第三章 立法的概念

第三章立法的概念第一節(jié)立法概念釋義第二節(jié)立法的外延與內(nèi)涵第三節(jié)立法和法的創(chuàng)制、制定、制訂、擬訂第一節(jié)立法概念釋義一、法的范疇界說（一）法是以政權(quán)意志形式出現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范。（二）法是作為司法機(jī)關(guān)辦案依據(jù)的社會(huì)規(guī)范。（三）法是具有普遍性、明確性和肯定性的社會(huì)規(guī)范。（四）法是以規(guī)定權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范。（五）法是最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的社會(huì)規(guī)范。第一節(jié)立法概念釋義二、法與法律、法規(guī)（一）法與法律

法這一范疇有多種表現(xiàn)形式，法律應(yīng)當(dāng)是法的一種特殊形式。1.與“法”同義。2.單純指法的形式或者淵源中的一種。第一節(jié)立法概念釋義（二）法與法規(guī)1.指法的形式。是在全國人大及其常委會(huì)的法律之下的某種法的形式。2.指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例以及各種規(guī)范性文件的總和。第一節(jié)立法概念釋義三、立法范疇的使用和研究概況（一）“立法”一詞的淵源：中外古代典籍“立法二字，數(shù)見于我國典籍?！薄x振民《中華民國立法史》古希臘、古羅馬思想家對(duì)立法問題有頗多著述將“立法”作為學(xué)術(shù)研究中的概念或范疇加以定義和詮釋，是在立法學(xué)成為獨(dú)立學(xué)科而萌芽成長后的事。第一節(jié)立法概念釋義（二）西方國家學(xué)者對(duì)立法范疇的界說1.過程、結(jié)果兩義說。立法既指制定或者改變法的一個(gè)過程，又指在立法過程中產(chǎn)生的結(jié)果即所制定的法本身。2.活動(dòng)性質(zhì)、活動(dòng)結(jié)果兩義說。立法是制定和變動(dòng)法的規(guī)范而有別于司法和行政的活動(dòng)，同時(shí)又是這種活動(dòng)的結(jié)果。而該結(jié)果又與司法決定不同。第一節(jié)立法概念釋義（三）我國對(duì)立法范疇的不同理解1.立法是指一切國家機(jī)關(guān)，即從中央到地方的各級(jí)國家權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序，制定、修改和廢止各種不同的規(guī)范性文件的活動(dòng)。2.立法是指最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序、制定、修改和廢止法律這種特定的規(guī)范性文件的活動(dòng)。第一節(jié)立法概念釋義3.立法是指一切有權(quán)主體，依據(jù)法定權(quán)限和程序，制定、修改和廢止規(guī)范性文件的活動(dòng)。4.立法是從中央到地方享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序，制定、修改和廢止法的規(guī)范的活動(dòng)。第二節(jié)立法的外延和內(nèi)涵一、立法的外延研究立法的外延，也就是研究適合于立法范疇或概念的各種立法現(xiàn)象。1.立法是歷史的范疇，隨歷史發(fā)展而有所不同。2.立法是國情的產(chǎn)物，因國情的影響而有所不同。3.立法的種類具有多樣化。第二節(jié)立法的外延和內(nèi)涵二、立法的內(nèi)涵立法的內(nèi)涵，指立法這一事物的本質(zhì)屬性的總和。1.立法是由特定主體進(jìn)行的活動(dòng)。2.立法是依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)。3.立法是依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動(dòng)。4.立法是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng)。5.立法是制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止法的系列活動(dòng)。第二節(jié)立法的外延和內(nèi)涵三、立法概念立法是由特定主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。立法的本質(zhì)是將在國家和社會(huì)生活中占據(jù)主導(dǎo)地位的社會(huì)主體的意志上升為國家意志。第三節(jié)立法和法的創(chuàng)制、

制定、制訂、擬訂一、立法與“法的創(chuàng)制”法的創(chuàng)制源于前蘇聯(lián)法學(xué)著述，但前蘇聯(lián)學(xué)者所說的法的創(chuàng)制，是法理學(xué)上的立法概念。與立法學(xué)中的“立法”概念有所區(qū)別：法的創(chuàng)制含義更廣，不僅象立法一樣包括創(chuàng)立和變更法的過程，也包括與這一過程相關(guān)聯(lián)的各種事物或現(xiàn)象；法的創(chuàng)制也比立法更多地強(qiáng)調(diào)理論的東西。第三節(jié)立法和法的創(chuàng)制、

制定、制訂、擬定二、立法與“法的制定”聯(lián)系：1.與立法的含義和用法相同，是立法的另一種表現(xiàn)形式。

2.指特定的主體制定新法的活動(dòng)，與修改、補(bǔ)充、廢止相對(duì)應(yīng)。區(qū)別：1.法的制定比立法表示的意思要具體些，更富有動(dòng)感和實(shí)體感。2.立法比法的制定表示的意思要抽象些、籠統(tǒng)些、整體化些，也更富有內(nèi)涵。第三節(jié)立法和法的創(chuàng)制、

制定、制訂、擬訂三、立法與“法的制訂”和“法的擬訂”（一）法的制訂界說法的制訂是指一定的主體，依據(jù)一定職權(quán)或有權(quán)主體的授權(quán)，按一定的原則、程序和要求，以擬訂法案或?qū)τ嘘P(guān)方面擬訂的法案加以審議、修改、抉擇和認(rèn)可為基本內(nèi)容，所進(jìn)行的一種立法活動(dòng)，是立法準(zhǔn)備階段的重要工作。第三節(jié)立法和法的創(chuàng)制、

制定、制訂、擬定三、立法與“法的制訂”、“法的擬訂”（二）法的擬訂界說法的擬訂作為一個(gè)科學(xué)的范疇或概念，是指一定的主體，依據(jù)一定職權(quán)或有權(quán)主體的授權(quán)，按一定的原則、程序和要求，所進(jìn)行的草擬、訂立法案的活動(dòng)?！皣医涛J(rèn)為有必要和可能制定教師法，因而提出制定的建議。享有向全國人大提議案權(quán)的國務(wù)院認(rèn)為教委的建議合理，決定在適當(dāng)時(shí)向全國人大提出制定教師法的立法議案和法律草案。由國務(wù)院法制工作機(jī)構(gòu)擬訂立法議案，由國務(wù)院法制工作機(jī)構(gòu)和教委共同擬訂法律草案。在草案擬訂過程中，諸多方面提出許多寶貴意見和建議，為教師法的創(chuàng)制做了有益的努力。議案和草案擬訂完畢并經(jīng)國務(wù)院審定通過后，教師法法案（議案和草案）的制訂工作在提交全國人大之前的階段即告結(jié)束。然后，國務(wù)院將該案（議案和草案）提交全國人大。全國人大法律委員會(huì)對(duì)該法案進(jìn)行研究、審議和修改。之后全國人大大會(huì)對(duì)該法草案進(jìn)行審議和表決，如獲通過，即由國家主席公布。至此，教師法遂告誕生，教師法制定工作便告完成，中國立法因此又取得一大成就。”第四章立法指導(dǎo)思想和基本原則第一節(jié)概述第二節(jié)中國立法的指導(dǎo)思想第三節(jié)中國立法的基本原則第一節(jié)概述立法指導(dǎo)思想是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要理論依據(jù)，是為立法活動(dòng)指明方向的理性認(rèn)識(shí)。它反映立法主體根據(jù)什么思想、理論立法和立什么樣的法，是執(zhí)政者法的意識(shí)在立法上的集中體現(xiàn)。立法基本原則是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要體現(xiàn)。是執(zhí)政者立法意識(shí)和立法制度的重要反映。第一節(jié)概述一、含義立法指導(dǎo)思想是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要理論依據(jù)，是為立法活動(dòng)指明方向的理性認(rèn)識(shí)。它反映立法主體根據(jù)什么思想、理論立法和立什么樣的法，是執(zhí)政者法的意識(shí)在立法上的集中體現(xiàn)。立法基本原則是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動(dòng)的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實(shí)踐中的重要體現(xiàn)。是執(zhí)政者立法意識(shí)和立法制度的重要反映。第一節(jié)概述二、發(fā)展每一大的歷史時(shí)代都會(huì)有相應(yīng)的立法指導(dǎo)思想和基本原則。西歐中世紀(jì)的神學(xué)世界觀資產(chǎn)階級(jí)出現(xiàn)后的法學(xué)世界觀每一社會(huì)形態(tài)的不同發(fā)展階段，甚至每一歷史階段的不同時(shí)期，都會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的立法指導(dǎo)思想和基本原則。第一節(jié)概述三、種類（一）立法指導(dǎo)思想總的指導(dǎo)思想：同一性質(zhì)的國家政權(quán)不同歷史時(shí)期都要堅(jiān)持?；局笇?dǎo)思想：總指導(dǎo)思想與一國實(shí)際情況結(jié)合而產(chǎn)生的。階段指導(dǎo)思想：一定的國家政權(quán)在一定歷史階段所堅(jiān)持。（二）立法基本原則第二節(jié)中國立法的指導(dǎo)思想一、中國立法總的指導(dǎo)思想？當(dāng)代中國立法總指導(dǎo)思想，仍然是馬克思主義，主要是馬克思主義的世界觀、方法論和立法觀。二、中國立法基本指導(dǎo)思想？毛澤東思想第三節(jié)中國立法的基本原則當(dāng)代中國立法制度的一個(gè)鮮明特色，在于它以《立法法》這樣一種專門規(guī)制立法活動(dòng)的憲法性法律，集中確立了立法應(yīng)遵循的基本原則，使這些原則不僅以觀念形態(tài)存在著，也不僅在憲法和相關(guān)法律中從一定側(cè)面有所體現(xiàn)，還以明確法律制度的形式存在著，實(shí)現(xiàn)了立法基本原則的法律化和制度化?！读⒎ǚā返谝徽驴倓t第一條為了規(guī)范立法活動(dòng)，健全國家立法制度，建立和完善有中國特色社會(huì)主義法律體系，保障和發(fā)展社會(huì)主義民主，推進(jìn)依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家，根據(jù)憲法，制定本法。第二條法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例的制定、修改和廢止，適用本法。國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定、修改和廢止，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第三條立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則，以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，堅(jiān)持社會(huì)主義道路、堅(jiān)持人民民主專政、堅(jiān)持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅(jiān)持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論，堅(jiān)持改革開放。第四條立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。第五條立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志，發(fā)揚(yáng)社會(huì)主義民主，保障人民通過多種途徑參與立法活動(dòng)。第六條立法應(yīng)當(dāng)從實(shí)際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定公民、法人和其他組織的權(quán)利與義務(wù)、國家機(jī)關(guān)的權(quán)力與責(zé)任。第三節(jié)中國立法的基本原則一、憲法原則憲法具有最高法律效力，所有法律法規(guī)都直接或間接以憲法為立法依據(jù)，不得與憲法的基本原則相抵觸。憲法原則本應(yīng)屬于法治原則的題中之義，而中國立法遵循的憲法原則，更主要是政治原則。第三節(jié)中國立法的基本原則二、法治原則一切立法權(quán)的存在和行使都應(yīng)有法的根據(jù)，立法活動(dòng)的絕大多數(shù)環(huán)節(jié)都依法運(yùn)行，社會(huì)組織或成員