2023年自考行政法與行政訴訟法參考材料

第一章行政法概述第一節(jié)行政法的基本概念明確為什么要有行政法,一方面要清楚行政的概念。行政法上所說的行政并不泛指一般行政，而是指公共行政,即國家行政機關對公共事務的組織與管理。公共行政是一種國家職能活動，目的在于實現(xiàn)公共利益,所以國家行政機關在其活動中享有許多特權，如命令公司履行一定的義務,對于違反命令者可以給予處罰等,而一般行政則不具有這些手段。正是由于它們在性質、目的、對象、手段等方面存在著極大的差異，應當分別合用不同的法律。一、行政行政有一般行政與國家行政之分。一般行政是指各種組織（涉及機關、團隊、單位等)的執(zhí)行、管理職能。國家行政是指國家這一特殊組織的執(zhí)行、管理職能。行政法學研究的行政,是指國家行政。國家行政在實際運作中有形式行政和實質行政之分。形式行政是以行政的主體來界定行政，凡是國家行政機關行使的職能即為行政。實質行政是以行政的實質內容作定行政的標準,凡是國家機關實行具體的執(zhí)行、管理行為即為行政。按照形式行政的標準,立法機關和司法機關對其內部人、財、物的管理不屬行政的范疇;按照實質行政的標準，行政機關制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和裁決行政、民事糾紛的行為不屬行政的范疇（稱為“準立法”和“準司法”)。行政法學研究的行政,重要是指形式行政。行政，尚有靜態(tài)行政和動態(tài)行政之分。靜態(tài)行政是指行使行政職能的機關；動態(tài)行政是指行使行政職能的行為。行政法學研究的行政重要是動態(tài)行政。二、行政關系行政關系通常是指作為主體的行政機關和法律、法規(guī)授權的組織,因行使行政職權或接受法制監(jiān)督而與外部國家機關、組織、個人發(fā)生的各種關系以及各行政主體互相之間，行政機關與所屬國家公務員及被委托的組織、個人之間，法律、法規(guī)授權的組織與其工作人員之間發(fā)生的內部關系。其基本特性有:（一)存在雙方或雙方以上的當事人；(二）其中必有一方是行政主體或其工作人員;(三）相應關系是因行政主體行使職權或接受法制監(jiān)督而發(fā)生的。行政關系根據(jù)其發(fā)生的領域不同，可以分為外部行政關系和內部行政關系。外部行政關系指行政主體因行使行政職權和接受行政法制監(jiān)督而與外部國家機關、個人、組織所發(fā)生的關系。內部行政關系指行政主體內部互相之間的關系,涉及上下級行政機關之間，平級行政機關之間，行政機關與所屬的公務員之間,行政機關首長與工作人員之間，行政機關與委托行使某種職能的組織、個人之間，以及法律法規(guī)授權的組織內部互相之間,法律法規(guī)授權組織與其執(zhí)法人員之間發(fā)生的關系。外部行政關系與內部行政關系比較,前者是基本的行政關系,后者是從屬的行政關系。外部行政關系根據(jù)其性質，又可分為行政管理關系和行政法制監(jiān)督關系。行政管理關系是指行政主體因對外行使行政管理職能而與作為行政相對人的個人、組織發(fā)生的關系。行政法制監(jiān)督關系是指行政主體因接受法制監(jiān)督而與作為監(jiān)督主體的國家權力機關、司法機關、專門行政監(jiān)督機關以及社會組織、公民個人而發(fā)生的關系。行政管理關系與行政法制監(jiān)督關系相比，前者是基本的、第一層級的行政關系，后者是在前者基礎上產(chǎn)生的第二層級的行政關系。三、行政法行政法是規(guī)定國家行政主體的組織、職權、行使職權的方式、程序以及對行使行政職權的法制監(jiān)督，調整行政關系的法律規(guī)范系統(tǒng)。行政法的基本內容涉及三大部分：（一）行政組織法;（二）行政行為法;（三)行政法制監(jiān)督、行政救濟、行政責任法。行政法的這三個部分分別調整著不同的行政關系:行政組織法重要調整內部行政關系;行政行為法,重要調整行政管理關系；行政法制監(jiān)督、行政救濟、行政責任法重要調整行政法制監(jiān)督關系。行政法是由大量的各種分散的單行法律文獻構成的法律系統(tǒng),其法律形式涉及法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例以及規(guī)章等，尤以行政法規(guī)和規(guī)章為多。行政法在整體上沒有統(tǒng)一、系統(tǒng)的法典。就控制權力而言,行政法是規(guī)范行政權力的組織、行政權力的活動，以及對權力行使的后果進行補救的法律。行政權力必然有其承擔者,當然一方面應對作為行政權力承擔者的行政組織加以規(guī)范。行政權力的行使表現(xiàn)為行政行為。行政行為可以改變公民、法人的地位，需要遵循一定的規(guī)則和程序。諸如行政機關應當享有哪些權力，依據(jù)這些權力可以采用何種行為，采用這些行為方式應當遵循何種程序等，都需要在法律上予以明確,這些行為規(guī)則構成行政法的重要內容。既然行政權力的運用會影響甚至損害相對人的權益,作為規(guī)范行政權力的行政法就必須考慮權力行使所產(chǎn)生的后果，有權力必有救濟，有權力也必有制約。一旦行政活動侵犯或損害相對人的權益,必須提供救濟的途徑。通過上述三方面的規(guī)范,行政法的目的在于實現(xiàn)依法行政，確認或建立符合人民利益和意志的行政法律秩序。第二節(jié)行政法的淵源一、成文法在行政法法律淵源中的地位在法律淵源制度上，重要有成文法和不成文法之分。成文法重要是指國家機關根據(jù)法定程序制定發(fā)布的具體系統(tǒng)的法律文獻,不成文法重要是指慣例、判例、解釋、原則和學說等。成文法的特點是明確清楚,易于了解和執(zhí)行;局限性是易于僵化呆板,難以適應經(jīng)常變化的社會現(xiàn)實。原則上成文法是我國行政法的重要法律淵源,不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。但是行政機關的行政慣例、法院的司法裁判以及學者的理論學說不能成為我國行政機關活動的法律根據(jù),也不能成為評價行政活動合法性的準則。二、行政法淵源的種類此外還應當了解的是行政法的淵源。行政法的淵源有：(1）憲法;（２）法律。指國家最高權力機關制定的規(guī)范性文獻；(3）行政機關制定的規(guī)范性文獻。重要涉及：國務院依憲法授權制定的行政法規(guī)；國務院各部門發(fā)布的部門規(guī)章;省級政府,省會市政府市和國務院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市政府制定的地方性規(guī)章。(４）地方性法規(guī)和自治條例、單行條例。(５)國際條約、協(xié)定和法律解釋。第三節(jié)行政法的基本原則我國行政法的基本原則可以概括為：責任行政原則、行政合法性原則和行政合理性原則。所謂責任行政是指國家行政機關必須對自己所實行的行政活動承擔責任，整個行政活動應處在一種負責任的狀態(tài)，不允許行政機關只實行行政活動，對自己的行為卻不承擔責任。責任行政原則具體涉及以下幾項內容:一、行政合法性原則（依法行政原則)所謂行政合法性原則是指行政機關的活動必須遵守法律。法律規(guī)定了行政機關活動的權限、手段、方式,行政活動都必須以法律為依據(jù),法無明文規(guī)定不得為之;嚴格遵守法律的有關規(guī)定，違法者必須承擔相應的法律后果。行政合法性原則的內容:行政活動只能在法定范圍內，依照法律規(guī)定進行。行政機關不能自由地采用行動，只能在法律授權的范圍之內采用措施。法律規(guī)定了每個行政機關的組織和權限,行政活動的方式和手段,行政機關只能依據(jù)法律規(guī)定行事,權限以外的行為是無效的行為。行政行為必須符合法律規(guī)定。表現(xiàn)為行政行為必須證據(jù)充足;不能超越法定權限；必須符合法定程序。二、行政合理性原則行政合理性原則指行政行為內容要客觀、適度、符合公平正義等法律理性。可以概括為：行政行為必須符合法律的目的；具有合理的動機;必須考慮相關的因素；符合公正法則。三、行政公開原則行政公開原則在當代行政法中的普遍原則地位,是在行政法實行公眾參與行政程序和否認行政秘密的基礎上取得的。行政公開原則的功能,是為公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件，并且使行政活動具有可預見性和擬定性，防止行政隨意和行政專橫。行政公開原則已經(jīng)在我國行政法中占有重要位置。無論是行政法總則的立法還是部門行政法的立法中都可以發(fā)現(xiàn)將行政公開作為基本原則的規(guī)定。行政公開原則的重要內容,是行政依據(jù)的公開和行政決策過程的公開規(guī)則，以及關于公眾了解行政機關的公共信息和行政機關取得私人信息的規(guī)則。行政依據(jù)的公開，規(guī)定行政機關只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)布并且易于獲得的規(guī)定,否則可以認為行政決定沒有法定依據(jù)。第二章行政組織與國家公務員第一節(jié)行政組織法的概述一、行政主體的概念行政機關是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設立的行使國家行政職權的國家機關。具體是指政府序列中的各機關，如國務院及其部門等。二、行政組織行政組織是指以實現(xiàn)國家行政職能為目的，以行政職位為基本構成單位的組織。三、行政組織法行政組織法重要是關于行政組織的設立權、編制權、行政權限、國家公務員錄用權和管理權的規(guī)則。行政組織法的表現(xiàn)形式，一是規(guī)定行政組織基本制度和基本職權的行政組織基本法；二是規(guī)定具體行政機關組織事項和具體職權的單行法。(一）行政組織法的基本原則是:（１）民主集中制原則。(２)中央與地方行政機關的職權劃分,遵循在中央的統(tǒng)一領導下,充足發(fā)揮地方的積極性、積極性原則。（３)行政機關的組織建設,實行精簡的原則。（二)行政組織法的基本制度是：(１)行政首長負責制是我國行政機關決策的基本制度。(２）行政機關和政府組成人員任期制，它們是關于行政機關更迭期限的基本制度。(3）民族區(qū)域自治制度,它是我國少數(shù)民族在行政管理方面行使自治權的基本制度。（４)國家公務員制度,它是我國選拔任用和管理行政機關工作人員的基本制度。四、行政機關組織法行政機關是由國家依法設立、行使國家行政職權，掌管國家行政事務的國家機構。按照不同的標準，可以將行政機關劃分為不同種類:(1）中央行政機關和地方行政機關。(２)一般行政機關和專門行政機關。(３)正式行政機關和派出機關與派出機構。行政機關組織法的重要內容有：行政機關的性質和組成;行政機關的職責權限;行政機關的設立和編制管理;行政機關的決策制度和工作規(guī)則；行政機關之間的互相關系和監(jiān)督機制。第二節(jié)中央國家行政機關一、國務院中央行政機關，是指國務院和國務院所屬各工作部門的總稱。國務院即中央人民政府,它的法律性質是最高國家權力機關的執(zhí)行機關,是最高國家行政機關。國務院是最重要的國家行政機關,同地方國家行政機關有很大不同。它可以代表國家解決外交、國防事務,領導全國各級各類行政機關和全國性行政工作。國務院的組成人員,是總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審議長、秘書長。國務院的決策制度,是總理負責制,總理全面領導國務院的工作。國務院工作中的重大問題,須經(jīng)國務院常務會議或者全體會議討論決定。國務院的職權,分為基本職權、專門職權。國務院的基本職權，由我國憲法第8９條規(guī)定,其中涉及發(fā)布決定、命令和行政法規(guī),向全國人大提出議案,任免國家工作人員的職權;國務院的專門職權,由單行的法律和全國人大的決議根據(jù)需要規(guī)定。有關國家院的組織法,有憲法、國務院組織法、關于國務院職權的單行法律規(guī)定等。二、國務院行政機構(一)國務院辦公廳國務院辦公廳,是協(xié)助國務院領導解決國務院平常工作的機構。依據(jù)國務院組織法的規(guī)定,國務院設立辦公廳，由國務院秘書長領導。（二)國務院組成部門國務院組成部門,是指國務院領導下主管特定國家行政事務的行政機構，依法分別履行國務院基本的行政管理職能。它涉及各部、各委員會、中國人民銀行和國家審計署。國務院組成部門的設立、撤消或者合并,由國務院總理提請全國人民代表大會決定;在全國人民代表大會閉會期間，提請全國人民代表大會常務委員會決定。國務院組成部門實行部長、主任和署長、行長負責制。(三)國務院直屬機構和國務院辦事機構國務院直屬機構，是國務院主管某項專門業(yè)務的行政機構,具有獨立的行政管理職能。該類機構的設立、撤消和合并,根據(jù)工作需要和精簡的原則,由國務院決定。國務院辦事機構，是協(xié)助國務院總理辦理專門事項的行政機構,不具有獨立的行政管理職能。(四）國務院組成部門管理的國家行政機構國務院組成部門管理的國家行政機構，是由國務院組成部門管理,主管特定業(yè)務，行使行政管理職能的行政機構。它的設立、撤消和合并,由國務院決定。國務院組成部門管理的國家行政機構不是該主管部門的內設司局。主管國務院組成部門重要通過對它所管理的國家行政機構工作中的重大方針政策、工作部署等事項實行管理，并對國務院負責。(五）國務院議事協(xié)調機構國務院議事協(xié)調機構,是承擔國務院行政機構重要業(yè)務工作組織協(xié)調任務的行政機構。它的設立、撤消和合并，由國務院決定。(六）國務院行政機構的職能調整和內設機構上述國務院行政機構設立后,需要對職能進行調整的,由國務院決定。國務院辦公廳、國務院組成部門、國務院直屬機構、國務院辦事機構在職能分解的基礎上設立司、處兩級內設機構;國務院組成部門管理的國家行政機構根據(jù)工作需要可以設立司、處兩級內設機構，也可以只設立處級內設機構。國務院行政機構的司級內設機構的增設、撤消或者合并,經(jīng)國務院機構編制管理機關審核方案，報國務院批準。國務院行政管理機構的處級內設機構的設立、撤消或者合并，由國務院行政機構根據(jù)國家有關規(guī)定決定，按年度報國務院機構編制管理機關備案。（七）國務院行政機構的編制管理國務院行政機構的編制，是對國務院行政機構人員的數(shù)量定額的領導職數(shù)的管理制度。國務院行政機構編制的擬定，在國務院行政機構設立時進行。編制方案的內容是，(１）機構人員定額和人員結構比例；（２）機構領導職數(shù)和司級內設機構領導職數(shù)。國務院行政機構編制的監(jiān)督檢查,由國務院機構編制管理機關,對國務院行政機構的機構設立和編制執(zhí)行情況行使監(jiān)督檢查權。國務院行政機構有義務每年向國務院機構編制管理機構提供其機構設立和編制管理情況的報告。第三節(jié)地方國家行政機關一、地方行政機關的概念地方行政機關,是指在一定行政區(qū)域內由該行政區(qū)人民代表機關產(chǎn)生的人民政府及其工作部門。地方國家行政機關的重要法律特性是:第一，在地區(qū)上是依據(jù)行政區(qū)劃建立；第二在政治上由行政區(qū)域內的地方人民代表機關產(chǎn)生；第三,在行政體制上是中央人民政府領導下的下級地方行政機關。地方國家行政機關的性質是：第一，地方國家行政機關組織上的雙重性。一方面，它是地方各級人民代表大會的執(zhí)行機關。另一方面，它又是國務院統(tǒng)一領導下的國家行政機關，都服從國務院，向上一級國家行政機關負責并報告工作；第二，地方國家行政機關活動內容的執(zhí)行性。地方國家行政機關的分類,有普通地方國家行政機關、民族自治地方行政機關和特點行政區(qū)行政機關。普通地方國家行政機關，是指除民族自治地方和特別行政區(qū)以外的,按照行政區(qū)劃由本地各級人民代表機關產(chǎn)生的地方行政機關。即指省、直轄市、縣、市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府及其工作部門。民族自治地方的行政機關，是由民族自治地方人民代表機關產(chǎn)生的地方行政機關,在性質上它既是民族自治地方人民代表大會的執(zhí)行機關和行使民族自治權的民族自治機關,又是國家的一級地方行政機關,服從國務院的領導。民族自治地方有三級，即自治區(qū)、自治州和自治縣。由于特別行政區(qū)實行不同于我國其他地方的政治制度，這里就不對特別行政區(qū)行政機關進行單獨討論。二、地方國家行政機關的組成和職責權限省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設區(qū)的市的人民政府分別由省長、副省長,自治區(qū)主席、副主席,市長、副市長，州長、副州長和秘書長、廳長、局長、委員會主任等組成?？h、自治縣、不設區(qū)的市、市轄區(qū)的人民政府分別由縣長、副縣長，市長、副市長，區(qū)長、副區(qū)長和局長、科長等組成。地方各級人民代表大會選舉省長、副省長,自治區(qū)主席、副主席,市長、副市長，州長、副州長，縣長、副縣長,區(qū)長、副區(qū)長。在本級人大閉會期間，人大常委會可以決定上述副職行政首長的任免，并根據(jù)省長、自治區(qū)主席、市長、州長、縣長和區(qū)長的提名，決定本級人民政府秘書長、局長、廳長、主任、科長的任免，報上一級人民政府備案。民族自治地方人民政府的行政首長由實行區(qū)域自治的民族公民擔任。省、自治區(qū)、直轄市人民政府的廳、局、委員會等職能部門的設立增長、減少或者合并，由本級億政府報請國務院批準。自治州、縣，自治縣、市、市轄區(qū)人民政府的局、科等職能部門的設立、減少或者合并，由本級人民政府報請上一級人民政府批準?？h級以上普通地方人民政府的工作部門重要有：經(jīng)濟計劃、科學、體育、計劃生育、財政、公安、民政、司法、監(jiān)察、文化、衛(wèi)生、工作、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、交通、外貿(mào)、教育、廣播電視等委員會、廳、局（科)。各地方政府根據(jù)本地區(qū)行政管理的實際需要,按照有關程序設立其他必要的行政機構。省、自治區(qū)、直轄市人民政府的各工作部門接受本級人民政府的統(tǒng)一領導，并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受國務院主管部門的業(yè)務指導或者領導;自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)人民政府的各工作部門受本級人民政府統(tǒng)一領導,并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級人民政府主管部門的業(yè)務指導或者領導。普通地方各級人民政府的職權,分為基本職權和專門職權。前者由憲法和地方組織法規(guī)定,專門職權不也許一次性由一部或幾部法律文獻列舉規(guī)定，而是由國家立法根據(jù)需要分別加以規(guī)定。民族自治地方行政機關享有民族自治權。（１）管理地方財政的自治權;（２)管理本地區(qū)教育、科學、文化、衛(wèi)生等行政事務的自治權;（3）有經(jīng)國務院批準，依法組織維護本地方社會治安公安部隊的職權。三、地方行政機關的派出機關和派出機構派出機關是由有權地方人民政府在一定行政區(qū)域內設立，代表設立機關管理該行政區(qū)域內各項行政事務的行政機構。派出機構是由有權地方人民政府的職能部門在一定行政區(qū)域內設立，代表該設立機構管理該行政區(qū)域內某一方面行政事務的行政機構。派出機關有三類：第一,是省、自治區(qū)人民政府設立的派出機關（行政公署)。設立的重要條件是“在必要的時候”和“經(jīng)國務院批準”；第二,是縣、自治縣的人民政府設立的區(qū)公所,設立的重要條件是“在必要的時候”和“經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府批準”;第三,是市轄區(qū)、不設區(qū)的市的人民政府設立的街道辦事處,設立的重要條件是“經(jīng)上一級人民政府批準”。派出機構,重要是根據(jù)部門行政法的規(guī)定設立并賦予行政職權。部門行政法根據(jù)有關行政領域的具體情況對派出機構的設立和職權作出規(guī)定。第四節(jié)實行行政職權的非政府組織行政職權由國家行政機關行使外，其他非國家行政機關的組織經(jīng)法律、法規(guī)授權或行政機關的委托，也可以行使一定的行政職權。法律、法規(guī)授權行使一定行政職權的組織與行政機關同樣，也具有行政主體的地位。行政機關委托行使一定行政職權的組織自身不具有行政主體的地位，其行使行政職權的行為責任歸屬于委托的行政機關，委托行政機關是相應行政行為的主體。一、法律、法規(guī)授權的組織是指依具體法律、法規(guī)授權而行使特定行政職能的非國家機關組織。有下述幾種:（１)事業(yè)組織;（2)社會團隊；（３）基層群眾性自治組織,如居民委員會和村民委員會；（4)公司組織。上述組織因法律法規(guī)授權而取得行政主體地位。被授權組織的法律地位體現(xiàn)在:（1)在行使法律法規(guī)所授職權時，享有與行政機關相同的行政主體地位。(２）以自己的名義行使法律法規(guī)所授職權,并由其自身就行使職權的行為對外承擔法律責任;（３)被授權組織在執(zhí)行其自身的職能時，不享有行政職權，不具有行政主體的地位。二、行政機關委托的組織。行政機關委托的組織是指受行政機關委托行使一定行政職能的非國家機關的組織。被授權組織的范圍通常也是受行政機關委托行使行政職權的組織的范圍。當法律、法規(guī)授權這些組織行使行政職權時，它們即為被授權組織；當法律、法規(guī)未授權，而是行政機關委托它們行使一定行政職權時,它們即為被委托的組織。下述兩類組織也經(jīng)常受行政機關委托行使某些行政職權:(一）群眾性治安保衛(wèi)組織;(二)某些私人組織,如飼養(yǎng)戶。第五節(jié)國家公務員一、國家公務員的制度的基本原則的國家公務員的基本義務(一)國家公務員制度的概念國家公務員制度,是關于國家管理國家公務員,調整行政職務關系的法律規(guī)范的總和。行政職務關系，是指基于擔任國家行政職務執(zhí)行行政公務而產(chǎn)生的。國家公務員同國家行政機關之間的權利義務關系。國家公務員法規(guī)定了行政職務關系的產(chǎn)生。變更和消滅。(二)國家公務員制度的基本原則國家公務員制度的基本原則，是公開、平等、競爭和擇優(yōu)?；驹瓌t的這幾個方面,集中地反映了國家公務員制度的核心特性和優(yōu)點，是區(qū)別于其他官員制度的基本標志。（三)國家公務員的基本權利義務在基本權利方面,國家公務員享有以下權利:(１）身份保障權，非因法定事由和非經(jīng)法定程序不被免職、降職、辭退或者行政處分，國家公務員的身份和職務受法律保障；(２）執(zhí)行公務權,獲得履行職責所必須的權力；(３)工資福利權，獲得勞動報酬和享受保險、福利待遇;（４）參與培訓權，參與政治理論和業(yè)務知識的培訓,以適應工作崗位的需要；(5）批評建議權，對國家行政機關及其領導人員的工作提出批評和建議。任何人不得進行壓制,不得進行打擊報復；（６)申訴控告權，對有關處分決定,例如降職降薪等解決決定，向有關部門提出申訴，對有關機關和負責人濫用職權違法解決的行為提出控告；(７)辭職權，可以依照國家公務員法規(guī)提出辭職,即由于國家公務員個人的因素提出不再繼續(xù)擔任國家公務員；(8）憲法和法律規(guī)定的其他權利。在基本義務方面,國家公務員承擔以下義務:（１)遵守憲法、法律和法規(guī)；（2)依照國家法律、法規(guī)和政策執(zhí)行公務;(3)聯(lián)系群眾,傾聽群眾意見,接受群眾監(jiān)督,努力為人民服務；（４)維護國家的安全、榮譽和利益;（５）忠于職守、勤奮工作,盡職盡責。服從命令；(６)保守國家秘密和工作秘密；(７）克己奉公,不得運用職權謀取私利;（８）憲法和法律規(guī)定的其他義務。二、對國家公務員的基本管理制度（一）職位分類職位分類是進行職位設立，擬定職位職責和任職資格條件的人事管理活動。職位分類是以工作職位需要擬定人員任用的人事管理制度,是實行國家公務員制度的基礎。職位分類有以下幾個工作環(huán)節(jié)：第一,進行職位設立。各級國家行政機關依照國家有關規(guī)定對該行政機關的行政職位進行總體設立和安排。設立行政職位的基礎是該行政機關的職能、機構和編制。即根據(jù)履行職能需要、內設機構的種類、核定的人員定額和領導職數(shù)，擬定行政職位；第二,擬定職位的職責。這是職位分類的工作重心。規(guī)定特定行政職位必須要完畢的任務、要達成的目的和責任；第三,擬定每個職位的任職資格條件，即規(guī)定可以完畢職位職責的資格和條件。(二)國家公務員的錄用與任免國家公務員的錄用,是根據(jù)法定程序和方法，將符合條件的人員吸取為國家公務員的制度。錄用的重要方式是考試考核。考試錄用遵循公開、平等、競爭和擇優(yōu)的原則。錄用的程序是:發(fā)布招考公告；對報考人員進行資格審查；對審查合格的進行公開考試；對考試合格的進行政治思想、道德品質，工作能力等方面的考核；根據(jù)考試、考核結果提出擬錄用人員名單,報設區(qū)的市以上人民政府人事部門審查批準。國家公務員的任免，是關于任用或者免去國家公務員職務的制度?；救温氈贫扔形沃坪推溉沃啤夜珓諉T職務重要實行委任制,部分職務實行聘任制。委任制是任免機關擬定任用人選，以任命方式直接決定其擔任行政職務的任用方式。聘用制是以招聘方式擬定人選，以協(xié)議方式?jīng)Q定其在一定任期內擔任行政職務的任用制度;任免機關。國務院和縣級以上地方各級人民政府及其工作部門，按照規(guī)定的任免權限和程序任免國家公務員。公務員中的各級人民政府組成人員的產(chǎn)生和任免,依照國家有關法律規(guī)定,由國家權力機關選舉或者決定；任職的情形。重要有以下幾種情形：新錄用人員試用期滿合格的；從其他機關及公司、事業(yè)單位調入國家行政機關任職的；轉換職位任職的；晉升或者減少職務的;因其他因素職務發(fā)生變化的。免職的情形。重要有以下幾種情形：轉換職位任職的;晉升或者減少職務的;離職學習期限超過四年的；因健康因素不能堅持正常工作１年以上的;退休的;因其他因素職務發(fā)生變化的。兼職。國家公務員原則上一人一職,的確由于工作需要,通過任免機關批準。可以在國家行政機關內兼任一個實職。國家公務員不得在公司和營利性事業(yè)單位兼任職務。任職年齡。國家公務員擔任不同層次領導職務的最高任職年齡,由國家專門作出規(guī)定。（三)擔任行政職務國家公務員擔任行政職務期間的管理制度重要有考核、獎勵、紀律處分、培訓、職務升降、交流、回避等?？己?。它是對公務員履行職務情況進行考察核查并且作出評價的活動?？己说淖饔?是作為對公務員的獎懲、培訓、辭退以及調整職務、級別和工資的依據(jù)。考核的內容,有德、能、勤、績四個方面。其中重點是考核工作業(yè)績；考核的原則，應當堅持客觀公正原則,領導與群眾相結合的原則,平時與定期相結合的原則;考核的頻率，平時考核與年度考核。平時考核作為年度考核的基礎；考核成績的機構,由國家行政機關按照管理權限進行。在年度考核時設立非常任的考核委員會或者考核小組，在部門負責人的領導下負責國家公務員年度考核工作;考核的程序，年度考核先由個人總結，再由主管領導人員在聽取群眾意見的基礎上寫出評語,提出考核等次的意見，通過考核委員會或者考核小組審核后,由部門負責人擬定考核等次；考核的結果，分為優(yōu)秀、稱職、不稱職三個等次?？己私Y果應當以書面形式告知本人。本人假如對考核結果有異議,可以按照有關規(guī)定申請復核。獎勵。獎勵,是在考核基礎上對工作表現(xiàn)突出,有顯著成績和奉獻以及有其他突出事跡的公務員的褒獎和鼓勵。獎勵的原則,是精神鼓勵與物質鼓勵相結合;獎勵的種類,是嘉獎、記三等功、二等功、一等功,授予榮譽稱號。懲戒，是指對違反行政紀律尚未構成犯罪,或者雖然構成犯罪但是依法不追究刑事責任的公務員給予的行政處分。行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。違紀行為情節(jié)輕微,通過批評教育后改正的，也可以免于行政處分。職務升降。它指國家公務員行政職務的晉升和減少。職務晉升是對國家公務員的工資檔次和行政級別的向上調整。職務晉升的原則，是堅持德才兼?zhèn)洹⑷稳宋ㄙt，注重工作實績。職務晉升的級別跨度,原則上應當按照規(guī)定的職務序列逐級晉升。降職是對國家公務員工資檔次和行政級別的向下調整。降職的條件,是在年度考核中被擬定為不稱職的,或者不勝任現(xiàn)職又不宜轉任同級其他職務的國家公務員。（四）退出行政職務國家公務員退出行政職務的制度重要是退休、辭職和辭退。退休。退休是由于客觀因素或者條件的變化消滅國家公務員與國家行政機關之間行政職務關系的制度。所謂客觀因素或者條件的變化,是指國家公務員男性年滿6０周歲,女性年滿55周歲，或者喪失工作能力。國家公務員退休后從國家獲得的待遇，是享受國家規(guī)定提供的養(yǎng)老保險金和其他待遇;辭職。辭職是國家公務員自愿申請并經(jīng)任免機關批準，消滅國家公務員與行政機關之間行政職務關系的制度。辭職的程序是,一方面向任免機關提出書面申請，任免機關在３個月內予以審批。審批期間,申請人不得擅自離職。擅自離職的，給予開除處分。國家規(guī)定不得辭職的職位或者期間,公務員不得辭職。辭退。辭退是國家行政機關單方面解除國家公務員與行政機關之間行政職務關系的制度,以使不宜繼續(xù)擔任國家行政職務的公務員退出國家行政職務。辭退的條件,重要是《國家公務員暫行條例》第7４條規(guī)定的五種情形;辭退的程序,是由所在機關提出建議,按管理權限報任免機關審批,并且以書面形式告知本人。離職前應當辦理公務交接手續(xù)，必要時接受財務審計;辭退的后果，是被辭退的國家公務員不再保存國家公務員的身份，但是可以根據(jù)國家有關規(guī)定享受待業(yè)保險。(五)對國家公務員的保障對國家公務員的保障制度,分為物質保障和權益保障。物質保障涉及工資和保險福利兩方面。工資是公務員工作報酬的貨幣表現(xiàn)。工資貫徹按勞分派的原則,實行職級工資制，并且實行定期增資制度。國家公務員按照國家規(guī)定享受保險和福利待遇。除國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定以外，國家行政機關不得以任何形式增長或者扣減國家公務員的工資，也不得提高或者減少國家公務員的保險和福利待遇。權益保障是國家有義務保障國家公務員申訴權和控告權的依法實現(xiàn)。申訴權的內容是,國家公務員對涉及本人的人事解決決定不服可以在接受解決決定之日起３0日內向原解決機關申請復核，或者向同級人民政府人事部門申訴。國家行政機關對國家公務員解決錯誤的,應當及時予以糾正;導致名譽損害的，應當負責恢復名譽。消除影響、賠禮道歉，導致經(jīng)濟損失的，應當負補償責任。三、對國家公務員的監(jiān)督國家公務員執(zhí)行國家公務，應當接受廣泛的監(jiān)督。行政系統(tǒng)內的監(jiān)督，重要有上級對下級的行政層級監(jiān)督,財務上的審計監(jiān)督,人事部門和監(jiān)察部門的紀律監(jiān)督。行政監(jiān)察是人民政府行政監(jiān)察機關，對國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其別人員，實行法律、執(zhí)行政令、遵守行政紀律進行檢查，解決違法違紀案件和國家公務員申訴控告案件的活動。(一)基本原則行政監(jiān)察活動的基本原則是,依法行使職權，不受其他行政部門、社會團隊和個人的干涉;堅持實事求是,重證據(jù),重調查研究,在合用法律和行政紀律上人人平等；實行教育與懲處相結合,監(jiān)督檢查與改善工作相結合；監(jiān)察工作應當依＊群眾。（二)監(jiān)察機關和監(jiān)察對象國務院和地方縣級以上各級人民政府設立監(jiān)察機關。國務院監(jiān)察機關主管全國的監(jiān)察工作?？h級以上地方各級人民政府監(jiān)察機關負責本行政區(qū)域內的監(jiān)察工作,對本級人民政府和上一級監(jiān)察機關負責并報告工作,監(jiān)察業(yè)務以上級監(jiān)察機關領導為主。國務院監(jiān)察機關的監(jiān)察對象是:(１)國務院各部門及其國家公務員；（2)國務院及國務院各部門任命的其別人員;(３)省、自治區(qū)、直轄市人民政府及其領導人員。縣級以上地方各級人民政府監(jiān)察機關的監(jiān)察對象是:(１）本級人民政府各部門及其國家公務員；(2)本級人民政府及本級人民政府各部門任命的其別人員;（3)下一級人民政府及其領導人員。(三）監(jiān)察機關的職責行政監(jiān)察機關的職責重要是：（１)檢查國家行政機關在遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中的問題;（2）受理對國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其別人員違反行政紀律的行為;(３)調查解決國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其別人員違反行政紀律的行為；(４）受理國家公務員和國家行政機關任命的其別人員的不服主管行政機關給予行政處分決定的申訴,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他由監(jiān)察機關受理的申訴；（５）法律、行政法規(guī)規(guī)定由監(jiān)察機關履行的其他職責。（四)監(jiān)察機關的權限1.采用監(jiān)察措施。分為一般措施和專門措施。行政監(jiān)察機關可以采用的一般措施有:(1）規(guī)定被監(jiān)察的部門和人員提供與監(jiān)察事項有關的文獻、資料、財務賬目及其他有關的材料,進行查閱或者予以復制;(２)規(guī)定被監(jiān)察的部門和人員就監(jiān)察事項涉及的問題作出解釋和說明;(3）責令被監(jiān)察的部門和人員停止違反法律、法規(guī)和行政紀律的行為。可以采用的專門措施，有調查違反行政紀律的措施和調查貪污、賄賂、挪用公款等行為的措施等。2．提出監(jiān)察建議。（1)拒不執(zhí)行法律、法規(guī)或者違反法律、法規(guī)以及人民政府的決定、命令,應當予以糾正的；（2)本級人民政府所屬部門和下級人民政府作出的決定、命令、指示違反法律、法規(guī)或者國家政策，應當予以糾正或者予以撤消的；(3）給國家利益、集體利益和公民權益導致?lián)p害，需要采用補救措施的；（4)錄用、任免、獎懲決定明顯不妥,應當予以糾正的;（5）依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定，應當給予行政處罰的；（6）其他需要提出監(jiān)察建議的。3.作出監(jiān)察決定。根據(jù)法定情形,可以作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。(１）違反行政紀律,依法應當給予警告、記過、記大過，降級、撤職、開除的行政處分；（2）違反行政紀律取得的財物、依法應當沒收、追繳或者責令退賠的。（五)監(jiān)察程序1.檢查、調查和決定程序。進行檢查的程序是，對需要檢查的事項予以立項;制定檢查方案并組織實行；向本級人民政府或者上級監(jiān)察機關提出檢查情況報告；根據(jù)檢查結果,作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。對違反行政紀律的行為進行調查解決的程序是，初步審查和備案；組織實行調查,收集有關證據(jù)；有證據(jù)證明違反行為紀律,需要給予行政處分或者作出其他解決的,進行審理；作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。檢查、調查和決定程序的一般規(guī)定有:備案案件的撤消，通過調查認定不存在違反行政紀律事實的,或者不需要追究行政紀律責任的，應當予以撤消,并且告知被調查單位及其上級部門或者被調查人員及其所在單位;結案的期限,監(jiān)察機關對于備案調查的案件,應當自備案之日起６個月內結案；聽取被監(jiān)察部門和人員的陳述和申辯;報請上級批準；監(jiān)察決定和監(jiān)察建議的形式和送達,應當以書面形式送達有關單位或者有關人員;執(zhí)行通報,有關單位和人員應當自收到監(jiān)察決定或者監(jiān)察建議之日起3０日內將執(zhí)行監(jiān)察決定或者采納監(jiān)察建議的情況通報監(jiān)察機關。2.對申訴的解決程序。對于不服主管行政機關行政處分決定的申訴,通過復查認為本來決定不適當?shù)?可以建議書本來決定機關予以變更或者撤消;監(jiān)察機關在職權范圍內，也可以直接作出變更或者撤消的決定。３．對監(jiān)察決定的監(jiān)督程序。對監(jiān)察決定不服的，可以自收到監(jiān)察決定之日起３0日內向作出決定的監(jiān)察機關申請復審，監(jiān)察機關應當自收到復審申請之日起3０日內作出復審決定；對復審決定仍不服的，可以自收到復審決定之日起３０日內向上一級監(jiān)察機關申請復核,上一級監(jiān)察機關應當自收到復核申請之日起６0日內作出復核決定。上一級監(jiān)察機關的復核決定和國務院監(jiān)察機關的復查決定或者復審決定為最終決定。第三章抽象行政行為第一節(jié)抽象行政行為的概述一、抽象行政行為抽象行政行為一般在兩種意義上使用。一是靜態(tài)意義上的抽象行政行為，指行政機關制訂的具有普遍約束力的規(guī)范性文獻,例如國務院的行政法規(guī)；二是動態(tài)的抽象行政行為，指行政機關制訂具有普遍約束力的規(guī)范性文獻的活動，例如國務院制訂行政法規(guī)的行為。一般情況下這兩種意義上的含義是通用的,不予以區(qū)別。二、行政規(guī)則的合用行政規(guī)則是抽象行政行為的活動結果。行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和有普遍約束力的行政決定命令，構成行政規(guī)則體系。行政規(guī)則的合用，是指上述行政規(guī)則在合用中的互相關系及其解決原則。（一）效力等級效力等級是解決行政規(guī)則互相關系的基礎。憲法具有最高的法律效力，行政法規(guī)、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權限范圍內施行。(二)規(guī)則沖突同一機關制定的行政法規(guī)、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,合用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，合用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能擬定如何合用時，由務院裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關機關依照下列規(guī)定的權限作出裁決：(１)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能擬定如何合用時，由國務院提出意見,國務院認為應當合用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方合用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當合用部門規(guī)章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決;(2）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務院裁決。第二節(jié)國務院行政法規(guī)一、制定權限制定權限,是關于制定行政法規(guī)必須具有的條件和可以對什么事項作出規(guī)定的制度。在制定條件方面,國務院制定行政法規(guī)應當以憲法和法律為根據(jù)。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。第一，執(zhí)行具體法律規(guī)定事項，即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項。第二，實行憲法規(guī)定職權事項,即憲法第８9條規(guī)定的國務院行政管理職權的事項。這里有兩點需要明確，一方面必須屬于行政管理事項,行政法規(guī)不得規(guī)定其權限范圍以外的事項；另一方面，必須尊重全國人大及其常委會的專屬立法權，行政法規(guī)不得將屬于全國人大及其常委會的專屬立法事項納入自己的規(guī)定事項。第三，全國人大授權事項。應當由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的事項,國務院可以根據(jù)全國人民代表大會及其常務委員會的授權決定先制定行政法規(guī)。對于授權法規(guī),國務院負有幾項重要義務：嚴格按照授權目的和范圍行使授予的權力，不得將該權力轉授給其他機關。二、制定程序（一）立項立項是決定進行行政法規(guī)制定工作的程序,它解決國務院是否應當就特定行政管理事務制定行政法規(guī)的問題,是行政法規(guī)制定程序的第一個環(huán)節(jié)。立項由務院依職權決定，在程序上表現(xiàn)為年度立法計劃的編制和調整。列入行政法規(guī)立項的條件是：適應改革、發(fā)展、穩(wěn)定的需要;有關的改革實踐經(jīng)驗基本成熟;所要解決的問題屬于國務院職權范圍并需要國務院制定行政法規(guī)的事項。（二）起草起草是提出行政法規(guī)初期方案和草稿的程序，它是審查和決定程序的基礎。起草工作由國務院組織，可以通過年度立法工作計劃，擬定為國務院的一個或者幾個部門承擔具體起草工作，也可以擬定由國務院法制機構起草或者組織起草。行政法規(guī)在起草過程中,應當廣泛聽取有關機關、組織和公民的意見。聽取意見可以采用座談會、論證會、聽證會等多種形式。涉及其他部門的職責或者與其他部門關系緊密的規(guī)定,應當與有關部門協(xié)商一致；通過充足協(xié)商不能取得一致意見的,應當在上報行政法規(guī)草案送審稿時說明情況和理由。起草部門對涉及有關管理體制、方針政策等需要國務院決策的重大問題提出解決方案,報國務院決定。一方面是送審稿的簽署。另一方面是一并報送的事項。（三）審查審查的對象是報送國務院的送審稿,審查的目的和工作結果是在對送審稿修改的基礎上,形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。國務院法制機構的審查內容有以下幾個方面：（1)是否符合憲法、法律的規(guī)定和國家的方針政策；（2）是否符合起草規(guī)定;（3）是否與有關行政法規(guī)協(xié)調、銜接；（４)是否對的解決有關機關、組織和公民對送審稿重要問題的意見;(5）其他需要審查的內容。征求意見涉及發(fā)送征求、社會公布、實地聽取和會議聽取意見與論證。協(xié)調意見,是對重要制度、方針政策、管理體制、權限分工等有不批準見的,由國務院法制機構進行協(xié)調，力求達成一致意見；不能達成一致意見的，將針議的重要問題、有關部門的意見以及國務院法制機構的意見報國務院決定。緩辦和退回?？梢跃忁k或者退回有關部門的情形是：制定行政法規(guī)的基本條件不成熟的；有關部門對送審稿規(guī)定的重要制度存在較大爭議的；起草部門未與有關部門協(xié)商的;上報送審稿有程序缺陷的。國務院法制部門在認真研究各方面意見,與起草部門協(xié)商后,對行政法規(guī)送審稿進行修改，形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。行政法規(guī)草案由國務院法制機構重要負責人提出提請國務院常務會議審議的建議；對調整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案,可以采用傳批方式，由國務院法制機構直接提請國務院審批。（四）決定與公布行政法規(guī)草案由國務院常務會議審議,或者由國務院審批。國務院對行政法規(guī)草案提出審議意見后，由國務院法制機構對行政法規(guī)草案進行修改形成草案修改稿，報請總理簽署國務院令公布施行。行政法規(guī)應當自公布之日起30日后施行。但是涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的擬定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的１０日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。(五)解釋１、對于行政法規(guī)條文自身需要進一步明確界線或者作出補充規(guī)定的解釋。有權向國務院提出行政法規(guī)解釋規(guī)定的，是國務院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府；國務院法制機構研究擬訂行政法規(guī)解釋草案，報國務院批準后,由國務院公布或者由國務院授權國務院有關部門公布;行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。２、屬于行政工作中具體應用行政法規(guī)的問題的解釋。省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機構以及國務院有關部門法制機構請求國務院法制機構解釋的,國務院法制機構可以研究答復；其中涉及重大問題的,由國務院法制機構提出意見，報國務院批準后答復。三、監(jiān)督程序全國人大常委會有權撤消同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形的，可以由有權機關予以改變或者撤消；超越權限的；違反上位法規(guī)定的；違反法定程序的。提出的程序是:中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸，可以向全國人大常委會書面提出進行審查的請求，由常務委員會工作機構分送有關的專門委員會進行審查,提出意見。其他的國家機關和社會團隊、公司事業(yè)組織以及公民,認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務委員會提出進行審查的建議，由常委會的工作機構進行研究，必要時送有關的專門委員會進行審查、提出意見。全國人大法律委員會和有關的專門委員會審查認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸而制定機關不予修改的，可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤消的議案,由委員會長會議決定是否提請常務委員會審議決定。第三節(jié)行政規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令一、國務院部門規(guī)章(一)制定機關國務院部門規(guī)章的制定機關是國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構、這類制定機關可以分為國務院組成部門和直屬機構兩大類。國務院部委和中國人民銀行、審計署是國務院組成部門。國務院直屬機構是主管國務院某項專門業(yè)務的部門。直屬機構的數(shù)量和職能因各屆政府的機構設立和法律的規(guī)定而有所不同，第九屆中央人民政府設立的直屬機構共有１７個。制定部門規(guī)章的主體，還由于單行法律的授權規(guī)定而出現(xiàn)。（二)制定權限部門規(guī)章規(guī)定的事項，應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。超越一個國務院部門規(guī)章制定權限的，是涉及兩個以上國務院部門職權范圍的事項。對此有兩個解決辦法,第一,是提請國務院制定行政法規(guī)。它一般合用于以下情形:需要制定的事項涉及兩個以上國務院部門的職權，但是對它們的職權范圍尚有待于國務院作出明確劃分；規(guī)章中將規(guī)定的措施只能由國務院規(guī)定或者采用的；法律規(guī)定應當由國務院作出規(guī)定的;國務院認為應當由國務院制定行政法規(guī)的。第二,是由國務院有關部門聯(lián)合制定規(guī)章。它一般合用于以下情形:需要規(guī)定的事項涉及兩個以上部門職權,國務院已經(jīng)對它們的職權劃分作出了明確規(guī)定；涉及兩個以上國務院部門職權的事項，法律規(guī)定由國務院有關部門作出規(guī)定的。涉及國務院兩個以上部門職權范圍的事項，制定行政法規(guī)條件尚不成熟，需要制定規(guī)章的，國務院有關部門應當聯(lián)合制定規(guī)章，否則國務院有關部門單觸制定的規(guī)章無效。（三）制定程序規(guī)章制定程序是指規(guī)章立項、起草、審查、決定、公布等的程序。修改和廢止規(guī)章的程序，參照制定程序的有關規(guī)定進行。國務院部門可以依照職權及時修改或者廢止與新公布的法律、行政法規(guī)或者其他上位法的規(guī)定不一致的，或者與法律、行政法規(guī)或者其他上位法相抵觸的部門規(guī)章。1、立項。是決定進行部門行政規(guī)章制定工作的程序。2、起草。是國務院部門提出規(guī)章初步方案形成送審稿的程序。3、審查。審查是對送審稿進行修改形成部門規(guī)章草案的程序。４、決定和公布。決定是審議部門規(guī)章草案并作出最終決定的決策程序。公布是將通過決定程序的部門規(guī)章向社會公開公布使公眾知道的程序。５、備案與解釋。規(guī)章自公布之日起３０日內，由法律機構依照立法法和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關機關備案。部門規(guī)章應當在公布后的３0日內報國務院備案。規(guī)章解釋權屬于規(guī)章制定機關。(四)監(jiān)督程序部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案；地方政府規(guī)章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會和人民政府備案。其他接受備案的機關對報送備案的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的審查程序，按照維護法制統(tǒng)一的原則,由接受備案的機關規(guī)定。國家機關、社會團隊、公司事業(yè)組織、公民認為部門規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務院書面提出審查的建議，由國務院法制機構研究解決。改變或者撤消規(guī)章的權限是：國務院有權改變或者撤消不適當?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章，地方人民代表大會常務委員會有權撤消本級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章；省、自治區(qū)的人民政府有權改變或者撤消下一級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章。規(guī)章有下列情形之一的,由有關機關依照立法法第８8條規(guī)定的權限予以改變或者撤消：（１）超越權限的；（2）下位法違反上位法規(guī)定的;(3）規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,經(jīng)裁決應當改變或者撤消一方的規(guī)定的；(4)規(guī)章的規(guī)定被認為不適當，應當予以改變或者撤消的；（5)違反法定程序的。二、地方政府規(guī)章（一)制定機關地方政府規(guī)章的制定主體分為兩類。第一是省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，第二是較大的市的人民政府。較大的市的人民政府,是指省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)的市,以及通過國務院批準的較大的市的人民政府。（二)制定權限地方政府規(guī)章制定權限有兩方面問題,一個是制定根據(jù)、一個是規(guī)定事項。制定根據(jù)是法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市地方性法規(guī)。規(guī)定事項有兩項:(1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項。（２)屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。(三）制定程序地方政府規(guī)章的制定程序，總起來說與部門規(guī)章的制定程序是大體一致的,重要根據(jù)都是立法法和《規(guī)章制定程序條例》。但是有一些特殊的地方，以下只是討論這些特殊的地方。1、立項方面,報請立項的可以是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府。2、起草方面,組織起草的可以是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。３、審查方面，地方政府規(guī)章與國務院部規(guī)章的審查程序基本一致。４、決定和公布方面,地方政府規(guī)章應當通過政府常務會議或者全體會議決定。（四）監(jiān)督程序國家機關、社會團隊、公司事業(yè)組織、公民認為地方政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務院書面提出審查的建議，由國務院法制機構研究解決。國家機關、社會團隊、公司事業(yè)組織、公民認為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其上位法的規(guī)定的,也可以由省、自治區(qū)的人民政府法制機構研究解決。三、有普遍約束力的決定、命令(一)制定機構制定發(fā)布行政決定、命令有機構,可以是國務院和地方各級人民政府。(二）制定權限制定發(fā)布決定、命令是人民政府的普遍職權和表達其管理意志的普遍形式。各級人民政府有權以發(fā)布決定、命令的形式行使其各種職權。憲法第８９條規(guī)定，國務院發(fā)布決定、命令應當以憲法和法律為根據(jù)；第90條規(guī)定，各部、委員會發(fā)布命令、指示以法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令為根據(jù)?！兜胤礁骷壢嗣翊泶髸透骷壢嗣裾M織法》第59條和第6１條規(guī)定,縣級以上地方各級人民政府，發(fā)布決定、命令,是執(zhí)行本級人民代表大會及其常務委員會的決議，以及上級國家行政機關的決定和命令;鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令，是執(zhí)行本級人民代表大會的決議和上級國家行政機關的決定和命令。(三）制定程序和監(jiān)督程序在有普遍約束力的行政決定、命令有制定程序方面，依法不具有規(guī)章制定權的縣級以上地方人民政府制定發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令，參照有關規(guī)章的制定程序進行。監(jiān)督程序按照憲法和有關組織法的規(guī)定,可以分為人民代表機關的監(jiān)督和行政機關的監(jiān)督。第四章具體行政行為概述第一節(jié)具體行政行為的概念一、具體行政行為的定義和構成具體行政行為，是國家行政機關依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權利義務作出的單方行政職權行為，是狹義的具體行政行為。1、具體行政行為是法律行為。2、具體行政行為是對特定人與特定事項的解決。３、具體行政行為是單方行政職權行為。４、具體行政行為是外部性解決。二、具體行政行為的分類1、依職權的和須申請的具體行政行為。劃分標準是行政機關是否以當事人的申請作為開始具體行政行為的條件。２、羈束的和裁量的具體行政行為。劃分標準是具體行政行為受法律拘束的限度。３、授益的和承擔的具體行政行為。劃分標準是具體行政行為與當事人之間的權益關系。４、要式的與不要式的具體行政行為。劃分標準是具體行政是否需要具有法定的形式。第二節(jié)具體行政行為的成立和效力一、具體行政行為的成立要件：１.行政主體作出行政決定；２.行政決定已送達行政相對人。行政送達的方式重要有:當面送達、留置送達、郵寄送達、公告送達；3.行政決定文書已為行政相對人受領。擬定受領的規(guī)則是：對于當面送達的行政決定文書，受送達人簽收即視為受領;留置送達以送達人將行政決定文書留置于受送達人住所,并在回執(zhí)上記明受送達人拒收理由、日期,而視為相對人受領；郵寄送達以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領;郵寄送達以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領日期；公告送達則以公告擬定的一定期限屆滿的日期視為相對人受領的日期。二、具體行政行為效力的種類具體行政行為的效力可以分為若干種，一般涉及拘束力、執(zhí)行力和擬定力。拘束力,是指具體行政行為一經(jīng)生效,行政機關和對方當事人都必須遵守,其他國家機關和社會成員必須予以尊重的效力。擬定力，是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力,具體行政行為因此取得不可撤消性。執(zhí)行力,是指使用國家強制力迫使當事人履行義務或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權利義務安排的效力。三、具體行政行為的無效、撤消和廢止(一）無效的具體的行政行為１、構成具體行政行為無效的條件。（１)規(guī)定從事將構成犯罪的違法行為；(2）明顯缺少法律依據(jù)的;（３）明顯缺少事實根據(jù)的，或者規(guī)定從事客觀上不也許實行的行為。2、具體行政行為無效的后果。在實體法上,無效的具體行政行為它自發(fā)布之時就沒有任何法律約束力,因此當事人不受它的拘束,其他國家機關和其他社會成員也可以不尊重它。當事人不履行它所規(guī)定的義務,不承擔法律責任。在程序法上，該具體行政行為致使其合法權益受到損害的公民、法人或者組織,可以在任何時候主張該具體行政行為無效,有權國家機關可在任何時候宣布該具體行政行為無效，由于無效行政行為不具有擬定力。在后果解決上,具體行政行為被擬定無效后，原則上應當盡也許恢復到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài)。(二）可撤消的具體行政行為１、可撤消的具體行政行為的條件。構成可撤消具體行政行為的條件，重要是具體行政行為違法和明顯不適當。違法是指具體行政行為合法要件的。合法要件重要是指下面將要提到的事實證據(jù)、法律合用和法定程序等具體行政行為的一般合法條件，以及單行法律法規(guī)規(guī)定的特定合法條件。明顯不適當是指具體行政行為的內容明顯地不合理。2、可撤消的具體行政行為的后果。在程序法上,可撤消的具體行政行為必須通過法定程序由國家有權機關作出撤消決定,才干否認其法律效力，有關當事人、其他國家機關和其他社會成員無權擅自否認具體行政行為的法律效力。在實體法上，具體行政行為被撤消的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日。在解決后果上,具體行政行為由于被撤消而喪失或者不能取得法律效力后,假如相關義務已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的,可以恢復原狀的應當恢復原狀。（三)具體行政行為的廢止１、具體行政行為廢止的條件。廢止的理由和條件是由于客觀條件的變化,具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。廢止的條件中沒有違法或者明顯不適當?shù)囊蛩?是廢止區(qū)別于無效和可撤消制度的重要方面。具體行政行為廢止的條件通常有：(１）具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策，已經(jīng)為有權機關依法修改、廢止或撤消。(２)具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復存在,具體行政行為的繼續(xù)存在已經(jīng)沒有事實根據(jù)，需要廢止本來的具體行政行為。（３)具體行政行為所盼望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn)，沒有繼續(xù)存在的必要。２、行政行為廢止的法律結果。被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當事人的利益、好處不再收回、當事人也不能對已履行的義務規(guī)定補償。第三節(jié)具體行政行為的一般合法要件一、有確鑿的事實證據(jù)第一,作出行政決定一方面要有事實，即存在需要行使行政職權的客觀事實。第二，事實應當是擬定充足的。二、對的地合用法律法規(guī)第一,行政管理是一種合用法律的國家活動。第二，將法律法規(guī)作為解決行政事務的主線準則和依據(jù)。第三,對的合用還表現(xiàn)于對的把握法律法規(guī)與調整對象的聯(lián)系。第四,只能合用有效的法律。三、遵守法定行政程序程序是實現(xiàn)行政管理目的過程中的行政方法和形式。法定程序賦予這些方法和形式以權利義務的法律屬性,規(guī)定行政機關行使職權時必須遵守，成為判斷行政行為是否對的合法的重要標準。四、不得超越職權和濫用職權關于超越職權的要件，是規(guī)定行政機關應當在法律授予的權限以內活動。不能以公共需要的理由對抗職責權限的規(guī)定,法院不是按照行為人的動機,而是按照法律的規(guī)定來判斷行政行為的合法性。行政機關的職權范圍重要由行政組織法和授權法規(guī)定。一方面是國務院組織法、地方組織法，涉及行政機構的編制方案和公務員的職位分類,另一方面是單行的授權法。行政機關一定要按照行政組織法的規(guī)定,在法定的職權范圍內進行管理活動。作出具體行政行為的行政機關必須是享有事務和地區(qū)管轄權的行政機關。地區(qū)管轄權涉及交由主管部門的空間范圍，事務管轄權涉及到委托給主管部門的行政任務內容。第四節(jié)具體行政行為的類型一、行政許可行政許可是指具有許可職權的行政機關根據(jù)相對人的申請,以頒發(fā)書面證照的形式,依法賦予其從事某種活動的權利或資格的行為。其特性是:(1)行政許可的內容是賦予相對人某種權利或資格的行為;（2)行政許可是應申請的行政行為，以相對人申請為前提;（3）行政許可的事項由法律明確規(guī)定。許可以嚴禁為前提，而嚴禁必須有法律明確規(guī)定。行政許可按不同的標準有多種分類:（１)權利許可與資格許可。權利許可是賦予相對人某種權利,只要獲得了行政機關的許可,相對人就可以從事該項活動;資格許可是賦予相對人從事某種活動的資格的許可，如律師資格證、會計資格證等，它是相對人某種能力的證明，是從事某種職業(yè)或進行某種活動的前提條件；（２)排他性許可與非排他性許可。排他性許可是指某相對人獲得某種許可后，即獲得對此事項獨占的權利,如專利許可。非排他性許可是指凡是符合條件的相對人均可申請而獲得的許可,如頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、授予律師資格等;（３)獨立的許可與附文獻的許可。前者指單獨的許可證便包含了許可的所有內容,無須其他文獻補充說明，如衛(wèi)生許可證。后者指除許可證自身外，還需附加文獻對許可的內容加以補充說明,如專利證書需附專利說明等；(4）權利性許可與附義務許可。前者指被許可人可以自由放棄行使該項許可所賦予的權利，并且不因此而承擔任何法律責任,如排污許可證等。后者指被許可人在獲得許可的同時，承擔了在一定期限內從事該項活動的義務,否則要承擔一定的法律責任。二、行政征收行政征收是指行政機關根據(jù)法律的規(guī)定，以強制的方式無償向相對人征集一定數(shù)額的金錢或者實物的行政行為。在與行政征收行為相類似的有行政征用、行政征購，應當區(qū)分。行政征用是行政機關依法強制征用相對人的財產(chǎn)或勞務的行為。與行政征收不同:一方面，征用的范圍涉及相對人的財產(chǎn)和提供的勞務，而征收只限于相對人的財產(chǎn);另一方面，征用是對財產(chǎn)暫時性地使用，它是使相對人對財產(chǎn)的使用權發(fā)生轉移，征收是對財產(chǎn)的永久占有,是將相對人財產(chǎn)的所有權轉移給國家；第三,征用品有補償性，對相對人的財產(chǎn)是有償?shù)氖褂茫唇o予一定的經(jīng)濟補償,如國家建設征用土地,由用地單位支付土地補償費，支付安頓補貼費,而征收則是無償?shù)?。行政征購是指行政機關通過協(xié)議方式取得相對人財產(chǎn)所有權的行為。它與行政征收的區(qū)別在于,征購屬于行政協(xié)議行為,是雙方行政行為,而征收是典型的單方行政行為,無須同相對人協(xié)商。根據(jù)我國有關法律、法規(guī)的規(guī)定，行政征收重要有以下幾類:(1）稅收征收;(２）建設資金費的征收;（3)資源使用費的征收；(4)管理費的征收,如工商管理費的征收等。三、行政裁決行政裁決是指行政機關根據(jù)法律授權,主持解決當事人之間發(fā)生的與行政管理事項密切相關的特定的民事糾紛的活動。行政裁決是行政機關行使行政職權的活動,屬行政行為的性質，不同于國家司法機關或社會團隊解決糾紛所作出的司法裁判、民間仲裁等。但行政裁決是行政機關作為中間人,裁斷平等主體之間的民事糾紛,具有一定的限制性，只有當民事糾紛與行政管理事項密切相關時，行政機關才干依法裁決解決。行政裁決民事糾紛有助于行政目的的實現(xiàn),也有助于糾紛的及時解決。行政裁決的程序是一種準司法程序，表現(xiàn)在行為的方式，更重要還體現(xiàn)在其行為的程序上，必須按法律明確規(guī)定的程序，客觀公正地審查證據(jù),調查事實，依法作出公正的裁決。行政裁決解決的民事糾紛由法律明確規(guī)定，歸納起來重要有以下幾種：（１）損害補償糾紛的裁決。損害補償糾紛是一方當事人的權益受到侵害后,規(guī)定侵害者給予補償所引起的糾紛;(２）權屬糾紛裁決。指雙方當事人因其財產(chǎn)所有權與使用權的歸屬產(chǎn)生的爭議。這類糾紛重要涉及土地、礦產(chǎn)、草原等資源的權屬爭議和國有資產(chǎn)產(chǎn)權爭議等；(3）補償性糾紛裁決。雙方當事人之間有關補償問題的爭議可以請求行政機關進行裁決，作出強制性補償決定;(4）其他侵權糾紛裁決。除上述三類糾紛之外，由于一方當事人認為其合法權益受到侵犯而產(chǎn)生的其他糾紛,有的依法律規(guī)定也可以通過裁決解決。四、行政強制措施行政強制措施是行政機關為了防止、制止或控制某種正在發(fā)生或也許發(fā)生的違法行為、危險狀態(tài)，或者為保全證據(jù)、保證案件查處工作順利進行,而依法采用的對相對人的人身、財產(chǎn)加以暫時性強制限制，使其保持一定狀態(tài)的行政行為。根據(jù)針對對象不同，行政強制措施可分為對人身和對財產(chǎn)采用的行政強制措施兩類；（１)對人身的行政強制措施。如《海關法》所規(guī)定的強制扣留，《衛(wèi)生檢疫法》、《急性傳染病管理條例》等規(guī)定的強制隔離、強制治療等。(2）對財產(chǎn)的行政強制措施。如查封、扣押、凍結等。第五章行政強制執(zhí)行第一節(jié)行政強制執(zhí)行的概念和原則一、行政強制執(zhí)行的概念行政強制執(zhí)行是指在行政相對人不履行法定義務時，由行政機關或者行政機關申請人民法院依法采用強制的手段,迫使其履行義務或達成與履行義務相同狀態(tài)的行政行為。行政訴訟法第６6條規(guī)定:公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。《若干部門的解釋》對這一規(guī)定進行了解釋，規(guī)定了行政機關申請人民法院強制執(zhí)行具體行政行為的司法程序。第一,行政機關實行行政強制執(zhí)行必須以法律、法規(guī)的具體授權為根據(jù)；第二當事人沒有充足及時履行行政法義務是行政機關實行行政強制執(zhí)行的前提條件;第三，行政強制執(zhí)行的目的是迫使義務人履行義務或者達成義務被履行的同一狀態(tài)，因此它不同于行政處罰。二、行政強制執(zhí)行的原則行政機關實行行政強制執(zhí)行應當遵循的蚴牽?第一,先動員后強制的原則。在強制執(zhí)行前，行政機關應當進行督促教育，動員義務人自己履行。當事人履行了行政法義務的，就不再實行行政強制執(zhí)行。第二，優(yōu)先選擇輕微方式的原則。假如有兩個以上強制措施可供選擇時,行政機關不得一方面使用最嚴厲的措施,而應當遵循由弱到強的使用順序。第二節(jié)行政強制執(zhí)行的種類一、代履行代履行是指義務人逾期不履行行政法義務，由別人代為履行可以達成相同目的的，行政機關可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務人征收代履行費用的強制執(zhí)行制度。代履行重要合用于該行政法義務屬于可以由別人代替履行的作為義務，例如排除障礙、強制拆除等。對于不可以由別人替代的義務和不作為義務,特別是與人身有關的義務，不能合用代履行。代的義務和不作為義務，特別是與人身有關的義務,不能合用代履行。二、執(zhí)行罰執(zhí)行罰，是指義務人逾期不履行行政法義務,由行政機關迫使義務人繳納強制金以促使其履行義務的強制行政制度。執(zhí)行罰重要合用于當事人不履行不作為義務、不可由別人替代的義務,例如特定物的給付義務或者與人身有關的義務等。執(zhí)行罰不同于行政處罰中的罰款。雖然它們都是使當事人向行政機關交納金錢,但是兩者的目的、功能和法律后果不同。行政罰款是對過去已經(jīng)發(fā)生的行政違法行為的制裁和處罰，執(zhí)行罰是促使當事人履行應當履行尚未履行的行政法義務的手段。三、直接強制直接強制是行政機關直接對義務人的人身或財產(chǎn)采用強制措施，以實現(xiàn)行政法義務的制度。它的合用條件是使用間接強制難以達成義務履行目的。無法采用或沒有必要采用間接強制的情形。涉及人身自由和使用武器的直接強制，應當由執(zhí)行警察職能的法定機關實行。對財產(chǎn)的強制重要有強制劃撥存款。強制扣押財產(chǎn)、強制收繳財物和強制拆除建筑物等，具體執(zhí)行權限由法律。法規(guī)分別情況作出規(guī)定。第三節(jié)行政強制執(zhí)行的程序一、義務履行監(jiān)督和執(zhí)行保全在決定實行強制執(zhí)行前,行政主管機關應當充足行使監(jiān)督檢查權,以擬定義務履行狀況及其法律性質,為擬定實行行政強制執(zhí)行提供必要根據(jù)。假如發(fā)現(xiàn)義務人在義務履行期限到來前也許隱藏、轉移、變賣、毀損強制執(zhí)行標的物或以其他方法規(guī)避履行義務的,行政機關可以責令義務人提供擔保，或者采用扣押、查封財產(chǎn)。暫停支付等保全措施。二、行政強制執(zhí)行的告誡和決定行政機關實行強制執(zhí)行,應當作出正式行政強制執(zhí)行決定。在作出正式強制執(zhí)行決定以前，假如義務人在義務履行期限到來前尚未履行義務;行政機關準備實行行政強制措施前,必須一方面向義務人發(fā)出告誡，規(guī)定其自行履行義務，并使其了解也許采用的強制措施的內容和后果。告誡應當以書面形式載明以下內容，并送達當事人：（１）當事人個人或者單位情況;（2）明確的履行期限。期限的規(guī)定應當達成當事人自行履行義務所需要的全理時間;（３）明確的強制執(zhí)行措施和執(zhí)行方式；(4)涉及金錢給付的，應當明確給付的金額；(５）不履行義務的法律責任;(6)當事人依法享有的程序權利。當事人收到告誡后有權進行陳述和申辯。通過告誡后，在告誡書規(guī)定的義務履行期限到來時當事人仍然不履行行政法義務的，行政機關可以作出行政強制執(zhí)行決定。行政強制執(zhí)行決定應當以書面形式載明以下內容,并送達當事人：(1）當事人個人或者單位情況;(２）當事人應當履行的行政法義務內容和依據(jù)；(3)不履行義務的事實和行政強制執(zhí)行的依據(jù);（4)行政強制執(zhí)行措施的種類。實行方式和實行日期；（5)申請行政復議。提起行政訴訟的權利;(６)決定實行行政強制執(zhí)行的行政機關的名稱和日期。三、強制措施的實行根據(jù)已經(jīng)生效的行政強制執(zhí)行決定書,行政機關可以將強制措施付諸實行。實行強制措施不得進行和解。當出現(xiàn)使執(zhí)行暫時無法繼續(xù)進行的情況時，應當暫時停止強制執(zhí)行，待致使中止的因素消除后再恢復執(zhí)行。當出現(xiàn)使執(zhí)行不能進行，以后也沒有必要再恢復進行的情況時,應當停止執(zhí)行,以后也不再進行。第六章行政處罰第一節(jié)行政處罰概述行政處罰是指享有行政處罰權的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織,對違反行政法律規(guī)范、依法應當給予處罰的行政相對人所實行的法律制裁行為。行政處罰也屬行政解決行為。一、行政處罰的概念行政處罰是行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權益，給予違反行政管理秩序、依法應當受到行政處罰的行政相對人的法律制裁。二、行政處罰的特性（一）行政處罰的主體是行政主體，行政主體實行行政處罰必須依據(jù)法定權限;（二）行政處罰是針對有違反行政法律規(guī)范行為的行政相對人的制裁;（三)行政處罰的目的既是為了有效實行行政管理,維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權益,同時也是對違法者予以懲戒，使其以后不再犯；（四）行政處罰是對于違反行政法律規(guī)范尚未構成犯罪的行政相對人的制裁,違法行為構成犯罪的,應依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰。三、行政處罰的原則行政處罰直接關系相對人的合法權益,因而必須遵循一定的原則:（一)處罰法定原則，指行政處罰必須嚴格依據(jù)法律規(guī)定進行,涉及四個基本規(guī)定：（1)處罰設定法定；（２）實行處罰的主體法定；（3)處罰依據(jù)法定;（４)處罰程序法定。作出處罰行為必須遵循法定程序，“不遵守法定程序的，行政處罰無效。”(二）處罰公正、公開原則,指行政處罰的設定與實行要公平正直,沒有偏私。處罰公正原則體現(xiàn)在實體公正與程序公正兩方面。實體上的公正，規(guī)定行政處罰無論是設定還是實行都要處罰相稱。程序上的公正,規(guī)定實行處罰的過程中，處罰主體要給予被處罰人公正的待遇，充足尊重當事人程序上所擁有的獨立人格與尊嚴。同時處罰要公開,無論行政處罰的設定與實行要向社會公開。(三)一事不再罰原則，指針對行政相對人的一個違法行為,不能給予多次的處罰。行政處罰以懲戒為目的，針對一個違法行為實行了處罰，就已達成了懲戒的目的，假如再對其進行處罰,則是反復處罰，違反了過罰相稱，有失公正。(四）處罰與教育相結合原則，指行政主體在實行行政處罰時，要注意說服教育，糾正違法,實現(xiàn)制裁與教育雙重功能。根據(jù)這一原則，實行處罰時，對有關相對人積極削除或者減輕違法行為危害后果、配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)等情形的,應從輕或者減輕處罰；對違法行為輕微并及時糾正,沒有導致危害后果的，可以免于處罰。（五)保障權利原則，指在行政處罰中要充足保障行政相對人的合法權益。不應讓無辜的人遭受處罰，違法的人得到公正的處罰，受到違法處罰的人得到補救。為保證其實現(xiàn)，法律賦予相對人在處罰的過程中享有陳述權、申辯權、聽證權、申請復議權、提出訴訟權以及補償請求權。這些權利對于實行處罰的行政主體是一種義務,不能隨意加以剝奪或限制。第二節(jié)行政處罰的種類與設定一、行政處罰的種類行政處罰的種類，是行政處罰外在的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)不同的標準行政處罰有不同的分類。以對違法行為人的何種權利采用制裁措施為標準，行政處罰可分為人身自由罰、行為罰、財產(chǎn)罰和聲譽罰,這是行政法學上通常采用的分類。人身自由罰，即在一定期限內對違法行為人的人身自由權進行限制或剝奪的行政處罰措施，如行政拘留。財產(chǎn)罰，是逼迫違法行為人交納一定數(shù)額金錢和物品,以使其財產(chǎn)上的權益受到損害的處罰措施，一般合用于以營利為目的或者給公共利益導致?lián)p害等種類的行政違法活動，如罰款、沒收財物。行為罰，是限制和剝奪違法行為人某種行為能力，使其不能從事某種活動的處罰措施，它是通過對違法者的行為能力加以剝奪或限制，也可稱之為能力罰，如責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或者執(zhí)照。聲譽罰,是指對違法行為人予以譴責和告誡,使其名譽、榮譽、信譽或其他精神上的利益受到一定損害的處罰措施，屬于較輕微的行政處罰,一般合用于情節(jié)輕微或者實際危害限度不大的違法行為,如警告、通報批評。二、行政處罰的設定行政處罰的設定，是指有關國家機關在法律規(guī)范中規(guī)定行政處罰的活動，其實質就是某種處罰由哪一