《專業(yè)技術(shù)人員權(quán)益保護(hù)教程》下篇專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)課件

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下篇專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)

第一章權(quán)利救濟(jì)的概述第二章-----第六章

對

立法行為

行政機(jī)關(guān)

司法行為

所在單位

平等主體

侵犯專業(yè)技術(shù)人員的權(quán)益的救濟(jì)

第一章權(quán)利救濟(jì)的概述（P221了解）概念：是向受到行政機(jī)關(guān)侵權(quán)的專業(yè)技術(shù)人員、法人、和其他組提供法律補(bǔ)救恢復(fù)其合法權(quán)益的制度。主要法律特征:是保護(hù)專業(yè)技術(shù)人員、法人、和其他組織的個(gè)體權(quán)利。提起:受到行政機(jī)關(guān)侵權(quán)的專業(yè)技術(shù)人員、法人和其他組織。救濟(jì)的手段：通過法定程序撤銷，變更違法的行政決定，確認(rèn)和宣告行政決定的違法性和失當(dāng)性，履行法定義務(wù)和提供國家賠償。

第二章（P212）

對立法行為侵犯專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)侵害的方式：(1)以積極作為的方式侵害------通過違憲審查實(shí)現(xiàn)。（全國人大及其常委會有權(quán)制定、審查法律的合憲性）(2)以不作為的方式侵害------各國均沒有有效的補(bǔ)救措施《城市房屋拆遷條例》涉嫌違憲

北大五學(xué)者建言全國人大審查。依據(jù)憲法和法律：

1、補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)在拆遷前完成，而它卻將補(bǔ)償延至拆遷完成；2、補(bǔ)償主體應(yīng)該是國家，而它卻將補(bǔ)償主體定位為拆遷人；3、拆遷必須先征收房屋，而它卻在沒有征收的前授權(quán)拆遷管理部門給予拆遷人拆遷許可。專業(yè)技術(shù)人員認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)同憲法和法律相抵觸，可以向全國人大常委會書面提出審查建議

P215書上的案例原告河南省汝陽縣種子公司------國家《種子法》的精神

被告依川縣種子公司-----《河南省種子管理?xiàng)l例》條款

法官判原告勝訴是適用上位法的一個(gè)典型

第一節(jié)信訪（P216）一、信訪的概念信訪廣義上包括人大信訪、行政信訪、法院與檢察院司法信訪以及社會團(tuán)體、企事業(yè)單位的信訪等。國務(wù)院2005年頒布的《信訪條例》稱信訪是特指“行政信訪。二、信訪的事項(xiàng)根據(jù)《信訪條例》第14條規(guī)定、專業(yè)技術(shù)人員認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的職務(wù)行為侵犯其合法權(quán)利的可以提起信訪事項(xiàng)。但是對依法應(yīng)當(dāng)通過訴訟、仲裁、行政復(fù)議等法定途徑解決的投訴請求，專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的程序向有關(guān)機(jī)關(guān)提出。

（一）提起信訪的專業(yè)技術(shù)人員享有以下主要權(quán)利：（P217）

1、依法反映情況，提出建議、意見或者投訴請求的權(quán)利；2、依法信訪不受打擊報(bào)復(fù)的權(quán)利；3、就行政機(jī)關(guān)的行政行為及其工作人員的職務(wù)行為提出信訪事項(xiàng)的權(quán)利；4、查詢信訪事項(xiàng)辦理的情況；5、就信訪事項(xiàng)受理、辦理情況得到書面答復(fù)的權(quán)利；

6、要求對辦理信訪事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的工作人員回避的權(quán)利；7、檢舉、揭發(fā)材料及有關(guān)材料不被透露或者轉(zhuǎn)給被檢舉、揭發(fā)的人員或者單位的權(quán)利；8、反應(yīng)的情況、提出的建議、意見，對國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展或者對改進(jìn)國家機(jī)關(guān)工作以及保護(hù)社會公共利益有貢獻(xiàn)的，得到獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利；9、事實(shí)清楚、法律依據(jù)充分的投訴請求得到支持的權(quán)利；10、對信訪事項(xiàng)處理不服，要求復(fù)查、復(fù)核的權(quán)利。

★信訪的程序（P218—221）

有關(guān)信訪的程序幾個(gè)重點(diǎn)問題（P219--221）

★提出信訪事項(xiàng)－登記及處理（１５日）－受理（１５日決定）－調(diào)查－答復(fù)（６０日辦結(jié)最長90）－復(fù)查（３０日）－復(fù)核（３０日）

★復(fù)查。信訪人不服處理意見，30日內(nèi)請求原辦理行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)復(fù)查。30日內(nèi)提出復(fù)查意見以書面答復(fù)，否則構(gòu)成行政不作為（Ｐ220）.

★6、（P220）復(fù)查。對行政機(jī)關(guān)作出的信訪事項(xiàng)處理意見（即答復(fù)）不服的，可以自收到書面答復(fù)之日起30日內(nèi)請求原辦理行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)復(fù)查。收到復(fù)查請求的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)查請求之日起30日內(nèi)提出復(fù)查意見，并予以書面答復(fù)。（否則構(gòu)成行政不作為，可以依法提起行政復(fù)議或行政訴訟或向政府信訪機(jī)構(gòu)檢舉。

★第二節(jié)行政復(fù)議（P221）書本P223的案例：王某因考核不合格而，所在學(xué)校根據(jù)其《學(xué)校內(nèi)部管理體制改革方案》將王某解聘，王某不服向省教育廳申訴而未被受理。向省政府申請復(fù)議，省政府受理并責(zé)成教育廳解決。王某又因不滿教育廳的處理而再次向省政府申請復(fù)議。省政府因教育廳處理正確而維持教育廳的處理意見。

通過此案例我們可以看出：（P221）1，行政復(fù)議概念：指行政機(jī)關(guān)根據(jù)上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)，在當(dāng)事人的申請和參加下按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進(jìn)行合法性和適當(dāng)性審查，并作出裁決解決行政侵權(quán)爭議的活動(dòng)。2，行政復(fù)議是一種權(quán)利救濟(jì)制度；行政監(jiān)督制度；行政行為制度；行政裁判制度3，是公民與政府打官司的一種方法，只是打官司的場所不在法院，而在行政機(jī)關(guān)?！?，行政復(fù)議案件不適用調(diào)解，也不能以調(diào)解作為結(jié)案方式。（判斷題）

6、根據(jù)《教師法》，教師對學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)侵犯其合法權(quán)益的，或者對學(xué)?；蚱渌逃龣C(jī)構(gòu)作出的處理不服的，可以向育行政部門提出申訴，教育行政部門應(yīng)當(dāng)在接到申訴的三十日內(nèi)，作出處理。7、教師認(rèn)為當(dāng)?shù)厝嗣裾嘘P(guān)行政部門侵犯其根據(jù)本法規(guī)定享有的權(quán)利的，可以向同級人民政府或者上一級人民政府有關(guān)部門提出申訴，同級人民政府或者上一級人民政府有關(guān)應(yīng)當(dāng)作出處理。二、行政復(fù)議的范圍（P223)（一）可以申請行政復(fù)議的事項(xiàng)：對專技人員所有的合法權(quán)益造成侵害的具體行政行為。常見的有：行政處罰、強(qiáng)制措施、許可行為、確認(rèn)行為、侵犯經(jīng)營自主權(quán)的行為、侵犯農(nóng)業(yè)承包權(quán)的行為、違法要求履行義務(wù)的行為、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護(hù)義務(wù)的行為、不依法發(fā)放撫恤金、社會保險(xiǎn)或者最低社會保障費(fèi)的行為。

★復(fù)議時(shí)，可以對該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定，提出審查的請求?？蓪彶榈男姓?guī)定包括國務(wù)院部門的規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。但不包括行政規(guī)章。對于行政規(guī)章的審查辦法，依照法律和行政法規(guī)辦理。(P223)★（二）專業(yè)技術(shù)人員不能通過行政復(fù)議維護(hù)自己合法權(quán)益的事項(xiàng)（P225）

★1、行政機(jī)關(guān)對專業(yè)技術(shù)人員作出的行政處分或者其他人事處理決定。對這些決定引起的爭議，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。

★2、行政機(jī)關(guān)對涉及專業(yè)技術(shù)人員的民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。對這些處理引起的爭議，當(dāng)事人可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。行政機(jī)關(guān)處理的民事糾紛，包括鄉(xiāng)政府和城鎮(zhèn)街道辦事處的司法助理員、民政助理員主持的調(diào)解，勞動(dòng)部門對勞動(dòng)爭議的調(diào)解，公安部門對治安爭議的調(diào)解等。

★（三）應(yīng)該向哪個(gè)行政機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議（P229）

★1、以縣級以上地方政府部門作為被申請人的行政復(fù)議機(jī)關(guān)。選擇向本級人民政府或上一級人民政府主管部門提起行政復(fù)議例外：對實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，專業(yè)技術(shù)人員只能向上一級主管部門申請行政復(fù)議。如海關(guān)、金融、國稅、外匯管理。這是因?yàn)樵谛姓w制上或者行政業(yè)務(wù)內(nèi)容上，本級人民政府不適宜作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。

★2、對省、自治區(qū)、直轄市人民政府以下的地方各級人民政府的具體行政行為不服，只能向上一級地方人民政府提起行政復(fù)議。例如，對鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府作出的具體行政行為不服的，應(yīng)當(dāng)向縣、自治縣、市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府申請行政復(fù)議。但是不能向上級政府的主管部門或者更上一級人民政府申請行政復(fù)議。(P229)

理解幾個(gè)問題1、行政復(fù)議前置：法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先向行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服可以再向人民法院提起行政訴訟。（即所謂行政復(fù)議前置）2、行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是行政復(fù)議機(jī)關(guān)中具體辦理行政復(fù)議事項(xiàng)的機(jī)構(gòu)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)的具體職責(zé)有7項(xiàng)：受理權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、審查行政行為行政復(fù)議擬定權(quán)、處理或者轉(zhuǎn)達(dá)對抽象行為的申請、處理行政違法的建議權(quán)、對復(fù)議行政訴訟的應(yīng)訴。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)一般是政府的法制辦以及政府部門的法規(guī)司、處、科等。（P230）

★行政復(fù)議的幾個(gè)重點(diǎn)：

1、申請期限：60日內(nèi)。(P231)

(行政機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理)

2、移交期限：收到行政復(fù)議申請后的7日內(nèi)（P233）3、被申請人10日內(nèi)提交書面答復(fù)（P236）4、60日內(nèi)依法處理。（P238）

2、行政復(fù)議的申請與受理★2、申請形式。既可以是書面的，也可以是口頭的。口頭申請應(yīng)當(dāng)作出記錄，內(nèi)容有基本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時(shí)間。書面申請應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容，可以參考口頭申請記錄的四個(gè)方面內(nèi)容。也可以采取當(dāng)面遞交、郵寄或者傳真等方式提出行政復(fù)議申請。（P232三月考題)

★（五）專業(yè)技術(shù)人員可以撤回行政復(fù)議申請的條件（P237）：

（1）提出撤回的申請并說明理由。

（2）專業(yè)技術(shù)人員是意愿的。

（3）申請被受理以后和復(fù)議決定作出以前。

撤回的效果是終止正在進(jìn)行的行政復(fù)議。

★3、行政復(fù)議的審理決定和執(zhí)行（P235）（1）審理：原則上實(shí)行書面方式，不排除除其他適當(dāng)方式。（2）執(zhí)行：（P241） 第一，維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由

作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；第二，變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

★判斷題：行政復(fù)議決定一律由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行.

（錯(cuò)）

4、★行政賠償（P240---241）

行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定，可以依法同時(shí)決定行政賠償?shù)膯栴}：（1）、申請人提出賠償請求的。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在作出行政復(fù)議時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請人依法給予賠償。（2）、申請人沒有提出賠償請求的。行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以在法定情況下直接做出賠償決定。

第三節(jié)行政訴訟

概念：是法院應(yīng)專業(yè)技術(shù)人員的請求通過審查行政行為合法性的方式，解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動(dòng)。特征：（1）是法院通過審判方式進(jìn)行的一種司法活動(dòng)。（2）是通過審查行政行為解決行政爭議的活動(dòng)。（3）是解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動(dòng)。(4)行政訴訟當(dāng)事人的地位具有特殊性。當(dāng)事人的特殊性：（1）原告----公民、法人或者其他組織。被告----行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（2）原告享有起訴權(quán)、撤訴權(quán)，而被告沒有，同時(shí)對具體行政行為合法性承擔(dān)舉證責(zé)。（Ｐ２４２）

一、行政訴訟的受案范圍（Ｐ242－249）（一）應(yīng)予受理的案件1、行政處罰案件:包括：（1）人身罰（2）財(cái)產(chǎn)罰（3）資格罰（4）行為罰2、行政強(qiáng)制措施案件。3、侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)案件4、行政許可案件。5、不履行法定職責(zé)案件。6、撫恤金案件。7、違法要求履行義務(wù)案件8、其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)案件9、法律，法規(guī)規(guī)定的其他行政案件10、司法解釋規(guī)定的案件

★（二）不予受理的案件（P251—257）

1、國家行為。2、抽象行政行為。

3、行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定。

4、法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。5、公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為。6、行政機(jī)關(guān)的調(diào)解行為和仲裁行為。7、不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為。8、駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為。9，對專業(yè)技術(shù)人員的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為

強(qiáng)調(diào)上第四條述（P252）

★

4、法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。這里所說的”法律“指限于全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定、通過的規(guī)范性文件。一是行政復(fù)議法規(guī)定了兩種最終裁決的兩種情形：國務(wù)院的復(fù)議決定和省級人民政府的自然資源權(quán)屬復(fù)議決定。二是出入境法規(guī)定上級公安機(jī)關(guān)的復(fù)議決定為最終裁決。。二、行政訴訟的管轄（P257）（一）級別管轄 1、基層人民法院的管轄。除法律規(guī)定由上級法院管轄的特殊情形之外，行政案件都應(yīng)由基層人民法院的管轄。凡不屬于其他級別法院管轄的案件，基層人民法院必須受理?！?、中級人民法院的管轄。（P257—258）（1）確認(rèn)發(fā)明專利案件。（2）海關(guān)處理案件。（3）對國務(wù)院各部門或省，自治區(qū)，直轄市人民政府所做的具體行政行為提起訴訟的案件。（4）本轄區(qū)內(nèi)重大，復(fù)雜的案件。

3、高級人民法院的管轄。高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。4、最高人民法院的管轄。最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。迄今為止，最高人民法院尚未管轄過第一審行政案件（二）地域管轄

1、一般地域管轄

★(2)、“原告就被告”原則（P259）（單選）2、特殊地域管轄

★（1）對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服而起訴，由被告所在地或原告所在地法院管理。（P260）三、專業(yè)技術(shù)人員在行政訴訟中的權(quán)利（P263）★有權(quán)提起行政訴訟的專業(yè)技術(shù)人員死亡時(shí)，

其近親可以提起行政訴訟。四、行政訴訟的被告被告應(yīng)當(dāng)是對被訴具體行政行為承擔(dān)實(shí)體法律責(zé)任的行政機(jī)關(guān)。

五、行政訴訟的起訴與受理（P268—270） ★一般條件：（1）原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的專業(yè)技術(shù)人員；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實(shí)根據(jù)；（4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄

（常以多選題形式出現(xiàn)）

★（二）行政訴訟起訴的時(shí)間條件（P269）

應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提出不服行政復(fù)議的決定而起訴的一般期限為15日，即在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟；若復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，當(dāng)事人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

60日不履行的，在60日屆滿后向人民法院提起訴訟（幾個(gè)時(shí)間常以單選題形式出現(xiàn)）

六、行政訴訟的第一審程序（P270）

★（一）一審開庭審理的原則

1、必須采取言詞審理的方式

2、以公開審理為原則

3、審理行政案件一般不適用調(diào)解。

（原則為多選題）

（二）一審?fù)彸绦颍阂话惴譃榱鶄€(gè)階段1、開庭準(zhǔn)備。2、開庭審理。3、法庭調(diào)查。4、法庭辨論。

★5、合議庭評議。評議不對外公開，少數(shù)服從多數(shù)原則（P271）6、宣讀判決?！铮ㄈ┮粚弻徖砥谙蓿?個(gè)月（P272）

七、行政訴訟的第二審程序（P272）★（一）訴訟必須在法定的時(shí)間內(nèi)提起：不服一審判決，15日內(nèi)向上一級人民法院上訴；不服一審裁決的，10日內(nèi)上訴，逾期不上訴，判決、裁定發(fā)生法律效力。★（三）審理：人民法院認(rèn)為事實(shí)清楚，可以實(shí)行書面審理。（P273）

八、行政訴訟審判監(jiān)督程序（P273--274）

★是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定，依法對案件再次進(jìn)行審理的程序，也稱再審程序(P273)。申請時(shí)效，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。（P274）

九，行政訴訟的特殊制度與規(guī)則（P276）★（一）行政訴訟證據(jù)1、證據(jù)包括書證、無證視聽資料、證人證言、當(dāng)事人成述、鑒定結(jié)論、結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄。特殊證據(jù)是現(xiàn)場筆錄。(P276)2、行政機(jī)關(guān)在行政訴訟中承擔(dān)主要舉證責(zé)任。(P276)★

（二）行政訴訟的法律適用（P279）1、法律、行政法規(guī)與地方法規(guī)是現(xiàn)在審判的依據(jù)。（P279）5、WTO規(guī)則原則上僅僅具有間接適用力。特殊情況可以直接適用（P282）★

（三）審理程序的延阻（P282--283）2、訴訟中止的情形（1）（2）（3）3、訴訟終結(jié)的情形（1）（2）（3）★我國國家賠償法中的行政賠償適用歸責(zé)原則（P285）

第四節(jié)行政賠償救濟(jì)（P284）行政賠償是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過程中違法侵犯專業(yè)技術(shù)人員的合法權(quán)益并造成損害的，國家對此承擔(dān)的賠償責(zé)任的一種制度。

★行政賠償?shù)呢?zé)任主體是國家，而不是政機(jī)關(guān)及其工作人員.只有與行政職權(quán)密切相關(guān)的侵權(quán)行為才能構(gòu)成行政侵權(quán)行為，才能引起國家的賠償。

第四章司法行為侵犯專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)（P300） 第一節(jié)司法行為概述 司法：指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。司法權(quán):一般指審判權(quán)和檢察權(quán)。司法機(jī)關(guān):指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院和司法行政機(jī)關(guān)，它們共同行使司法權(quán)。人民法院是審判機(jī)關(guān)，檢察院是監(jiān)督機(jī)關(guān)。

司法的特點(diǎn)：1、職權(quán)法定性2、程序法定性3、司法被動(dòng)性。（司法活動(dòng)普遍遵循“不告不理”的基本準(zhǔn)則）

司法行為侵犯公民權(quán)利的情形（P300）（1）是司法機(jī)關(guān)適用了違憲的法律、法規(guī)或規(guī)章而侵害；（2）對憲法或法律的錯(cuò)誤理解或解釋,曲解憲法或法律的原意，導(dǎo)致的侵權(quán)。

第二節(jié)司法行為侵犯專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)途徑

一、特別監(jiān)督程序（P301）（一）上訴和審判監(jiān)督程序二審和再審程序。（二）人大監(jiān)督程序各級人大會及其常委會監(jiān)督司法。（三）檢查監(jiān)督程序人民檢察院監(jiān)督司法機(jī)關(guān)的訴訟活動(dòng)。

二、司法賠償概念司法賠償是指司法機(jī)關(guān)、及其工作人員在行使偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)和監(jiān)獄管理職權(quán)時(shí)違法給無辜的專業(yè)技術(shù)人員的生命、健康、自由和財(cái)產(chǎn)造成損害的，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。司法賠償概念是對刑事賠償、民事訴訟、行政訴訟中的國家賠償?shù)睦碚摳爬?/p>

★（二）司法賠償范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)：

1、刑事賠償采取無罪羈押賠償原則（P302）2、民事訴訟、行政訴訟中的司法賠償采取限制原則（P303）所謂限制，是指民事訴訟、行政訴訟中的賠償只針對特定的事項(xiàng)，包括采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、違法采取保全措施和對生效法律文書執(zhí)行錯(cuò)誤。

三，刑事司法賠償?shù)姆秶≒303-310）

一是侵犯人身權(quán)的刑事賠償。具體包括：1、錯(cuò)誤拘留。2、錯(cuò)誤逮捕。3、無罪錯(cuò)判。4、刑訊逼供和毆打等暴力行為。5、違法使用武器、警械。二是侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的刑事賠償。具體包括：1、違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施。2、再審無罪，原判罰金、沒收財(cái)產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行。

四，民事、行政司法賠償范圍（P310--316）1、違法采取排除妨害訴訟強(qiáng)制措施的司法賠償2、違法采取保全措施的司法賠償。3、錯(cuò)誤執(zhí)行判決、裁定和其它生效法律文書的賠償4、民事、行政訴訟中司法工作人員侵權(quán)賠償

五，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形（略）六，司法賠償請求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（略）七，司法賠償程序（略）八，國家賠償?shù)姆绞胶蜆?biāo)準(zhǔn)★造成身體損害的賠償最高額為國家上年度平均工資的5倍（P328）；

★造成部分失去勞動(dòng)力的，10倍；★全部喪失勞動(dòng)力的，20倍（P329）；★造成死亡的，20倍（P330）

第五、六章學(xué)習(xí)目標(biāo)和重點(diǎn)

勞動(dòng)爭議的救濟(jì)途徑人事爭議的救濟(jì)途徑勞動(dòng)爭議仲裁與人事爭議仲裁的關(guān)系關(guān)于仲裁與仲裁法調(diào)整后的仲裁的區(qū)別有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的民法保護(hù)和國際保護(hù)

第五章對所在單位侵犯專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)勞動(dòng)爭議人事爭議

(從兩類爭議的不同概念、受案范圍、解決方式與處理程序不同情況方面來進(jìn)行分析與理解)

第一節(jié)關(guān)于勞動(dòng)爭議的救濟(jì)

概念：勞動(dòng)爭議又稱勞動(dòng)糾紛，是指勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人因執(zhí)行勞動(dòng)法律、法規(guī)或履行勞動(dòng)合同、集體合同發(fā)生的糾紛。分個(gè)人勞動(dòng)爭議與集體勞動(dòng)爭議（一方當(dāng)事人在3人以上，有共同理由的勞動(dòng)爭議）；國內(nèi)勞動(dòng)爭議與涉外勞動(dòng)爭議.（P333）

★受案范圍：因履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭議；因履行集體合同發(fā)生的爭議；因企業(yè)開除、除名、辭退職工、自動(dòng)離職發(fā)生的爭議；因執(zhí)行國家有關(guān)工作時(shí)間和休息休假、工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭議等。（P333)（P335）

★勞動(dòng)爭議的處理機(jī)構(gòu)（P334--336）

勞動(dòng)爭議調(diào)解機(jī)構(gòu)勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)人民法院（一）勞動(dòng)爭議調(diào)解機(jī)構(gòu)即勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會，是依法成立的調(diào)解本單位發(fā)生的勞動(dòng)爭議的群眾性組織。由職工代表、用人單位代表和工會代表組成。(P334)

勞動(dòng)爭議調(diào)解機(jī)構(gòu)職責(zé)：

負(fù)責(zé)調(diào)解本單位內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)爭議；檢查、督促爭議雙方當(dāng)事人履行調(diào)解協(xié)議；開展勞動(dòng)法制宣傳、預(yù)防和減少勞動(dòng)爭議的發(fā)生。(P334—335）

(二）勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)概念：勞動(dòng)爭議仲裁委員會是國家授權(quán)、依法獨(dú)立地對勞動(dòng)爭議案件進(jìn)行仲裁的專門機(jī)構(gòu)?！锶藛T組成：勞動(dòng)保障行政部門的代表、工會代表和企業(yè)代表。仲裁委員會主任由同級勞動(dòng)行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人任；其辦事機(jī)構(gòu)設(shè)在勞動(dòng)保障行政機(jī)關(guān)的勞動(dòng)爭議處理機(jī)構(gòu)內(nèi)。（P335）

★勞動(dòng)爭議的解決方式及處理程序（P336）

和解：不是必經(jīng)程序。和解不成可申請調(diào)解或仲裁。(P337)調(diào)解：不是必經(jīng)程序。調(diào)解不成可直接申請仲裁。(P337)仲裁：勞動(dòng)爭議發(fā)生后，可直接申請仲裁。（幾個(gè)相關(guān)數(shù)字：60日、7日、60日）仲裁調(diào)解書具有法律效力，一方不履行，另一方可申請強(qiáng)制執(zhí)行。(P338)訴訟:先直接申請仲裁，當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。(P338)

勞動(dòng)爭議的解決方式及處理程序（P336-340）

★一調(diào)，一裁，兩審的處理模式——協(xié)商不成，調(diào)解，調(diào)解不成，仲裁，不服裁決，起訴，人民法院實(shí)行兩審終審。勞動(dòng)爭議仲裁特點(diǎn)：強(qiáng)制仲裁，一裁終局（P337）。

★勞動(dòng)爭議發(fā)生后，當(dāng)事人任何一方可以直接向勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請仲裁，當(dāng)事人對仲裁不服的，15日內(nèi)向人民法院起訴（P338）。

（三）人民法院我國尚未設(shè)立勞動(dòng)法院或勞動(dòng)法庭。由各級人民法院的民事審判庭審理勞動(dòng)爭議案件。受理勞動(dòng)爭議案范圍當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭議仲裁委員會作出的裁決，依法向人民法院起訴訟的，人民法院應(yīng)受理。(P336)

第二節(jié)關(guān)于人事爭議的救濟(jì)（P340）概念：

人事爭議是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)的工作人員的人事管理事項(xiàng)、人事管理行為侵害相對人（工作人員）權(quán)益所引起的爭議和糾紛。受案范圍：1.國家行政機(jī)關(guān)與工作人員之間因錄用、調(diào)動(dòng)、履行聘用合同發(fā)生的爭議；2.事業(yè)單位工作人員之間因辭職、辭退以及履行聘任合同或聘用合同發(fā)生的爭議；3.企業(yè)單位與管理人員和專業(yè)技術(shù)人員之間因履行聘任合同或聘用合同發(fā)生的爭議；4.依照法律、法規(guī)可以仲裁的其它人事爭議。★救濟(jì)途徑：協(xié)商解決，協(xié)商不成→調(diào)解，調(diào)解不成→申請仲裁，不服仲裁，可以提起訴訟。（P340）

第六章對平等主體侵犯專業(yè)技術(shù)人員權(quán)利的救濟(jì)一方當(dāng)事人為專業(yè)技術(shù)人員的平等主體之間發(fā)生的民事、商事爭議，專業(yè)技術(shù)人員可以選擇仲裁或民事訴訟的方式維護(hù)自己的權(quán)利。仲裁民事訴訟

第一節(jié)仲裁仲裁的范圍（Ｐ345）

即可解決哪些糾紛。仲裁范圍由仲裁法加以規(guī)定。根據(jù)我國仲裁法第2條和第3條的規(guī)定，平等主體的專業(yè)技術(shù)人員、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！锵铝屑m紛不能仲裁

（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。

仲裁法的基本原則和基本制度（P345）基本原則：

自愿原則：當(dāng)事人在是否將爭議提交仲裁、提交哪個(gè)仲裁、仲裁庭組建、審理開庭方式等方面自主決定。根據(jù)事實(shí)、公平合理原則：獨(dú)立仲裁原則：不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個(gè)人干涉

基本制度：

協(xié)議仲裁制度：依據(jù)雙方當(dāng)事人訂立的有效的仲裁協(xié)議?；虿没?qū)徶贫龋夯蛑俨没蛟V訟，選擇其一。★一裁終局制度：仲裁裁決一經(jīng)作出，即為終局裁決。當(dāng)事人一方不履行，另一方申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。（P347）★仲裁協(xié)議的內(nèi)容（Ｐ349）：（一）請求仲裁的意思表達(dá)（二）仲裁事項(xiàng)（三）選定的仲裁委員會

★判斷：

仲裁協(xié)議只要寫明仲裁事項(xiàng)和仲裁委員會，則是有效的仲裁協(xié)議。

（

錯(cuò)

）

人事爭議仲裁流程圖

仲裁審理的幾個(gè)問題（P362）撤回申請:當(dāng)事人撤回注冊申請，仲裁庭撤回注冊申請延期開庭:由于法定事由，審理不能正行，當(dāng)事人申請，仲裁庭同意，順延已確定的期日缺席裁決:仲裁庭在被申請人無正當(dāng)理由不到庭或未經(jīng)允許中途退庭情況下作出的裁決

第二節(jié)民事訴訟（P373）

★民事訴訟的效力范圍（一）對人的效力：中國的專業(yè)技術(shù)人員、法人和其他組織，還有外國人、無國籍的人、外國的企業(yè)和組織、只要在我國法院進(jìn)行民事訴訟，就必須適用我國民事訴訟法。

基本制度：合議制度：合議庭審判員實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)審理的原則?；乇苤贫龋号c本案有利害關(guān)系的審判員或其他有關(guān)人員不參與本案審理或訴訟。公開審判制度：除法律規(guī)定外，審判向群眾、社會公開。★兩審終審制度:經(jīng)兩級人民法院審判后即告終結(jié)（P376）

民事訴訟法關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定（Ｐ397）

★舉證責(zé)任的分配：當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)（P397）

例如(本題分值:2)

民事訴訟中，因代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。（對P397）

舉證責(zé)任的倒置：（１）產(chǎn)品專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或個(gè)人對其產(chǎn)品不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任（２）環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系（３）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。但關(guān)于損害事實(shí)的證明責(zé)任沒有倒置

六、民事訴訟關(guān)于調(diào)解規(guī)定（P401）★（三）法院調(diào)解的開始（P402）八專業(yè)技術(shù)人員可以啟動(dòng)民事訴訟訴訟審判監(jiān)督程序申請?jiān)賹彽姆秶ǎ?16）

★當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決不得申請?jiān)賹?。按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣耙勒諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件，當(dāng)事人不得申請?jiān)賹彙?/p>

★法院調(diào)解不適用于（

）

A.特別程序

B.簡易程序

C.普通程序

D.審判監(jiān)督程序（DP402）

第三節(jié)專業(yè)技術(shù)人員知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)（Ｐ418）

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為：是指未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人許可，又無法律依據(jù)，擅自行使知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的專有權(quán)利或妨礙知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人正常行使權(quán)利等損害知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人合法權(quán)益的行為。

★

處理知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突的原則（P419）約定優(yōu)先原則；保護(hù)在先權(quán)力原則；過期權(quán)利喪失原則；綜合考量原則。（去年考題）★

知識產(chǎn)權(quán)案件的訴訟時(shí)效：（P420）自侵犯知識產(chǎn)權(quán)訴訟的實(shí)效為2年，自權(quán)利人知道或應(yīng)該知道之日起計(jì)算。

★

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)原則（P422—424）

國民待遇的原則最惠國待遇原則透明度原則獨(dú)立保護(hù)原則自主保護(hù)原則優(yōu)先權(quán)原則

1.(本題分值:2)申請人申請行政復(fù)議，可采取（

）

A.書面申請

B.口頭申請

C.口頭申請。行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)了解申請行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時(shí)間

D.書面申請，也可以口頭申請。口頭申請的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議要求、申請行政復(fù)議的主要事實(shí)、理由和時(shí)間

(DP232)2.(本題分值:2)

張某因不服稅務(wù)局查封財(cái)產(chǎn)決定向上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議，要求撤銷查封決定，但沒有提出賠償請求。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為該查封決定違法，決定予以撤銷。對于查封決定造成的財(cái)產(chǎn)損失，復(fù)議機(jī)關(guān)正確的做法是什么？A.解除查封的同時(shí)決定被申請人賠償相應(yīng)的損失

B.解除查封并告知申請人就賠償問題另行申請復(fù)議

C.解除查封的同時(shí)就損失問題進(jìn)行調(diào)解

D.解除查封的同時(shí)要求申請人增加關(guān)于賠償?shù)膹?fù)議申請

(AP241)

3.(本題分值:2)法院調(diào)解不適用于（

）

A.特別程序

B.簡易程序

C.普通程序

D.審判監(jiān)督程序