承時(shí)，不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，對被繼承人所有財(cái)產(chǎn)的繼承適用同一準(zhǔn)據(jù)法。實(shí)行單一制的國家所采取的具體做法又是不同的：（1）適用遺產(chǎn)所在地法。（2）適用被繼承人死亡時(shí)的本國法。（3）適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法。72．分割制分割制又稱為區(qū)別制，是指區(qū)別遺產(chǎn)中的動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法。即對遺產(chǎn)中的不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法律，對遺產(chǎn)中的動產(chǎn)繼承則適用被繼承人的屬人法。目前，采取分割制的國家比較多，一般都主張不動產(chǎn)繼承依不動產(chǎn)所在地法，但在動產(chǎn)繼承上，由于對被繼承人屬人法有不同的理解，因而所采用的沖突原則也有所不同：（1）適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法。（2）適用被繼承人死亡時(shí)的本國法。8分割制和單一制各有利弊在分割制中，由于不動產(chǎn)與所在國關(guān)系密切，因此維護(hù)財(cái)產(chǎn)所在地國的公共利益是采用分割制的一個重要原國；并且適用不動產(chǎn)所在地法既有利于案件的審理，又有利于判決的執(zhí)行。但分割制也有一個缺陷，就是在實(shí)際運(yùn)用上，如果遺產(chǎn)分布在兩個以上的國家，遺產(chǎn)繼承就要受兩個以上國家的法律支配，因此會使繼承關(guān)系復(fù)雜化，在法律適用上可能會碰到諸多麻煩和困難。采用單一制可以避免上缺陷。在單一制中，不論遺產(chǎn)分布在幾個國家、是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，遺產(chǎn)繼承都只受被繼承人屬人法支配，因此，法律適用簡單方便。但單一制缺陷也很明顯，如果死者屬人法與財(cái)產(chǎn)所在地法不同，會發(fā)生一定的困難，特別是財(cái)產(chǎn)所在地的國際私法采用分割制時(shí)，根據(jù)屬人法作出的判決一般在不動產(chǎn)所在地國無法得到確認(rèn)和執(zhí)行。9（二）涉外遺囑繼承的準(zhǔn)據(jù)法遺囑能力的準(zhǔn)據(jù)法遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法遺囑內(nèi)容和效力的準(zhǔn)據(jù)法10遺囑能力的準(zhǔn)據(jù)法遺囑能力的準(zhǔn)據(jù)法，一般認(rèn)為應(yīng)由當(dāng)事人的屬人法解決。其中，有的國家采用立遺囑人的本國法，如日本、奧地利、韓國、捷克、埃及和土耳其等；有的國家采用立遺囑人的習(xí)慣居所或住所地法，如英國。此外，在一些國家，對在本國境內(nèi)的不動產(chǎn)，遺囑人的遺囑能力要求適用不動產(chǎn)所在地法。11遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法在遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法上，一些國家不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的法律。這些國家一般采用屬人法和行為地法為準(zhǔn)據(jù)法，又可分為：其一，首先依遺囑人的屬人法，如果屬人法不認(rèn)為其遺囑方式為有效，但立遺囑時(shí)所在地法認(rèn)為其方式為有效者，則依立遺囑時(shí)的所在地法；其二，在屬人法和立遺囑時(shí)所在地法中，只要有一個國家的法律認(rèn)為其遺囑方式為有效，即承認(rèn)其為有效。另外一些國家則區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，分別規(guī)定應(yīng)適用的法律，即不動產(chǎn)遺囑方式適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑方式適用的法律則比較靈活，如英國、美國、日本、匈牙利等國。這些國家的規(guī)定與1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》較為相近，該公約第1條明確規(guī)定：不動產(chǎn)遺囑方式依物之所在地法；動產(chǎn)遺囑方式依下列任一法律即為有效：（1）遺囑人立遺囑地法；（2）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國籍國法；（3）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；（4）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法。而且該公約還規(guī)定，它不妨礙締約國現(xiàn)有的或?qū)碇贫ǖ姆梢?guī)定上述規(guī)則所指定的法律以外的法律所確定的遺囑方式之有效性。12遺囑內(nèi)容和效力的準(zhǔn)據(jù)法（1）適用立遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的本國法，日本、德國、奧地利、波蘭、匈牙利等國采用這一做法。（2）適用立遺囑人死亡時(shí)或立遺囑時(shí)的住所地法。一些國家認(rèn)為，繼承及繼承的財(cái)產(chǎn)是與死者的住所有密切關(guān)系的，因而主張遺囑的內(nèi)容及效力依立遺囑人的住所地法。不過，有的國家主張適用立遺囑人死亡時(shí)的住所地法，有的國家則主張適用立遺囑人立遺囑時(shí)的住所地法。（3）有關(guān)動產(chǎn)的遺囑適用被繼承人屬人法，有關(guān)不動產(chǎn)的遺囑則適用物之所在地法。英國、美國、法國、泰國等采用此立法例。（4）適用遺產(chǎn)所在地法。南美洲一些國家從繼承是屬于物權(quán)范圍的觀點(diǎn)出發(fā)，認(rèn)為遺囑繼承應(yīng)依遺產(chǎn)所在地法。13（三）無人承受遺產(chǎn)確定及歸屬的準(zhǔn)據(jù)法關(guān)于無人承受遺產(chǎn)的準(zhǔn)據(jù)法，主要涉及兩方面的問題：一是依何種法律確定財(cái)產(chǎn)為無人承受遺產(chǎn)。二是以何種法律決定無人承受財(cái)產(chǎn)的歸屬。14依何種法律確定財(cái)產(chǎn)為無人承受遺產(chǎn)對于依照何種法律確定遺產(chǎn)無人承受，各國一般主張依繼承關(guān)系本身的準(zhǔn)據(jù)法決定。由于各國關(guān)于繼承關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定不一，因而確定何種財(cái)產(chǎn)為無人承受遺產(chǎn)的準(zhǔn)據(jù)法也不一致，可能是被繼承人本國法，也可能是被繼承人住所地法，或者是遺產(chǎn)所在地法。15以何種法律決定無人承受財(cái)產(chǎn)的歸屬。

（1）適用繼承關(guān)系本身的準(zhǔn)據(jù)法。（2）適用遺產(chǎn)所在地法。（3）將無人承受財(cái)產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別加以處理，即無人承受遺產(chǎn)中的動產(chǎn)的處理依被繼承人死亡時(shí)國藉所屬國法而不動產(chǎn)的處理依不動產(chǎn)所在地法。16二、我國涉外繼承的準(zhǔn)據(jù)法（一）涉外遺囑繼承和法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法（二）無人承受遺產(chǎn)的準(zhǔn)據(jù)法17（一）涉外遺囑繼承和法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法（1）我國的涉外繼承既包括中國公民繼承在中國境外的遺產(chǎn)或繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，也包括外國人繼承在中國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在中國境內(nèi)的中國公民的遺產(chǎn)。（2）涉外繼承的準(zhǔn)據(jù)法采取區(qū)別制，即動產(chǎn)繼承采取屬人法，適用被繼承人住所地法；不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。（3）如果中國與外國訂有條約、協(xié)定，對涉外繼承有不同規(guī)定的，按照條約和協(xié)定辦理。18（二）無人承受遺產(chǎn)的準(zhǔn)據(jù)法最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第191條規(guī)定：“在