酒店企業(yè)法律制度

第二章酒店企業(yè)法律制度第一節(jié)酒店企業(yè)法概述第二節(jié)公司法律制度第三節(jié)酒店企業(yè)破產法律制度第一頁，共41頁。學習目標熟練運用酒店企業(yè)的各項法律制度，能處理酒店企業(yè)在實踐中設立、變更等法律事務，運用酒店企業(yè)破產法律解決酒店企業(yè)破產過程中遇到的法律問題。１、了解并掌握個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、全民所有制企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司的設立、組織機構、法律責任、企業(yè)的設立、變更與終止等內容。２、本章重點為有限責任公司、股份有限公司的成立條件及其組織機構。３、本章難點在于酒店企業(yè)的破產程序?！灸芰δ繕恕俊局R目標】第二頁，共41頁。王某、李某、俞某三人于2007年9月共同出資100萬元開設一家酒店，其中王某出資40萬元，李某出資30萬元，俞某出資30萬元；三人按出資比例分享收益或者分擔虧損。同年10月，三人繳清了全部出資，經登記管理機關核準登記，并領取了營業(yè)執(zhí)照。2008年2月，為解決資金周轉困難，三人向該市某銀行貸款70萬元，期限為一年。2008年6月，李某準備將自己在酒店的全部資產份額以30萬元的價格轉讓給舒某，王某、俞某商量后表示同意。2008年7月1日，李某辦妥了退伙手續(xù)，舒某向李某交付了30萬元的轉讓款，新合伙人向原登記機關辦理了變更登記手續(xù)。2008年年終結算時，該酒店發(fā)生嚴重虧損。2009年1月22日，王某、俞某和舒某三人商定解散酒店，并將酒店現(xiàn)有財產50萬元予以分配，但對銀行貸款未做處理。2009年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李某償還全部貸款，李某以其已退伙為由，拒絕還貸。案例導入第三頁，共41頁。而舒某認為該筆貸款發(fā)生在其入伙之前，其不應承擔還貸義務。王某、俞某均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還相應的份額。銀行遂向人民法院起訴，要求王某、李某、俞某、舒某歸還貸款。問：王某、李某、俞某、舒某的酒店屬于什么組織形式的酒店？李某的退伙和轉讓是否合法？關于還貸的主張是否具有法律依據(jù)？問題第四頁，共41頁。第一節(jié)酒店企業(yè)法概述一、酒店企業(yè)法概述（一）酒店企業(yè)的分類酒店企業(yè)的分類依據(jù)不同的標準和尺度，有不同的劃分方法。（二）我國酒店企業(yè)法律制度體系

一是以企業(yè)的組織形式為標準，可將酒店企業(yè)劃分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。

二是以企業(yè)的法律地位為標準，可將企業(yè)劃分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)。三是以企業(yè)的所有制形式為標準，可將企業(yè)劃分為全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)。第五頁，共41頁。二、個人獨資酒店法律制度（一）個人獨資企業(yè)法的概述個人獨資企業(yè)法是指國家立法機關或者其他有權機關依法制定的、規(guī)范個人獨資企業(yè)各種法律規(guī)范的總稱。（二）個人獨資酒店的設立１、個人獨資酒店的設立條件２、個人獨資酒店的設立程序1.提出申請。2.工商登記。設立個人獨資酒店，應當具備下列條件：①投資人為一個自然人；②有合法的企業(yè)名稱；③有投資人申報的出資；④有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；⑤有必要的從業(yè)人員。第六頁，共41頁。三、合伙酒店法律制度１、個人獨資酒店事務管理的方式２、個人獨資酒店事務管理的內容侵權責任可完全免除責任合伙企業(yè)法是調整合伙企業(yè)行為和合伙企業(yè)組織的法律規(guī)范的總稱。設立普通合伙酒店，應當具備下列條件：（１）有兩個以上合伙人。（２）有書面合伙協(xié)議。（３）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。（４）有合伙酒店的名稱和生產經營場所。（三）個人獨資酒店的事務管理（一）合伙企業(yè)法的概念（二）普通合伙酒店的設立第七頁，共41頁。１、合伙事務執(zhí)行人合伙事務的執(zhí)行有兩種情況：（１）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。（２）一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務。２、合伙事項的表決（四）合伙酒店債務清償合伙酒店以其所有財產對其債務進行清償，合伙酒店不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。侵權責任

合伙事務的執(zhí)行是指合伙事務執(zhí)行人對外代表合伙組織，進行民事活動。（三）合伙事務的執(zhí)行第八頁，共41頁。（五）入伙、退伙１、入伙２、退伙

入伙是指在合伙酒店存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人身份的法律行為。（１）入伙的條件和程序。（２）入伙人的權利、義務。退伙，是指合伙人身份歸于消滅的法律事實。根據(jù)退伙發(fā)生的原因，退伙分為聲明退伙、法定退伙、開除退伙。（六）合伙酒店解散和清算１、合伙酒店解散２、合伙酒店清算第九頁，共41頁。四、全民所有制酒店法律制度（一）全民所有制酒店法律制度概述全民所有制酒店主要受《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》約束，全民所有制工業(yè)企業(yè)法有狹義和廣義之分。狹義的全民所有制工業(yè)企業(yè)法是指國家最高立法機關制定的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，該法自1988年8月1日起施行。廣義的全民所有制工業(yè)企業(yè)法是指調整國家在管理全民所有制工業(yè)企業(yè)以及全民所有制工業(yè)企業(yè)在生產經營活動中發(fā)生的各種經濟關系的法律規(guī)范的總稱。第十頁，共41頁。（二）全民所有制酒店的設立、終止１、全民所有制酒店的設立

２、全民所有制酒店的終止全民所有制酒店設立程序如下：①必須依照法律和國務院規(guī)定，報請政府或者政府主管部門審核批準。②必須辦理工商登記。根據(jù)規(guī)定，全民所有制酒店由于下列原因之一而終止：①違反法律、法規(guī)被撤銷；②政府主管部門依照法律、法規(guī)的規(guī)定決定解散；③依法被宣告破產，企業(yè)一經被宣告破產，企業(yè)即告終止；④其他原因。第十一頁，共41頁。全民所有制酒店終止的程序：123作出企業(yè)終止的正式決定或裁定。成立清算組，對酒店財產進行清算。辦理注銷登記。第十二頁，共41頁。第二節(jié)公司法律制度一、我國公司法的概述（一）公司的概念（二）公司的特征１、公司具有法人性２、公司具有營利性３、公司具有社團性

公司是指依法設立的、以營利為目的的社團法人。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司僅包括有限責任公司和股份有限公司。第十三頁，共41頁。1、根據(jù)股東對公司所負責任的不同劃分無限責任公司有限責任公司股份有限公司兩合公司股份兩合公司2、按公司信用基礎的不同劃分人合公司資合公司人合兼資合公司3、根據(jù)某個公司對另一個公司的組織控制或依附關系來劃分母公司子公司4、按公司內部管轄關系進行的分類總公司分公司5、根據(jù)公司之間的特殊聯(lián)系而劃分關聯(lián)公司公司集團（三）公司的分類第十四頁，共41頁。（四）我國的公司立法我國的《公司法》由第8屆全國人大常委會第5次會議于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行。二、有限責任公司（一）有限責任公司概念

有限責任公司簡稱為有限公司，是指依照《公司法》的規(guī)定設立，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。第十五頁，共41頁。根據(jù)《公司法》的有關規(guī)定，設立有限公司，應當具備下列條件：（１）股東符合法定人數(shù)。（２）股東出資達到法定資本最低限額。（３）股東共同制定公司章程。（４）有公司名稱，建立符合有限公司要求的組織機構。（５）有公司住所。（二）有限責任公司的設立條件（１）由全體股東指定的代表或委托的代理人向公司登記機關申請公司名稱預核，在公司籌建期間使用預核的公司名稱。（２）全體股東共同制定公司章程。（３）股東繳納出資。（４）依法登記。（三）有限責任公司的設立程序第十六頁，共41頁。（四）有限責任公司的組織機構１、股東會３、監(jiān)事會或監(jiān)事２、董事會、經理和執(zhí)行董事（１）股東會的概念。股東會由全體股東組成，是公司的最高權力機構。（２）股東會的職權。（３）股東會的議事方式和表決程序。有限公司設董事會，其成員為3～13人：兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。有限公司設經理。經理是公司日常管理機構的負責人，由董事會聘任或者解聘；經理對董事會負責。

經營規(guī)模較大的有限公司，監(jiān)事會為必設機關。不設立監(jiān)事會的有限公司，可以設1～2名監(jiān)事。監(jiān)事會的人數(shù)和組成。監(jiān)事會成員不得少于3人，并在其成員中推選1名召集人。第十七頁，共41頁。（五）國有獨資公司的概念及特征國有獨資公司與其他形態(tài)公司相比，具有以下特征：國有獨資公司，是指國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限公司。（１）國有獨資公司是特殊的一人公司。（２）國有獨資公司是特殊的有限公司。（３）國有獨資公司是不同于一般國有企業(yè)的公司企業(yè)。第十八頁，共41頁。三、股份有限公司（一）股份有限公司的概念（二）股份有限公司的設立條件

股份有限公司簡稱為股份公司，是指依照《公司法》在中國境內設立的其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立股份公司，應當具備下列條件：（１）發(fā)起人符合法定人數(shù)。（２）發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。（３）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。（４）發(fā)起人制訂公司章程，并經創(chuàng)立大會通過。（５）有公司名稱，建立符合股份公司要求的組織機構。（６）有公司住所。第十九頁，共41頁。（三）股份有限公司的組織機構（１）股東大會的性質和職權。股份公司由股東組成股東大會。（２）股東大會會議。股東大會會議可以分為股東大會和臨時股東大會。（３）股東大會議事規(guī)則。１、股東大會２、董事會和董事長股份公司設董事會，其成員為5～19人。董事會設董事長１人，可以設副董事長。董事會會議應有１／２以上的董事出席方可舉行。３、經理

股份公司設經理，由董事會聘任或者解聘。經理對董事會負責，其職權與有限公司的經理的職權相對應。經理列席董事會會議。公司董事會可以決定，由董事會成員兼任經理。４、監(jiān)事會

股份公司與有限公司的監(jiān)事會或監(jiān)事制度基本一致，有兩點不同：第一，不論股份公司的規(guī)模大小和股東人數(shù)多少，均必須設立監(jiān)事會；第二，監(jiān)事會人數(shù)至少３人，沒有上限。第二十頁，共41頁。（四）上市公司１、上市公司概念股份有限公司依其發(fā)行的股票是否公開上市交易，分為上市公司和非上市公司。所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經批準在證券交易所上市交易的股份公司。２、公司上市的條件股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件：股票經國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣3000萬元；公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上；公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。第二十一頁，共41頁。３、公司上市的程序４、上市暫停與終止股票上市后，當上市公司發(fā)生重大經濟情況變化，而不再符合上市條件時，為了保護公共利益、投資人的利益，證券管理部門或證券交易所可以依法作出上市暫?；蚪K止的決定，暫停股票的上市交易或取消其上市資格，這就是上市的暫停與終止。（１）向行政機關提出申請。（２）審查批準。（３）向證券交易所提出申請。（４）證券交易所審查批準。（５）簽訂上市協(xié)議書。（６）上市公告。（７）掛牌交易。第二十二頁，共41頁。（五）公司債券１、公司債券公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行的、定期限還本付息的有價證券。２、公司債券的發(fā)行公司債券的發(fā)行條件。發(fā)行公司債券，必須符合下列條件：股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元；累計債券余額不超過公司凈資產的40％；最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；債券的利率不超過國務院限定的利率水平；國務院規(guī)定的其他條件。第二十三頁，共41頁。３、公司債券的發(fā)行程序（六）外國公司的分支機構１、外國公司分支機構的概念外國公司指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。凡是依外國法律在中國境外登記成立的公司，不管其具有何國國籍、資金來源如何，都是外國公司。反之，均為中國公司。

我國對公司債券的發(fā)行采取的是審批制。公司債券的發(fā)行程序概括為：①由公司權力機關作出發(fā)行公司債券的決議。②報經國務院授權的部門審批。③發(fā)行公司債券的申請經批準后，應當公告公司債券募集辦法。④向社會公開發(fā)行公司債券。第二十四頁，共41頁。２、外國公司分支機構的設立條件（１）必須在中國境內指定負責該分支機構的代表人或者代理人。（２）必須向該分支機構撥付與其所從事的經營活動相適應的資金。（３）外國公司的分支機構應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式并應當在本機構中置備該外國公司章程。第二十五頁，共41頁。第三節(jié)酒店企業(yè)破產法律制度一、破產法概述（一）破產的概念

在傳統(tǒng)破產法上，“破產”首先意味著一種法律上的地位，它必然地伴隨著倒閉清算的結果。其次，在法律上，“破產”常常被指稱在債務人無力償債的情況下以其財產對債權人進行公平清償?shù)姆沙绦颉５诙?，?1頁。（二）破產原因破產原因又稱破產界限，是指認定債務人喪失債務清償能力，當事人得以提出破產申請以啟動破產程序的法律事實。企業(yè)破產的構成要件有兩個：（三）破產案件的管轄１、地域管轄２、級別管轄①不能清償?shù)狡趥鶆眨虎谫Y產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力。（１）縣、縣級市或者區(qū)的行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件，由基層人民法院管轄。（２）納入國家計劃調整的企業(yè)破產案件，由中級人民法院管轄。（３）個別案件的級別管轄，可以依照《民事訴訟法》第39條的規(guī)定辦理。第二十七頁，共41頁。二、破產案件的申請與受理（一）破產申請的概念破產申請是破產申請人請求人民法院受理破產案件的意思表示。（二）破產申請人破產申請人是與破產案件有利害關系，依法具有破產申請資格的民事主體。１、債權人申請２、債務人申請３、準債務人申請第二十八頁，共41頁。（三）破產案件的受理破產申請的受理，是指人民法院在收到申請人的破產申請后，認為申請符合法定條件而予以受理、并由此開始破產程序的一種司法行為。（四）債權申報１．債權申報的概念債權申報是債權人在破產案件受理后，債權人依照法定程序主張并證明其債權，以便參加破產程序的法律行為。２、債權申報的程序規(guī)則（１）申報期限。（２）申報范圍。（３）申報方式。（４）登記造冊。第二十九頁，共41頁。三、債權人會議（一）債權人會議的組成與召集債權人會議由申報債權的債權人組成、集體行使權利、討論決定合關破產法定事項的臨時性機構。（二）債權人會議的職權與決議債權人會議的職權是以表決通過決議的方式行使的。會議如果作出一般決議，必須同時具備兩個條件：第一個條件是必須得有多少出席債權人會議的債權人通過；第二個條件就是債權人所代表的債權額必須占無財產擔保債權總額的1/2以上，決議才有效。第三十頁，共41頁。四、重整與和解（一）重整的概念及特征重整是指對可能或已經發(fā)生破產原因但又有挽救希望的法人企業(yè)，通過對各方利害關系人的利益協(xié)調，借助法律強制進行營業(yè)重組與債務清理，以避免破產的法律制度。（二）重整申請和重整期間１、申請主體（１）債務人或者債權人均可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。（２）債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。第三十一頁，共41頁。２、重整的批準人民法院經審查認為重整申請符合《企業(yè)破產法》規(guī)定的，對重整予以批準并予以公告。３、重整期間及其效力４、重整程序終止的情形（１）重整期間。（２）財產和營業(yè)事務的管理。（３）對擔保物權的限制。（４）對收益分配及股權轉讓的限制。（１）債務人的經營狀況和財產狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性。（２）債務人有欺詐、惡意減少債務財產或者其他顯著不利于債權人的行為。（３）由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。第三十二頁，共41頁。（三）和解的概念和解是指為了避免破產清算，由債務人提出和解申請及和解協(xié)議草案并經人民法院許可的一種解決債權人、債務人之間的債權債務問題的制度。（四）和解的啟動１、和解申請的提出（１）申請人。（２）申請?zhí)岢龅臅r間。（３）申請的條件。２、人民法院對和解申請的審查３、債權人會議對和解協(xié)議草案的議決４、法院對于債權人會議通過的和解協(xié)議的認可或否定第三十三頁，共41頁。（五）和解程序的終止和解程序的終止分兩種情形：

五、破產宣告（一）破產宣告的概念破產宣告，是指受理破產案件的法院，依法作出裁定，宣告?zhèn)鶆杖似飘a的行為。

一種是積極的終結，即債權人會議通過了和解協(xié)議，人民法院裁定認可了和解協(xié)議、或者人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權、債務的處理達成協(xié)議，人民法院裁定認可了和解協(xié)議，和解協(xié)議得到良好執(zhí)行，和解成功。另一種是消極的終止，即和解失敗。第三十四頁，共41頁。（二）破產宣告的效力破產宣告后，債務人成為破產人，債務人財產成為破產財產。（三）破產費用的概念及范圍破產費用，指人民法院在受理破產案件時收取的案件受理費，以及在破產程序進行中為全體債權人利益和程序進行之必需而支付的各項費用的總稱。具體包括下列費用：①破產案件的訴訟費用；②管理、變價和分配債務人財產的費用；③管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。（四）破產財產的分配破產財產的分配，是指管理人將變價后的破產財產，依照符合法定順序并經債權人會議通過的分配方案，對全體破產債權人進行公平清償?shù)某绦?。第三十五頁，?1頁。六、破產程序的終結破產人無財產可供分配或破產財產分配完結后，由管理人提交人民法院終結破產程序。人民法院應在接到申請后15日內作出規(guī)定，終結破產程序，并予以公告。破產程序終結后，管理人應在10日內，持人民法院終結破產程序的裁定，向破產人的原登記機關辦理注銷登記。第三十六頁，共41頁。思考與練習一、有問有答１、企業(yè)具有什么特征？怎樣對企業(yè)進行分類？２、申請設立企業(yè)應具備哪些條件？３、我國有關法律對企業(yè)名稱登記管理有什么規(guī)定？４、個人獨資企業(yè)的特征和設立的條件是什么？５、合伙企業(yè)具有什么特征？６、合伙企業(yè)的財產屬于什么性質？合伙企業(yè)和合伙人