從中國思想史角度探析軍事法,軍事法論文

從中國思想史角度探析軍事法,軍事法論文思想史一詞源于西方，20世紀(jì)初從日本學(xué)界移植到中國。在西方，與思想史相關(guān)的英文表述大致有三種：〔1〕IntellectualHistory,突出的是理智、知識等活動；〔2〕HistoryofIdeas,可譯為觀念史，也有譯為思想史；〔3〕HistoryofThought,直接譯為思想史，與Ideas相比，Thought更強調(diào)考慮.那么思想史究竟是什么？著名的思想史專家張豈之先生以為：思想史就是理論化的人類社會思想意識的發(fā)展史。這個界定概括了通常理解思想史的兩層含義：其一，就思想而言，思想史研究理論化的人類社會思想意識，包括對人本身、人與自然、人與社會眾多問題的理論認(rèn)識，綜合了知識、信仰、智慧等眾多內(nèi)容；其二，就歷史而言，思想史研究思想的構(gòu)成及其發(fā)展規(guī)律。對于思想史的研究，固然古今中外產(chǎn)生了眾多流派，但歸結(jié)起來無非是兩條研究途徑：〔1〕以學(xué)術(shù)史研究為主導(dǎo)的內(nèi)緣研究，將知識的積累作為思想史研究的對象，尤其以哲學(xué)和科學(xué)層面對范疇、觀念和思想體系本身邏輯演進研究為主；〔2〕思想史與社會史相結(jié)合的外緣研究，將思想的構(gòu)成和演進納入到社會歷史演進的經(jīng)過中，或者講，將思想家、思想學(xué)派、或者社會的普遍的精神狀況構(gòu)成的一個民族最豐富的見解和思想放在詳細的歷史環(huán)境中，探尋其與外部歷史事件的聯(lián)絡(luò)，以及外部歷史事件對思想本身產(chǎn)生的作用。軍事法是當(dāng)代法學(xué)學(xué)科的產(chǎn)物，中國思想史上固然沒有明確的軍事法概念，但是在中國大一統(tǒng)國家起源和發(fā)展中，卻有著豐富的關(guān)于軍事領(lǐng)域法律現(xiàn)象的理論化認(rèn)識，將這種理論化認(rèn)識置于歷史的實證中加以考察，是探尋求索軍事法發(fā)生、發(fā)展規(guī)律性因素的重要途徑。中國思想史視野中的軍事法研究：〔1〕從內(nèi)緣研究而言，旨在探尋求索軍事與法各自自主性因素的基礎(chǔ)性上，尋求軍事法具有本身獨特品性的知識的積累、思想和觀念的構(gòu)成；〔2〕從外緣研究而言，探求軍事法的構(gòu)造性。社會是具有一定構(gòu)造或組織化手段的系統(tǒng)，軍事法的構(gòu)成和發(fā)展，與政治、經(jīng)濟、科技等眾多因素發(fā)生著各種嚴(yán)密聯(lián)絡(luò)，這些外部性因素影響著軍事法的產(chǎn)生和變遷，因而需要將軍事法置于社會歷史發(fā)展眾多因素的互相聯(lián)絡(luò)之中，尋求其賴以存在的構(gòu)造性因素；〔3〕探求軍事法的邏輯演進。無論是軍事法的內(nèi)緣還是外緣研究，都必須具體表現(xiàn)出邏輯思想，問題意識、材料發(fā)現(xiàn)和使用、研究方式方法、結(jié)論的得出，若無邏輯則為一盤散沙，只要在邏輯演進的經(jīng)過中，才能真正建立契合歷史事實、符合現(xiàn)實需求的軍事法原理。一、邏輯起點：中國思想史視野中的軍事與法〔一〕中國思想史視野中的軍事中國古代與軍事有關(guān)的詞匯有刑,(國語魯語〕講大刑用甲兵有戎,(左傳成公十三年〕講國之大事，在祀與戎有兵,(孫子兵法計篇〕講兵者，國之大事有武,(韓非子五蠹〕講德不厚而行武等。這些詞匯基本涵蓋了當(dāng)代漢語軍事所包含的基本因素，即戰(zhàn)爭〔戰(zhàn)爭和戰(zhàn)爭準(zhǔn)備〕、、和武器。理解這些詞匯背后中國人認(rèn)識軍事的思想世界，大致有下面兩個方面：1、戰(zhàn)爭的人性根本源頭。中國思想史上思想家關(guān)于戰(zhàn)爭產(chǎn)生的根本源頭，有著基本一致的認(rèn)識，在邏輯起點的尋找上，都回歸到對人本身、對人性的反思。戰(zhàn)爭,首先是爭.爭者，以(淮南子兵略訓(xùn)〕的總結(jié)最為典型：凡有血氣之蟲，含牙帶角，前爪后距。有角者觸，有齒者噬，有毒者螫，有蹄者趹。喜而相戲，怒而相害，天之性也。人有衣食之情，而物弗能足也，故群居雜處，分不均，求不澹，則爭。人類有穿衣吃飯的欲望的本能，這種本能包含有人類情性中具有的自為、自利的因素，孔子稱之為性相近〔(論語陽貨〕〕，孟子稱其為人情中具有的為不善〔(孟子告子上〕〕，荀子、商鞅、韓非等則旗幟鮮明地以為這就是人性惡,其他如釋、道二家也從對人性的研究中得出較為一致的觀點。正是在知足人類生存和發(fā)展的基本欲望中，孕育了戰(zhàn)爭的萌芽。然而，中國思想史上關(guān)于戰(zhàn)爭人性根本源頭的認(rèn)識，并不只是哲學(xué)的思辨。人類的再生產(chǎn)與物質(zhì)的再生產(chǎn)之間的矛盾，刺激人類自為自利的自然屬性而有爭,但是當(dāng)將這種矛盾放到社會歷史發(fā)展中，又由于人類具有群居、合作的社會屬性，戰(zhàn)爭則表現(xiàn)為在新舊政治、社會秩序的矛盾運動中，人類為解決暴力之爭,追求和平、對將來良好秩序的向往。①2、戰(zhàn)爭的兩種屬性：目中，夏商周三代的戰(zhàn)爭理由集中為天命與人事相統(tǒng)一的正義性表示出，這一傳統(tǒng)被后代政治所繼承；其二，為良好政治秩序的建立提供理論基礎(chǔ)。(淮南子兵略訓(xùn)〕講：兵之勝敗，本在于政。政勝其民，下附其上，則兵強矣；民勝其政，下畔其上，則兵弱矣。故德義足以懷天下之民，事業(yè)足以當(dāng)天下之急，選舉足以得賢士之心，謀慮足以知強弱之勢，此必勝之本也。良好的政治秩序來源于人心所向，由于人心所向，在己方則能凝聚參戰(zhàn)人員甚至全體國民的戰(zhàn)斗意志，鼓勵戰(zhàn)斗精神，與此同時，己方政治優(yōu)越性所具有的強大吸引力，能夠摧毀敵方人員戰(zhàn)斗意志，消解其戰(zhàn)斗精神。傳統(tǒng)文化中儒家、墨家、道家和兵家對此都有較為一致的認(rèn)識?！捕持袊枷胧芬曇爸械姆ㄖ袊糯c法〔廣義〕有關(guān)的詞匯有：刑、禮、法、律等，它們分別具體表現(xiàn)出了中國思想史上對于法律的不同認(rèn)識。1、刑始于兵。如前所言，刑在古漢語中有時直接用來指稱戰(zhàn)爭.但是刑并不等同于戰(zhàn)爭，(遼史刑法志〕關(guān)于刑始于兵的明確記載，講明刑和兵不是一回事。刑始于兵中的刑,有刑罰和刑法兩種含義，它們直接產(chǎn)生于戰(zhàn)爭，有(尚書〕的(甘誓〕(湯誓〕(牧誓〕等篇為確證。簡單講，一則刑罰肉體懲罰的方式來源于戰(zhàn)爭，具有暴力性的特點；二則戰(zhàn)爭中用刑罰制裁、懲罰己方軍事人員，進而對己方軍事行為進行規(guī)范，才是刑與法律真正發(fā)生關(guān)系的源頭，即利用刑人以正法的刑法。②2、禮的產(chǎn)生。禮是中國傳統(tǒng)法律文化的核心概念之一。③禮的產(chǎn)生有三種解釋：中，我們僅僅看到為數(shù)不多法度的記載。戰(zhàn)國時期開場頻繁使用法這個詞匯，主要具有四層含義：〔1〕道生法〔(黃帝四經(jīng)〕〕，指遵循事物自然本性演化出的準(zhǔn)則、規(guī)范。④〔2〕法從遵循事物自然本性而來的規(guī)范，演化為規(guī)范政治社會生活各領(lǐng)域的國家法度，例如法家在變法運動中力倡成文法的制定；〔3〕法的法理解釋。成文法的制定，也是為了解決人有自然欲望而爭,因而需要通過定分明法,規(guī)定土地、貨財、男女之分,在法律上重新確定權(quán)利和義務(wù)，消弭社會爭端。如(商君書定分〕所講：一兔走，百人逐之，非以兔〔可分以為百也，由名分未定〕也。夫賣〔兔〕者滿市，而盜不敢取，由名分已定也。〔4〕作為國家法度的法,除了表示出客觀的法度、規(guī)范外，法通常是以規(guī)定犯罪和刑罰的刑法面目出現(xiàn)，而且這種以刑為法的國家法度，以公開、明確的成文法的形式，具有社會一體遵循、平等的特點。漢代許慎對法的解釋可溯源之此。4、律的解釋。先秦文獻中，律一開場指稱律歷和律呂，從(尚書〕諸篇中屢次提到的同律度量衡來講，律具有從對天象和音樂加以觀察或理解而來、具有精到準(zhǔn)確計算功能的度量含義。律從天象而有計算含義，與對天地先祖祭祀之禮結(jié)合在一起，之后發(fā)展出規(guī)范、原理和秩序的豐富含義〔(荀子〕一書對此多有闡發(fā)〕。根據(jù)(云夢秦簡〕所載(戶律〕(奔命律〕等，戰(zhàn)國時期律便指稱法律，學(xué)術(shù)界也將之與商鞅改法為律聯(lián)絡(luò)在一起。就法律形式而言，律是自秦漢以來國家的制定法〔之后為補充律的內(nèi)容，又出現(xiàn)令、科、比等其他法律形式〕，就法律內(nèi)容而言，國家律典則主要由禮和刑兩部分構(gòu)成。二、歷史考察：軍事與法的結(jié)合軍事與法的結(jié)合，需要在中國歷史的長河中進行實證考察。〔一〕軍事法的起源：刑始于兵而終于禮(左傳成公十三年〕記載：國之大事，在祀與戎。中國早期國家的構(gòu)成，有兩個因素起著重要作用，一是祭祀，一是戰(zhàn)爭。夏商周早期國家的更替，是通過戰(zhàn)爭來完成的。戰(zhàn)爭是孕育軍事法的土壤。刑始于兵,戰(zhàn)爭中產(chǎn)生了規(guī)范己方作戰(zhàn)人員行為的軍事刑法，由此，反映軍事規(guī)律的法律規(guī)范的內(nèi)容初現(xiàn)端倪：〔1〕軍事指揮體制；〔2〕軍事編制；〔3〕軍事賞罰機制；〔4〕參戰(zhàn)人員個體的詳細作戰(zhàn)規(guī)范，如方陣作戰(zhàn)對戰(zhàn)術(shù)動作的要求等。概括地講，這些內(nèi)容反映的軍事秩序特征，包括軍事目的的明確性、軍事意志的高度集中與統(tǒng)一、軍事命令高度的服從性、軍事法的公開與公平〔僅以戰(zhàn)斗力為評價的唯一標(biāo)準(zhǔn)〕、軍事法嚴(yán)厲的制裁性等。夏商周早期國家，都是從依靠血緣關(guān)系凝聚的氏族、部落發(fā)展而來。在對祖先神的祭祀中，逐步構(gòu)成了以血緣關(guān)系確定氏族、部落成員權(quán)利義務(wù)的習(xí)慣法，即禮.商代晚期，這一習(xí)慣法中發(fā)展出對中國歷史產(chǎn)生重要影響的嫡長子繼承制度，而以此為基礎(chǔ)的宗法制也在萌芽之中。西周繼承并改造了殷商文化，從祭祀之禮中發(fā)展出宗法結(jié)合封建制度。簡單講，宗法，就是宗族之法，確立的是宗族內(nèi)部以血緣為基礎(chǔ)的尊卑長幼秩序；封建，就是分封建國，分封的原則是嫡長子繼承制，建國則是在武王、成王時期，周天子將自個的兄弟、叔伯以及姻親分封到各地建立諸侯國家。西周從祭祀之禮發(fā)展出的宗法結(jié)合封建的禮制，覆蓋到政治、社會關(guān)系的方方面面。早期國家演變的經(jīng)過中，刑始于兵逐步被納入禮之中，構(gòu)成軍禮.〔二〕軍禮的發(fā)展與衰落：軍事秩序與政治秩序的矛盾運動從刑始于兵到西周時期的軍禮,軍事領(lǐng)域的法律規(guī)范有兩個顯著變化：1、軍事法律規(guī)范內(nèi)容的拓展。刑始于兵確立的是戰(zhàn)時、嚴(yán)格講來更是一場戰(zhàn)斗所需要的軍事法律規(guī)范。當(dāng)禮發(fā)展為西周的國家法度之后，軍禮不僅將刑納入進來，更發(fā)展了眾多平常的軍事法律規(guī)范。根據(jù)(周禮春官大宗伯〕的記載，軍禮包括了大師之禮、大田之禮、大均之禮、大封之禮、大役之禮五個方面。大師之禮有兩個內(nèi)容：一是出師理由，旨在從政治和倫理方面闡發(fā)戰(zhàn)爭理由；二是戰(zhàn)爭開場和結(jié)束的禮儀，包括出師、命將、告祭、凱旋諸儀.大田之禮是關(guān)于軍事訓(xùn)練和軍事演習(xí)的規(guī)范，大均之禮以檢閱戶口、大封之禮以土地丈量，二者結(jié)合用以確定軍賦、征發(fā)兵役和進行編制。大役之禮主要是指工程營建，與軍事事項無關(guān)，因其建大事、起群眾，以軍法制之，則嚴(yán)明而有紀(jì)律而納入軍禮。2、軍事法律規(guī)范被納入國家法律體系之中，為維護國家政治目的服務(wù)。西周時期，軍事法律規(guī)范與國家法律體系結(jié)合在一起，刑被納入禮的體系之中，軍禮一方面包含了刑始于兵傳遞出的軍事秩序原理，另一方面在政治目的上則是為了維護親親尊尊的禮制。由于周人將禮制賦予了敬天、尊祖、保民的道德含義，因而處理周天子和諸侯國君、實際即是和地方軍事關(guān)系的政治目的，一則在整個西周政權(quán)中維護代表大宗的周天子為核心的政權(quán)，在諸侯國內(nèi)就是維護代表大宗的國君為核心的政權(quán)，二則維護周天子領(lǐng)地和諸侯國內(nèi)社會秩序的安寧，三則穩(wěn)定諸侯國之間的政治、外交關(guān)系。綜上所述，當(dāng)刑被納入禮,圍繞著戰(zhàn)爭和戰(zhàn)爭準(zhǔn)備，政治、經(jīng)濟、倫理等眾多因素都與軍事法發(fā)生了重要聯(lián)絡(luò)。與此同時，刑被納入禮而構(gòu)成軍禮,固然意味著軍事秩序與政治秩序的結(jié)合，但是這種結(jié)合隨著歷史的演進，卻逐步產(chǎn)生了矛盾。刑始于兵的軍事秩序中，目的指向是軍事戰(zhàn)斗力的構(gòu)成，所以有集權(quán)、公開、平等等眾多要求。但是西周的宗法結(jié)合封建制度，客觀上卻對軍事秩序產(chǎn)生了極大的離心力。由于接受分封的諸侯國君的廢和立，嚴(yán)格遵循嫡長子繼承制，周天子很難在國君任免上發(fā)表意見。更重要的是諸侯國君具有獨立的組建、指揮和管理的權(quán)利，具有有獨立的把握封地上軍事賦稅的權(quán)利，正是這兩項諸侯國君享有的軍事權(quán)利，成為削弱周天子掌控國家政權(quán)的致命的毀壞劑。當(dāng)諸侯國家軍事實力增長到足以對抗周天子為核心的政權(quán)時，軍禮開場逐步喪失維護親親尊尊等級秩序的政治功能。軍禮日趨衰落中，歷史進入到春秋戰(zhàn)國長期的爭霸與兼并戰(zhàn)爭之中?！踩耻娛路ǖ姆只簢ㄅc兵法軍禮的衰落，講明西周國家宗法結(jié)合封建的政治設(shè)計，在維護政治國家的內(nèi)外軍事安全上有著先天的缺陷。戰(zhàn)國時期，新興國家在政治秩序建構(gòu)上逐步突破宗法結(jié)合封建制度的桎梏。一是宗法關(guān)系與政治關(guān)系逐步疏離，宗族不能憑借身份獲得政治上的優(yōu)勢，代之而起的，是以軍功和治理國家才能為衡量標(biāo)準(zhǔn)而建立的新型官僚體系。二是加強以君主為核心的集權(quán)，郡縣制代替分封制。正是在兼并戰(zhàn)爭中，新舊兩種政治秩序劇烈交鋒，秦國由于兼并戰(zhàn)爭的勝利建立大一統(tǒng)國家，證明了新型政治秩序旺盛的生命力。其后，固然兩種政治秩序的交鋒有著彎曲復(fù)雜的歷史，但無疑官僚結(jié)合郡縣的政治架構(gòu)成為秦代以降古代社會的政治傳統(tǒng)。政治架