法律職業(yè)資格考試試卷（二）調(diào)研測試卷（含答案及解析）

PAGE頁碼46法律職業(yè)資格考試試卷（二）調(diào)研測試卷（含答案及解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲向乙訂購15萬元貨物，雙方約定：“乙收到甲的5萬元定金后，即應(yīng)交付全部貨物?！焙贤喠⒑?，乙在約定時間內(nèi)只收到甲的2萬元定金。下列說法哪一個是正確的?A、實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不成立B、實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不生效C、實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同的變更D、當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額20％，定金合同無效【參考答案】：C【解析】：解析:定金合同是實踐性合同，因此定金以實際交付的數(shù)額為準(zhǔn)?！稉?dān)保法司法解釋》第119條規(guī)定，實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。所以C選項的說法正確。AB選項認(rèn)為實際交付的定金數(shù)額少于約定數(shù)額，定金合同不成立或者不生效，這種說法是錯誤的，定金應(yīng)當(dāng)以實際交付的為準(zhǔn)。D選項認(rèn)為定金數(shù)額超過合同標(biāo)的20％，定金合同無效，這種說法也是錯誤的，應(yīng)該是約定的超過部分定金無效。2、甲公司與乙公司發(fā)生貿(mào)易往來，甲公司簽發(fā)匯票給乙公司，由甲公司在乙公司所在地的甲公司的子公司丙付款，后來乙公司背書轉(zhuǎn)讓給了丁，后來又經(jīng)過戊、己、庚連續(xù)背書轉(zhuǎn)讓，最后庚向丙提示承兌時，遭到拒絕，行使追索權(quán)，下列說法錯誤的是：A、庚可以對甲、乙、戊、己任何一人行使追索權(quán)B、庚可以只對己行使追索權(quán)C、庚可以對甲、己行使追索權(quán)D、庚對已行使追索權(quán)后，不能再對戊、乙行使追索權(quán)【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《票據(jù)法》第68條規(guī)定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。持票人對匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進行追索的，對其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。被迫索人清償債務(wù)后，與持票人享有同一權(quán)利。所以，選擇D說法錯誤，應(yīng)當(dāng)選。3、甲欠乙十萬元久不歸還，乙反復(fù)催討。某日，甲持兇器闖入乙家，毆打乙致其重傷，迫乙交出十萬元欠條并在已備好的還款收條上簽字。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）A、故意傷害罪B、搶劫罪C、非法侵入住宅罪D、搶奪罪【參考答案】：B4、王某因犯煽動分裂國家罪被判處有期徒刑2年，剝奪政治權(quán)利3年。王某自2002年1月1日起被羈押，判決自2002年7月1日生效，王某的政治權(quán)利應(yīng)當(dāng)在什么時間內(nèi)被剝奪?（）A、2004年7月1日至2007年6月30日B、2004年7月1日至2007年1月1日C、2002年7月1日至2006年12月31日D、2002年7月1日至2005年6月30日【參考答案】：C【解析】參見《刑法》第58條。注意剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然適用于主刑執(zhí)行期間。5、甲公司為了提高其保健產(chǎn)品“靈芝口服液”的銷售量，大量印制并發(fā)放小傳單，聲稱：“我公司研發(fā)的靈芝口服液系采用高科技生物技術(shù)提煉的靈芝精華制作而成。專治血虛，經(jīng)臨床實驗，治愈率高達99％。欲購從速，量大從優(yōu)?！笔聦嵣?，該公司生產(chǎn)的口服液只是一種普通產(chǎn)品。雖然長期服用對身體有一定好處，但是遠達不到治病的神奇效果。依照我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，本案中甲公司的行為屬于：A、虛假宣傳行為B、虛假表示行為C、低價傾銷行為D、欺騙性交易行為【參考答案】：A【解析】：《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。本題中，甲公司通過發(fā)放小傳單的方式對其產(chǎn)品的性能做虛假宣傳，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，故A選項正確。在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地的，才屬于虛假表示行為，故B選項錯誤。而低價傾銷行為要求有為了排擠競爭對手而低于成本價銷售的事實，故C選項錯誤。欺騙性交易又稱混淆行為，本案中不存在不同商家的產(chǎn)品之間的混淆問題，故D選項錯誤。6、在合同約定的保證期間，或未約定保證期的，自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月法定保證期間內(nèi)，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，保證人的責(zé)任符合下列哪項的說法？A、免除保證責(zé)任B、不免除保證責(zé)任但有抗辯權(quán)C、承擔(dān)連帶保證責(zé)任D、承擔(dān)一般保證責(zé)任【參考答案】：A【解析】：《擔(dān)保法》第25條規(guī)定：“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任……”7、根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人的責(zé)任期間表述為下列哪項？A、鉤至鉤B、倉至倉C、貨交承運人D、貨交收貨人【參考答案】：A【解析】：《海牙規(guī)則》規(guī)定承運人的責(zé)任期間為“鉤至鉤”。8、根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，關(guān)于涉及物權(quán)的法律適用，下列表述中錯誤的有：A、不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地的法律B、船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律C、民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用航空器國籍登記國法律D、匯票、本票出票時的記載事項，適用付款地法律，支票出票時的記載事項，適用出票地法律【參考答案】：D【解析】：《民法通則》第144條規(guī)定，不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律?！睹裼煤娇辗ā返?85條規(guī)定，民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用航空器國籍登記國法律。對于票據(jù)，《票據(jù)法》第98條規(guī)定，匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律?！逗Ｉ谭ā返?70條規(guī)定，船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。依此，A、B、C項的表述是正確的，D項的表述是錯誤的。9、甲、乙、丙是某商場保安，其在商場內(nèi)以抓小偷為名將兩名顧客關(guān)在商場的倉庫中，并對兩顧客進行毆打，逼迫其承認(rèn)自己是小偷。兩顧客無奈只好承認(rèn)自己是小偷，接著甲某等人即要求兩顧客與家屬聯(lián)系，每人交納8000元贖金才放人。至錢送到時，甲某等人已將兩顧客關(guān)押了72小時，之后才將兩人放走。對甲乙丙的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？（）A、構(gòu)成綁架罪B、構(gòu)成搶劫罪C、構(gòu)成敲詐勒索罪D、構(gòu)成敲詐勒索罪和非法拘禁罪【參考答案】：A【考點】綁架勒贖行為的定罪；綁架罪與敲詐勒索罪的區(qū)別【解析】甲乙丙三人作為商場保安，以查找小偷為由非法拘禁他人，并要求被拘禁人的家屬帶高額贖金來贖，符合綁架勒贖行為的特征，應(yīng)定綁架罪。10、趙曉明(15周歲)為了勒索財物，將鄰居6歲的小孩綁架，然后以匿名信的方式索取10萬元贖金。由于鄰居報警，趙曉明遂將小孩殺害。趙曉明的行為構(gòu)成?（）A、綁架罪B、故意殺人罪C、非法拘禁罪D、無罪【參考答案】：B【解析】最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，已滿14周歲不滿l6周歲的人實施《刑法》第17條第2款規(guī)定以外的行為，如果同時觸犯了《刑法》第17條第2款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第l7條第2款的規(guī)定確定罪名，定罪處罰。11、下列情況，可以向法院申請再審的是：A、張某（男）與陸某（女）婚后感情不和而被法院判決離婚。假如判決生效后張某認(rèn)為判決有誤而欲申請再審，請求法院撤銷雙方的離婚判決B、在童某和魏某的離婚案件判決生效后，童某請求法院重新處理離婚訴訟中已經(jīng)作出處理的夫妻共同財產(chǎn)C、王某訴蘭某一案，經(jīng)過二審終審，王某認(rèn)為判決有錯誤，申請再審，高院再審之后維持原判決。王某不服，申請再審D、李某發(fā)現(xiàn)自己被法院宣告死亡后，向法院申請再審【參考答案】：B【解析】：《民事訴訟法》第183條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。”A選項中，張某不可以申請再審，撤銷離婚判決。A選項錯誤?！睹裨V意見》第209條規(guī)定：“當(dāng)事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，如涉及判決中已分割的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)依照民事訴訟法第一百七十九條的規(guī)定進行審查，符合再審條件的，應(yīng)立案審理;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴?！碑?dāng)事人對于離婚案件中涉及到的財產(chǎn)可以申請再審，所以，B選項中童某可以申請再審。B選項正確?！睹裨V意見》第207條規(guī)定：“按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣约耙勒諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件，當(dāng)事人不得申請再審?！盋選項的案件是經(jīng)過了審判監(jiān)督程序再審后維持原判的案件，王某不得申請再審。C選項錯誤?！睹袷略V訟法》第169條規(guī)定：“被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決?！崩钅潮恍嫠劳隽?，可以向人民法院提出申請，人民法院作出新判決，撤銷原判決，而不可以申請再審。D選項錯誤。12、夫妻二人在一次鍋爐爆炸中同時遇難。他們生前未留下遺囑，也無子女。丈夫是孤兒，妻子近親屬也只有其妹妹一人。夫妻遺有房屋、存款、現(xiàn)金等，總價值5萬元。夫妻的死亡時間亦無法確定。下列何種說法正確？A、全部遺產(chǎn)由妻子的妹妹繼承B、全部遺產(chǎn)收歸國有C、房屋歸夫妻生前居住地居委會所有，現(xiàn)金、存款由妻子的妹妹繼承D、遺產(chǎn)的一半由妻子的妹妹繼承，一半由國家所有【參考答案】：A【解析】：《關(guān)于貫徹執(zhí)行（繼承法）若干問題的意見》第2條規(guī)定：“相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡，幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承?！北绢}中夫妻二人相互有繼承關(guān)系，丈夫天繼承人，妻子有繼承人，故應(yīng)推定丈夫先死亡，妻子繼承丈夫，妻妹繼承妻子。妻妹得全都遺產(chǎn)。13、甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲公司裝修費2萬元。現(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效，甲公司欲以裝修費充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？A、甲公司有權(quán)主張抵銷B、甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場同意C、雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷D、乙商場債務(wù)已過訴訟時效，不得抵銷【參考答案】：B【解析】：注：本題為2005年國家司法考試真題，當(dāng)年司法部公布的答案為A，在答案公布以后，好多考生及專家提出了異議，認(rèn)為“甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效”有歧義，都認(rèn)為答案為B。相關(guān)解釋如下：C：甲乙雙方同意，性質(zhì)不同也可抵消，但一般因為同一性質(zhì)物。D：不對，訴訟權(quán)是請求權(quán)，訴訟失效喪失只是勝訴權(quán)利的喪失，實體權(quán)利并沒有喪失，債務(wù)人主動履行的不視為不當(dāng)?shù)美?，因此，乙公司欠甲公司?萬元裝修費雖然已經(jīng)超過時效，如果乙公司愿意與甲公司的拖欠貨款抵消，法律允許。A：的表述太絕對化，所以A錯誤。除非乙放棄時效利益，否則甲不得主張單方面抵消，而B的表達是正確的。理由：第一，抵銷權(quán)是一種實體權(quán)利，而不是訴權(quán)，抵銷權(quán)的主張與實現(xiàn)不是必須通過訴訟程序?qū)崿F(xiàn)，只要符合法律規(guī)定，債權(quán)到期、合法、有效等即具有抵銷權(quán)。第二，法定抵銷權(quán)是形成權(quán)，只需單方意思表示即可成立，符合法定條件的抵銷權(quán)不需要經(jīng)過對方同意，即可主張抵銷。第三，是否具有抵銷權(quán)要看債權(quán)人的債權(quán)是否是主動債權(quán)，即是否到期，是否合法，是否有效，等等。顯然，未到期的或者已過訴訟時效的債權(quán)不能作為主動債權(quán)直接主張抵銷，只能作為被動債權(quán)，在對方放棄利益主張抵銷的情況下才可以抵銷，換句話說，未到期的或已過訴訟時效的債權(quán)不能主張抵銷，只有對方才具有抵銷權(quán)。本題中，“乙商場欠費已過訴訟時效”，就是說，甲公司的債權(quán)已過訴訟時效，不受法律保護。根據(jù)上述理由，甲公司因而不具有抵銷權(quán)。如果作個逆向推理答案更加明確：假設(shè)甲公司有權(quán)主張抵銷，那就意味著甲公司不需要乙商場同意即可直接抵銷，這個結(jié)論明顯不符合法律規(guī)定，并侵害了乙商場的利益。因此，本案例中，只有乙商場具有抵銷權(quán)。B選項可以理解為：甲公司不具有抵銷權(quán)，乙公司具有抵銷權(quán)，所以甲公司主張抵銷須經(jīng)乙商場同意，否則不可抵銷?！逗贤ā返诰攀艞l當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。第一百條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十八條超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。再次14、曹明和王菲均為北京市朝陽區(qū)人，雙方在海淀區(qū)登記結(jié)婚，但住在東城區(qū)，結(jié)婚的第三年，曹明因販賣假煙在東城區(qū)被判處有期徒刑5年，關(guān)押在東城區(qū)監(jiān)獄，曹明服刑1年后王菲將戶口遷至西城區(qū)，欲起訴與尚在服刑的曹明離婚，下列哪個法院有管轄權(quán)A、朝陽區(qū)人民法院B、海淀區(qū)人民法院C、西城區(qū)人民法院D、東城區(qū)人民法院【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，下列民事訴訟由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：（1）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（2）對下落不明的或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（3）對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；（4）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。A、B、C三項違反了該第23條的規(guī)定，應(yīng)予排出?！疽族e點】：好多考生都認(rèn)為答案為C，理由是王菲已將戶口遷至西城區(qū)，又根據(jù)民訴意見第4條“公民的住所地是指公民的戶籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機構(gòu)所在地?！钡囊?guī)定，王菲現(xiàn)在的住所地應(yīng)該在戶口地西城區(qū)。可好多考生卻忽略了很重要的一點就是題干中絲毫未提王菲搬家的事實，即“王菲仍然住在東城區(qū)”，所以根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定“原告住所地（本案中的西城區(qū)）與經(jīng)常居住地（本案中的東城區(qū)）不一致的，由原告經(jīng)常居?。ū景钢械臇|城區(qū)）地人民法院管轄”，所以答案選D?！驹俑袊@一句】：真理往往掌握在少數(shù)人手中，不然司法考試通過率就不是15%左右，而是85%了，對不對？15、懸掛不同國旗的甲、乙兩船在公海相撞后，先后駛?cè)胛覈劭?，并在我國海事法院提起索賠訴訟。根據(jù)我國《海商法》，我國法院審理該案應(yīng)適用什么法律?A、甲船先到達港口，應(yīng)適用甲船船旗國法律B、乙船是被告，應(yīng)適用乙船船旗國法律C、應(yīng)適用我國法律D、應(yīng)適用有關(guān)船舶碰撞的國際公約【參考答案】：C【解析】：[詳解]根據(jù)《海商法》第二百七十三條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！?6、A國汽車制造商甲將其產(chǎn)品出口到B國，B國公民乙從代銷商丙處購得一部汽車，后來由于汽車設(shè)計缺陷使乙受傷。乙以甲違約提起訴訟，B國法院根據(jù)該國法律認(rèn)為此問題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院此行為屬于：A、識別B、轉(zhuǎn)致C、查明D、法律規(guī)避【參考答案】：A【解析】：識別是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律制度對有關(guān)的事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并且對有關(guān)的沖突規(guī)范進行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范適用于何種事實或問題的過程。因而，題中敘述符合識別的概念?？疾檫m用沖突規(guī)范的制度（如識別、反致、查明、法律規(guī)避、公共秩序保留）之間的區(qū)別，明確幾者的概念即可答題。17、關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項是正確的?A、兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪B、在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認(rèn)可，故應(yīng)當(dāng)成立非法侵入住宅罪C、孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪【參考答案】：D【考點】被害人承諾【解析】被害人承諾必須符合一定條件才有效，才能排除行為人行為的犯罪性。選項A中，趙某父母無權(quán)承諾將自己的孩子賣掉，因為孩子并不是他們的私人財產(chǎn)。這種承諾屬于無權(quán)承諾，因此甲仍然構(gòu)成拐賣兒童罪。選項B中，乙的行為是基于推定的承諾的行為。對于這種行為，不能按事后“被害人”的實際意志認(rèn)定，而應(yīng)按一般人的意志認(rèn)定。即一般人在知道真相后都會承諾的，就推定“被害人”也會承諾，行為人就不構(gòu)成犯罪。乙的情況正是這種情況。一般人在自己家著火后，都會希望別人幫助自己滅火，因此會承諾乙的這種未經(jīng)許可侵入住宅的行為，錢某也就應(yīng)當(dāng)承諾。所以乙的行為不構(gòu)成犯罪。選項C中，孫某放棄的只是人身自由權(quán)，而且是為了戒除網(wǎng)癮才放棄的，時間又只有一星期。這樣的權(quán)利是孫某有權(quán)放棄的，因此是有效的。如果孫某請求妻子幫助自己自殺，則妻子仍然構(gòu)成故意殺人罪，因為生命權(quán)不司以放棄。選項D中，丁的行為超出了承諾范圍，因此構(gòu)成犯罪。18、關(guān)于信用卡犯罪，下列說法正確的是哪項?A、用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡，構(gòu)成偽造、變造金融票證罪B、惡意透支可能構(gòu)成信用卡詐騙罪，其中惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支的行為C、偽造信用卡的，應(yīng)認(rèn)定為妨害信用卡管理罪D、盜竊信用卡并使用的，按盜竊罪定罪處罰【參考答案】：D【考點】信用卡犯罪根據(jù)《刑法》第l77條規(guī)定：“有下列情形之一，偽造、變造金融票證的……(一)偽造、變造匯票、本票、支票的；(二)偽造、變造委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的；(三)偽造、變造信用證或者附隨的單據(jù)、文件的；(四)偽造信用卡的?！笨芍珻項構(gòu)成偽造、變造金融票證罪，錯誤。根據(jù)《刑法》第196條的規(guī)定：“有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大的……(一)使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；(二)使用作廢的信用卡的；(三)冒用他人信用卡的；(四)惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。”依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，盜竊信用卡并使用的，以盜竊罪定罪處罰。可知，A、B項錯誤，A項構(gòu)成信用卡詐騙罪，B項的表述不完整。D項正確，當(dāng)選。19、陳某申請領(lǐng)取最低生活保障費，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責(zé)，同時申請法院先予執(zhí)行，對此，下列哪一說法是正確的?A、陳某提出先予拙行申請時．應(yīng)提供相應(yīng)擔(dān)保B、陳某的先予執(zhí)行申請，不屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍C、如法院作出先予執(zhí)行裁定，民政局不服可以申請復(fù)議D、如法院作出先于產(chǎn)執(zhí)行裁定，情況特殊的可以采用口頭方式【參考答案】：C【考點】申請先予執(zhí)行的條件、形式、范圍【解析】行政訴訟先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請裁定一方當(dāng)事人預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢或其他財物，或者根據(jù)被告或相關(guān)權(quán)利人的申請，對被訴具體行政行為先給予執(zhí)行的一種法律制度。根據(jù)《行訴解釋》第48條第2款的規(guī)定，人民法院審理起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據(jù)原告的申請。依法書面裁定先予執(zhí)行。由此可見，陳某申請領(lǐng)取最低生活保障費的先予執(zhí)行申請屬于《行訴解釋》規(guī)定的先予執(zhí)行的范圍，B項不應(yīng)選。同時．裁定先予執(zhí)行應(yīng)與依法采用書面形式，任何情況下都不得采用口頭方式，D項不應(yīng)選。另外．《行政訴訟法》及相關(guān)規(guī)定并未要求原告應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，故選項A錯誤。不以申請人提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保為先予執(zhí)行的前置條件，A項不應(yīng)選。根據(jù)《行訴解釋》第48條第3款規(guī)定，當(dāng)事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。由此可見，民政局如果不服可以申請行政復(fù)議，C項為正確答案。[陷阱點撥]本題的陷阱在于申請先予執(zhí)行是否需要提供相應(yīng)的擔(dān)保，行政訴訟先予執(zhí)行分為需要提供擔(dān)保和不需要提供擔(dān)保兩種。(1)需要提供擔(dān)保的先予執(zhí)行，根據(jù)《行訴解釋》第94條。需要滿足下列條件：具體行政行為確定的權(quán)利人提出申請：如果不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失；提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。(2)不需要提供擔(dān)保的先予執(zhí)行，根據(jù)《行訴解釋》第48條，人民法院審理起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據(jù)原告的申請，依法書面裁定先予執(zhí)行，不以申請人提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保為先予執(zhí)行的前置條件。20、某市一食品企業(yè)生產(chǎn)的食品不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)生食物中毒事故。該市衛(wèi)生局因此責(zé)令該企業(yè)停止?fàn)I業(yè)，銷毀導(dǎo)致食物中毒的食品，并且罰款1萬元。下列有關(guān)該事件的表述中哪些是正確的？（）A、該市衛(wèi)生局應(yīng)當(dāng)告知該食品企業(yè)有舉行聽證的權(quán)利B、該企業(yè)自接到通知起3日內(nèi)，未提出聽證申請的，市衛(wèi)生局可以徑行舉行聽證C、舉行聽證的有關(guān)費用由衛(wèi)生局和該食品企業(yè)合理分擔(dān)D、該市衛(wèi)生局責(zé)令停止?fàn)I業(yè)和罰款的處罰違反了一事不再罰的原則【參考答案】：A【解析】《行政處罰法》第42條規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：(一)當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)-3在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；(二)行政機關(guān)應(yīng)-3在聽證的七日前，通知當(dāng)人舉行聽證的時間、地點；(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；(四)聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；(五)當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；(六)舉行聽證時，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進行申辯和質(zhì)證；(七)聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。據(jù)此可知A項是正確的，BC兩項明顯是錯誤的?！缎姓幜P法》第24條規(guī)定，對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。該市衛(wèi)生局針對同一違法行為做出的是停業(yè)和罰款兩種性質(zhì)不同的行政處罰，而并非都是罰款，不違反一事不再罰。21、甲系某公司經(jīng)理，乙是其司機。某日，乙開車送甲去洽談商務(wù)，途中因違章超速行駛當(dāng)場將行人丙撞死，并致行人丁重傷。乙欲送丁去醫(yī)院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽談商務(wù)，并稱否則會造成重大經(jīng)濟損失。于是，乙打電話給120急救站后離開肇事現(xiàn)場。但因時間延誤，丁不治身亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A、甲不構(gòu)成犯罪，乙構(gòu)成交通肇事罪B、甲、乙均構(gòu)成交通肇事罪C、乙構(gòu)成交通肇事罪和不作為的故意殺人罪，甲是不作為的故意殺人罪的共犯D、甲、乙均構(gòu)成故意殺人罪【參考答案】：B22、張某欲將自家祖?zhèn)鞯那嚆~牛賣給李某，雙方約定價款4萬元，于6月1日交付青銅牛，李某于收到青銅牛10日內(nèi)付款，并約定采用書面形式訂立合同。6月1日，張某將青銅牛交給李某，李某接受銅牛后卻拒不履行付款義務(wù)，雙方發(fā)生爭執(zhí)。張某主張李某應(yīng)當(dāng)支付款項，并承擔(dān)違約責(zé)任，而李某則認(rèn)為雙方約定采用書面形式訂立合同，雙方后來沒有訂立書面合同，合同不能成立，愿意返還青銅牛，但決不會付款。以下說法正確的是：A、因為雙方約定應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，而雙方后來沒有訂立合同，合同自然不能成立，李某有權(quán)不付款，但應(yīng)當(dāng)返還青銅牛B、雖然雙方?jīng)]有訂立書面合同，但是張某已經(jīng)交付青銅牛，李某也接受，合同成立，李某應(yīng)當(dāng)支付款項C、因為買賣祖?zhèn)髑嚆~牛的合同并不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，因而當(dāng)事人未采用書面形式，并不影響合同的成立D、如果雙方已經(jīng)擬好書面合同，只是李某沒有簽字，那么在本案情形下該合同也不能成立【參考答案】：B【解析】：《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”本題中，盡管未訂立書面合同，但李某已經(jīng)接受青銅牛，合同成立，因此，A選項錯誤，B選項正確。除法律、行政法規(guī)規(guī)定外，雙方約定采用書面形式也有法律效力，本題合同成立的原因乃是李某接受了張某履行合同的行為，C選項錯誤?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！鳖}中，李某已經(jīng)接受張某履行交付義務(wù)的行為，合同已經(jīng)成立，D選項錯誤。23、甲乙系夫妻，現(xiàn)甲因車禍身亡，債權(quán)人丙主張甲生前曾向其借款5000元，用于春耕買化肥和為孩子丁上大學(xué)交學(xué)費，并有借據(jù)為證。乙以自己不知情為由拒絕。下列說法正確的是：A、甲已死亡，債權(quán)債務(wù)消滅；B、該債務(wù)系夫妻共同債務(wù)，由乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任；C、該債務(wù)系夫妻共同債務(wù)，但甲已死亡，乙承擔(dān)原有債務(wù)的一半；D、該債務(wù)由乙丁承擔(dān)連帶清償責(zé)任【參考答案】：B【解析】：本題考察夫妻共同債務(wù)的承擔(dān)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十六條的規(guī)定，夫或妻一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。故本題Ｂ正確。24、甲為了能在自己的房子里欣賞遠處的風(fēng)景。便與相鄰的乙約定：乙不在自己的土地上從事高層建筑；作為補償，甲每年支付給乙4000元。兩年后，乙將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。丙在該土地上建了一座高樓，與甲發(fā)生了糾紛。對此糾紛，下列判斷哪一個是正確的？A、甲對丙的土地不享有地役權(quán)B、甲有權(quán)不讓丙建高樓，但得每年支付其4000元C、丙有權(quán)建高樓，但須補償甲由此受到的損失D、甲與乙之間的合同因沒有辦理登記而無效【參考答案】：A【解析】：合同的相對性?！逗贤ā返?條：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。”本題中甲乙之間的約定是甲在乙的土地上設(shè)立地役權(quán)的合同之債，根據(jù)合同的相對性，只在合同當(dāng)事人之間具有法律約束力。因此，甲對丙的土地并不享有地役權(quán)。25、甲與同事丙路過一居民樓時，三樓乙家陽臺上的花盆墜落，砸在甲的頭上，致其腦震蕩，共花費醫(yī)療費1萬元。甲以乙為被告訴至法院要求賠償，而乙否認(rèn)甲受傷系自家花盆墜落所致。對這一爭議事實，應(yīng)由誰承擔(dān)舉證責(zé)任A、甲承擔(dān)舉證責(zé)任B、甲、乙均應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任C、乙承擔(dān)舉證責(zé)任D、丙作為證人承擔(dān)舉證責(zé)任【參考答案】：C【解析】：依據(jù)《證據(jù)規(guī)則》f4“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任”，加害人只對自己有無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。26、中國A公司與法國B公司簽訂了一批貨物的買賣合同，合同約定有關(guān)合同的一切爭議適用法國法。該批貨物由日本貨輪承運，并投保了一切險。貨物運輸過程中，該貨輪在印度洋公海與秘魯一貨輪相撞，造成日本貨輪沉沒，貨物滅失。下列選項中哪個是正確的？A、如果該船舶碰撞案在中國審理應(yīng)適用中國法律B、如果該船舶碰撞案在中國審理應(yīng)適用侵權(quán)行為地法律C、如果該船舶碰撞案在中國審理應(yīng)適用日本法律D、如果該船舶碰撞案在中國審理應(yīng)適用秘魯法律【參考答案】：A【解析】：本題考點是船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用。根據(jù)海商法第273條的規(guī)定，船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。本案船舶碰撞地為公海海域，應(yīng)適用受理案件的法院所在地法律，即中國法。故選A。27、甲煤礦擁有乙鋼廠普通債權(quán)40萬元，現(xiàn)乙鋼廠被宣告破產(chǎn)，清算組查明甲煤礦尚欠乙鋼廠20萬元運費未付。清算組預(yù)計破產(chǎn)清償率為50%。甲煤礦要求抵銷債務(wù)。債權(quán)人會議各方為甲煤礦的債權(quán)發(fā)生爭執(zhí)。下列哪一觀點是正確的？A、甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有10萬元破產(chǎn)債權(quán)B、甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有20萬元破產(chǎn)債權(quán)C、甲煤礦必須償還20萬元債務(wù)，并擁有40萬元破產(chǎn)債權(quán)D、甲煤礦在抵銷后無須償還債務(wù)，也不擁有破產(chǎn)債權(quán)【參考答案】：B【解析】：抵消權(quán)是形成權(quán)，可以單方行使，而且都是性質(zhì)相同可以用貨幣支付的債務(wù)，甲可以要求抵銷20萬債務(wù)。抵銷后的破產(chǎn)債權(quán)還有20萬，破產(chǎn)清償率不影響破產(chǎn)債權(quán)，只是實際得到的債權(quán)可能性。28、民法通則第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法律。”這是A、雙邊沖突規(guī)范B、單邊沖突規(guī)范C、重疊沖突規(guī)范D、選擇適用的沖突規(guī)范【參考答案】：A【解析】：國際私法理論中的雙邊沖突規(guī)范是指不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，只是規(guī)定一個可以推定的系屬，并據(jù)此結(jié)合涉外民事關(guān)系的具體情況，推定適用某一國家的法律的規(guī)范。所以應(yīng)選A。29、某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后，甲偽追作案現(xiàn)場，聲稱失竊。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?A、甲雖然是國家工作人員，但沒有利用職務(wù)上的便利，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪B、甲雖然沒有利用職務(wù)上的便利，但也不屬于將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己占有，故應(yīng)認(rèn)定為侵占罪C、C。甲將自己基于職務(wù)保管的財物據(jù)為己有，應(yīng)成立貪污罪D、甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪【參考答案】：C【考點】貪污罪的認(rèn)定【解析】很多考生認(rèn)為，貪污罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)別是有無利用職務(wù)上的便利。本案中，甲顯然沒有利用職務(wù)便利竊取財物，因此應(yīng)該認(rèn)定為盜竊的手段。但是對于侵吞形式的貪污而言，“利用職務(wù)上的便利”，是指將基于職務(wù)占有的公共財物據(jù)為已有或者使第三者所有。因此，國有公司的出納，即使并未使用所保管的保險柜鑰匙與密碼，而是利用作案工具打開保險柜后取走現(xiàn)金的，也應(yīng)認(rèn)定為貪污罪，而不是認(rèn)定為盜竊罪(參見張明楷教授《刑法學(xué)》(第3版)，第860頁)。認(rèn)定貪污罪的成立，不能僅看行為方式，重要的是是否監(jiān)守自盜，使用鑰匙、密碼，還是自行撬開，并不影響貪污罪的認(rèn)定。注意：如果這個保險柜不歸該出納保管，他并沒有鑰匙與密碼，僅僅是由于工作上的便利，知道里面有錢而用鐵棍撬開取錢的，該出納仍構(gòu)成盜竊罪?！局攸c點撥】本題的關(guān)鍵是如何理解“利用職務(wù)土的便利”。貪污罪利用的是“權(quán)力”而非“一般的便利”。30、郭某(6歲)與羅某發(fā)生爭執(zhí)，被打成輕傷，遂向法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規(guī)定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認(rèn)此事。法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定。下列何人有權(quán)要求對回避決定進行復(fù)議?(20年試卷二第24題)A、郭某B、郭某父親C、郭某姐姐D、李某【參考答案】：D【考點】對回避決定的復(fù)議【解析】本題考查了有權(quán)對回避決定申請復(fù)議的主體。對此《刑訴解釋》第28條規(guī)定，被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次。因此，有權(quán)對回避決定進行復(fù)議的主體為“被決定回避的人員”。在本案中，“法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定”，審判員李某作為被決定回避的人員，有權(quán)要求對回避決定進行復(fù)議，選項D正確。解答此題時，考生應(yīng)注意，有權(quán)對作出回避的決定申請復(fù)議的主體不同于有權(quán)對駁回回避申請的決定提起復(fù)議的主體。關(guān)于有權(quán)對駁回回避申請的決定提起復(fù)議的主體，《刑事訴訟法》第30條第3款規(guī)定：“對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次?！薄缎淘V解釋》第28條規(guī)定：“……被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當(dāng)庭申請復(fù)議一次。”因此，當(dāng)事人及其法定代理人只有在其回避申請被駁回的前提下，才有權(quán)提起復(fù)議。本案中不存在當(dāng)事人及其法定代理人的回避申請被駁回的情形，因此，郭某或是郭某的父親、郭某的姐姐都無權(quán)提起復(fù)議，選項A、B、C均不當(dāng)選。關(guān)于對駁回申請回避決定的復(fù)議，考生還應(yīng)重點掌握《刑訴解釋》第29條規(guī)定：“不屬于刑事訴訟法第二十八條、第二十九條所列情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回。并不得申請復(fù)議?！奔丛谌狈Ψǘɡ碛汕闆r下，當(dāng)事人及其法定代理人的回避申請被駁回時，不享有復(fù)議權(quán)。31、甲乙二人是鄰居，因生活瑣事發(fā)生爭吵繼而發(fā)生打斗。甲將乙打成輕傷，乙將甲訴至法院，甲被法院判處有期徒刑1年。甲服判，不愿意提出上訴。．乙不服，欲提出上訴。在上訴期內(nèi)，乙父死亡，乙為父奔喪而耽誤上訴期限。障礙消除后，乙申請繼續(xù)進行應(yīng)當(dāng)在期滿前完成的上訴活動。下列關(guān)于本案說法正確的是：（）A、乙必須在障礙消除后5日內(nèi)提出申請B、提出該申請需要經(jīng)其辯護人同意C、乙無權(quán)提出該申請D、期間是否恢復(fù)，由人民法院決定【參考答案】：A【解析】《刑事訴訟法》第80條規(guī)定，當(dāng)事人由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由而耽誤期限的，在障礙消除后5日以內(nèi)，可以申請繼續(xù)進行應(yīng)當(dāng)在期滿以前完成的訴訟活動。前款申請是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。只有當(dāng)事人才能提出該申請，其他訴訟參與人無權(quán)提出該申請。32、某法院在審理張某自訴傷害案中，發(fā)現(xiàn)被告人還實施過搶劫。對此，下列哪一做法是正確的？（）A、繼續(xù)審理傷害案，將搶劫案移送有管轄權(quán)的公安機關(guān)B、鑒于傷害案屬于可以公訴的案件，將傷害案與搶劫案一并移送有管轄權(quán)的公安機關(guān)C、繼續(xù)審理傷害案，建議檢察院對搶劫案予以起訴D、對傷害案延期審理，待檢察院對搶劫案起訴后一并予以審理【參考答案】：A33、下列哪一案件應(yīng)由公安機關(guān)直接受理立案偵查？（）。A、林業(yè)局副局長王某違法發(fā)放林木采伐許可證案B、吳某破壞鄉(xiāng)長選舉案C、負(fù)有解救被拐賣兒童職責(zé)的李某利用職務(wù)阻礙解救案D、某地從事實驗、保藏傳染病菌種的鐘某，違反國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定，造成傳染病菌種擴散構(gòu)成犯罪的案件【參考答案】：D34、國家機關(guān)工作人員李某多次利用職務(wù)之便向境外間諜機構(gòu)提供涉及國家機密的情報，同事趙某發(fā)現(xiàn)其行跡后決定寫信揭發(fā)李某。關(guān)于趙某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）。A、控告B、告訴C、舉報D、報案【參考答案】：C35、下列關(guān)于行政合同訂立的表述不正確的是：A、享有締結(jié)行政合同權(quán)利能力和行為能力的行政機關(guān)，可以委托代理人訂立行政合同B、行政合同的形式可以由雙方當(dāng)事人自由約定C、行政合同的內(nèi)容，由當(dāng)事人約定D、行政合同案卷可供利害關(guān)系人查閱【參考答案】：B【考點】行政合同的訂立【解析】B。關(guān)于行政合同的訂立，須注意以下幾項：(1)行政機關(guān)訂立行政合同，須具有締約能力。享有締約能力的行政機關(guān)，需要委托代理人訂立行政合同的，應(yīng)依法進行委托，并對委托代理人的活動進行監(jiān)督。因此A項正確，不合題意。(2)行政合同的形式應(yīng)當(dāng)依法決定，基本排除當(dāng)事人之間的自由約定。原則上應(yīng)當(dāng)采用書面形式，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。B項不正確，符合題意，當(dāng)選。(3)行政合同的內(nèi)容，由當(dāng)事人約定。行政機關(guān)締結(jié)行政合同不得超越職權(quán)并符合法律授權(quán)的目的和其他要求。C項正確，不合題意。(4)行政合同的訂立原則上應(yīng)當(dāng)依法采用招標(biāo)或其他競爭性方式。行政機關(guān)訂立行政合同，必須根據(jù)經(jīng)過行政合同訂立程序所形成的行政合同案卷。行政合同案卷可以供利害關(guān)系人查閱。D、項正確，不合題意，本題正確答案為B項。36、關(guān)于行政復(fù)議第三人，下列哪一選項是錯誤的?A、第三人可以委托一至二名代理人參加復(fù)議B、第三人不參加行政復(fù)議，不影響復(fù)議案件的審理C、復(fù)議機關(guān)應(yīng)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件D、第三人與申請入逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強制執(zhí)行制度不同【參考答案】：D【考點】行政復(fù)議第三人【解析】行政復(fù)議第三人，是指同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系，申請參加或者由復(fù)議機關(guān)通知參加的申請人與被申請人以外的其他公民、法人或者社會組織。第三人加入行政復(fù)議的方式，分為應(yīng)申請參加與應(yīng)通知參加兩種。對第三人的判斷標(biāo)準(zhǔn)，主要是判斷其是否與被審查的具體行政行為存在利害關(guān)系?！缎姓?fù)議法實施條例>第10條規(guī)定，申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。所以A項正確。《行政復(fù)議法實施條例》第9條第3款規(guī)定，第三人不參加行政復(fù)議，不影響行政復(fù)議案件的審理。因此8項正確。另根據(jù)《行政復(fù)議法》第23條第2款的規(guī)定：“申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，行政復(fù)議機關(guān)不得拒絕。”由此可知，行政機關(guān)有義務(wù)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要的條件，C項正確。對于D選項，《行政復(fù)議法實施條例》第52條規(guī)定：“第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的．依照行政復(fù)議法第三十三條的規(guī)定處理。”《行政復(fù)議法》第33條規(guī)定：“申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：(一)維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行；(二)變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行。”可見，《行政復(fù)議法實施條例》將第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的情形處理直接指向了《行政復(fù)議法》，據(jù)此可知第三人與申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的強制執(zhí)行制度是相同的，第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的強制執(zhí)行制度是按照法律對申請人的相應(yīng)規(guī)定來辦理執(zhí)行，因此D選項錯誤，為應(yīng)選項。37、甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是，甲實施該行為，但該行為實際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?A、由于違法性認(rèn)識不是故意的認(rèn)識內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪B、甲沒有違法性認(rèn)識的可能性，所以不成立犯罪C、甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪D、甲既可能成立故意犯罪。也可能成立過失犯罪【參考答案】：B【考點】違法性認(rèn)識的可能性【解析】違法性認(rèn)識的可能性，是指行為人在實施符合構(gòu)成要件的行為時，能夠認(rèn)識到自己的行為是違法的。違法性的錯誤是指沒有事實錯誤，但不知道其行為在法律上是不被允許的或者錯誤地以為其行為被法律所允許的情形。這是對行為的法律性質(zhì)發(fā)生的認(rèn)識錯誤。傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，違法性的錯誤不影響定罪量刑，因為公民應(yīng)當(dāng)知道法律。但這種觀點并不正確，因為在有些情況下，公民確實無法知道法律。此時，懲罰公民就顯得不正義。因此，現(xiàn)在的觀點認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的違法性的錯誤，允許某些情況下的違法性錯誤不構(gòu)成犯罪。根據(jù)這種觀點，違法性的錯誤分為兩種：(1)可以回避的違法性的錯誤，在此情形下，行為人具有違法性認(rèn)識的可能性，因此具有責(zé)任，其行為應(yīng)當(dāng)受到法的非難，即構(gòu)成犯罪。(2)不可回避的違法性的錯誤，在此情形下，行為人沒有違法性認(rèn)識的可能性，因此不具有責(zé)任，其行為不應(yīng)當(dāng)受到法的非難，即不構(gòu)成犯罪。違法性認(rèn)識的可能性，是獨立于故意、過失之外的故意犯與過失犯共同的主觀要素——要構(gòu)成犯罪，僅有罪過是不夠的，還必須具有違法性認(rèn)識的可能性。為什么行為人沒有違法性認(rèn)識的可能性時，即使客觀上實施了違法行為，也不具有責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)受到法的非難呢?這是因為刑事責(zé)任的本質(zhì)是行為人能夠選擇善的行為，卻選擇了惡的行為，其在道義上是有錯的，是應(yīng)該被譴責(zé)的。而在沒有違法性認(rèn)識的可能性的情況下，行為人不可能認(rèn)識到其行為違法，因此不具有刑法上的責(zé)任。本案中，甲由于不清楚自己行為的違法性，因此以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。在這種情況下，甲顯然不可能具有違法性認(rèn)識的可能性，甲是在確認(rèn)了該行為合法后才實施該行為的，因此不構(gòu)成犯罪。38、依照《證券法》，以下關(guān)于證券交易行為的規(guī)定中，哪項是錯誤的？A、禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易B、依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市C、國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，不得買賣上市交易的股票D、國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān)規(guī)定【參考答案】：C【解析】：第七十九條禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：（一）違背客戶的委托為其買賣證券；（二）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；（三）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（四）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（五）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；（六）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（七）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第八十條禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易；禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶。第八十一條依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市。第八十二條禁止任何人挪用公款買賣證券。第八十三條國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān)規(guī)定。39、如果合同的一方根本沒有履行合同義務(wù)，或履行一部分義務(wù)，他首先要承擔(dān)何種責(zé)任？A、繼續(xù)履行的義務(wù)B、采取補救措施C、支付違約金D、賠償損失【參考答案】：A【解析】：詳見《民法通則》第111條。40、徐某因犯故意傷害罪，于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年，緩期2年執(zhí)行。在緩刑考驗期限內(nèi)，徐某伙同他人無故毆打?qū)W生傅某，致傅某輕微傷。當(dāng)?shù)毓簿钟?008年4月3日決定對徐某行政拘留15日，并于當(dāng)日開始執(zhí)行該行政拘留決定。行政拘留結(jié)束后，法院撤銷對徐某的緩刑，決定收監(jiān)執(zhí)行。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不應(yīng)當(dāng)折抵刑期C、應(yīng)當(dāng)將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰D、15天的行政拘留應(yīng)當(dāng)被1年有期徒刑吸收【參考答案】：B二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、下列案件，裁判發(fā)生效力后仍可另行起訴的有：（）。A、柯某向其子索要贍養(yǎng)費，法院判決已生效，但因物價飛漲，柯某要求增加數(shù)額B、原告杰某申請撤訴，法院作出準(zhǔn)予撤訴的決定C、判決張某與其妻離婚后，判決書中未對其婚姻存續(xù)期間購買的一輛轎車的歸屬作出確認(rèn)D、朱某的離婚請求被法院生效判決駁回，6個月后朱某再度提出離婚【參考答案】A,B,C,D【解析】《民訴意見》第152條規(guī)定：“贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應(yīng)作為新案受理?！惫蔄正確?！睹裨V意見》第144條規(guī)定：“當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的。人民法院應(yīng)予受理。原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可依照民事訴訟法第1.11條第(七)項的規(guī)定不予受理?！惫蔅D正確。根據(jù)《民訴意見》第209條的規(guī)定，如涉及到判決未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。故C正確。本題答案為ABCD。3、甲因乙拒不歸還到期借款而向法院申請支付令。法院審查后向乙發(fā)出支付令。下列哪些說法是正確的？A、乙可以向法院提出異議，由法院審查異議理由是否成立B、乙可以向法院提出異議，法院不審查理由C、乙在法定期間既不提出異議也不履行的，甲可以向法院申請強制執(zhí)行D、乙在法定期間內(nèi)向本院就該借款糾紛起訴的，支付令失效【參考答案】B,C,D4、根據(jù)民事訴訟法有關(guān)管轄的規(guī)定，下列哪些民事訴訟由原告住所地人民法院管轄A、天津市張某對旅居美國的李某提起離婚之訴B、北京市汪某對被宣告失蹤人王某提起離婚之訴C、吉林市孫某對被勞動教養(yǎng)的陳某提起侵權(quán)之訴D、長春市武某對被監(jiān)禁的楊某提起的侵權(quán)之訴【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《民訴法》f23“下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：（一）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（三）對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；（四）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。”。5、判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知起訴人按申訴處理，但有些例外情況當(dāng)事人可以再次或另行起訴，下列屬于這種例外的情況有：（）A、原告張某申請撤訴，法院作出準(zhǔn)許撤訴的情形B、法院裁定不予受理的案件C、判決韓某與其妻離婚后，判決書中未對其婚姻存續(xù)期間購買的一輛別克轎車的歸屬作出確認(rèn)D、法院裁定駁回起訴的案件【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。6、根據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》；無害通過制度適用于下列哪些海域？（）A、領(lǐng)海B、群島水域C、毗連區(qū)D、專屬經(jīng)濟區(qū)【參考答案】A,B【解析】無害通過制度是指非沿海國的船舶在不損害沿海國和平、安寧和良好秩序的情況下，可以無須事先通知或征得沿海國許可而連續(xù)不斷地通過其領(lǐng)海。無害通過制度只適用于船舶，不適用于飛機。雖然沿海國對其領(lǐng)海擁有主權(quán)，但非沿海國的無害通過制度早已為國際習(xí)慣所確認(rèn)。另外，在群島水域、某些用于國際航行的海峽聞也適用該制度。7、設(shè)立下列建設(shè)用地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)采取出讓方式的有：()A、設(shè)立商業(yè)建設(shè)用地使用權(quán)B、設(shè)立娛樂建設(shè)用地使用權(quán)C、設(shè)立商品住宅建設(shè)用地使用權(quán)D、設(shè)立旅游建設(shè)用地使用權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題涉及建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立方式問題。對于商業(yè)、旅游和娛樂、商品住宅等經(jīng)營性用地，以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取拍賣、招標(biāo)等公開競價的方式出讓。ABCD項均為正確選項。8、根據(jù)中國入世承諾，以下正確的有：（）A、中國在正式加入世貿(mào)組織后3年內(nèi)，所有中國企業(yè)都有權(quán)進行貨物進出口。B、如果中國政府提供的補貼的主要接受者是國有企業(yè)，該補貼視為專向補貼。C、中央政府在發(fā)放進口許可、配額不能以當(dāng)?shù)睾炕虺隹趯嵖優(yōu)闂l件。D、對中國產(chǎn)品的出口價格的確定可以采取替代國價格?！緟⒖即鸢浮浚築,C,D【解析】：【考點】中國入世承諾【解析】中國承諾在正式加入世貿(mào)組織后3年內(nèi)，除國營專營商品外，所有中國企業(yè)都有權(quán)進行貨物進出口，所以A不正確。9、某日本公司在中國設(shè)立一家外資企業(yè)，出資中包括專利技術(shù)，下列說法正確的有：（）A、專利技術(shù)應(yīng)為該日本公司所有B、作價原則應(yīng)與國際上通行的作價原則一致C、作價金額不得超過注冊資本的20%D、審批機關(guān)有權(quán)檢查專利技術(shù)的實施情況【參考答案】A,B,C,D【解析】《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第27條規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％。所以ABC選項正確。第29條規(guī)定，作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)實施后，審批機關(guān)有權(quán)進行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。所以D選項正確。10、某丙拾得一張某甲為出票人，某乙為從某甲處直接取得票據(jù)的票據(jù)權(quán)利人的匯票。票面金額為3萬元，見票后2個月內(nèi)付款。丙拾得票據(jù)后，立即偽造某乙簽章，把匯票轉(zhuǎn)讓給自己，然后拿到A銀行貼現(xiàn)。A銀行審查r匯票背書的連續(xù)性后，給予貼現(xiàn)。這時某乙發(fā)現(xiàn)匯票丟失，并立即向法院申請公示催告，并向付款人B銀行提出掛失止付。則下列選項中正確的是哪些?（）A、丙除了承擔(dān)票據(jù)責(zé)任之外，還應(yīng)承擔(dān)其他法律責(zé)任B、被偽造人乙可以追究丙的民事責(zé)任，但應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任C、付款人B銀行不承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任D、A銀行因為善意取得而成為真正的票據(jù)權(quán)利人。某乙不得以某丙的偽造背書行為而主張A銀行的票據(jù)權(quán)利無效【參考答案】A,B,C,D【解析】參見《票據(jù)法》第l4、15、102、103、106條。11、姜甲與兒子姜乙坐飛機前往深圳辦事，因飛機失事，二人均負(fù)重傷，被送往醫(yī)院急救，姜甲與姜乙因傷勢過重相繼死亡。姜乙的女兒姜丙繼承其祖父姜甲遺產(chǎn)的行為屬于何種性質(zhì)？A、轉(zhuǎn)繼承B、代位繼承C、法定繼承D、遺囑繼承【參考答案】：A,C【解析】：法定繼承包括代位繼承和轉(zhuǎn)繼承以及正常的法定繼承。轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。轉(zhuǎn)繼承具有以下特征：（1）轉(zhuǎn)繼承是基于繼承人后于被繼承人死亡的事實而發(fā)生的；（2）轉(zhuǎn)繼承人可以是被繼承人的晚輩直系血親，也可以是被繼承人的其他法定繼承人：（3）轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，又可適用于遺囑繼承。12、在下列國際貿(mào)易的支付方式中，不以銀行信用為基礎(chǔ)的有：A、信匯B、電匯C、托收D、信用證【參考答案】：A,B,C【解析】：[測試點]國際貿(mào)易支付方式?！窘馕觥浚侯}述支付方式中只有信用證是以銀行信用為基礎(chǔ)的，另三種方式中雖也有銀行參與，但銀行僅是為買賣雙方提供收付款服務(wù)而不提供任何信用。13、李某是某有限合伙企業(yè)的普通合伙人，張某是該合伙企業(yè)的有限合伙人，二人在一次車禍中喪生。李某的法定繼承人是10歲的兒子小李，張某的法定繼承人是其妻陳某。對于合伙人資格的繼承問題，合伙協(xié)議未作規(guī)。下列說法正確的有：（）A、小李和陳某如繼承李某和張某的合伙人資格，須其他合伙人一致同意B、小李只能成為有限合伙人，并且須經(jīng)其他合伙人一致同意C、不須其他合伙人一致同意，陳某可以繼承張某的合伙人資格D、小李的監(jiān)護人如不同意小李繼承合伙人資格，合伙企業(yè)應(yīng)退還李某的財產(chǎn)份額【參考答案】B,C,D【解析】《合伙企業(yè)法》第50條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：(1)繼承人不愿意成為合伙人；(2)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；(3)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。根據(jù)該條規(guī)定可知，BD選項正確。《合伙企業(yè)法》第80條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。該條規(guī)定繼承人可以取得有限合伙人資格，并不是應(yīng)當(dāng)取得，所以C選項正確，結(jié)合第50條可知，A選項不正確。14、甲為修建一座游樂園，取得了一塊國有土地的建設(shè)用地使用權(quán)。其后甲在該土地上修建起了一座游樂園，并在該土地的地下修建了地下停車場。則下列判斷正確的是?（）A、甲的建設(shè)用地使用權(quán)是通過拍賣、招標(biāo)等公開競價的方式取得的B、如果甲欲將該建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，則游樂園及地下車庫應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓C、如果甲欲以該建設(shè)用地使用權(quán)作為出資與乙、丙設(shè)立一有限責(zé)任公司，則游樂園以及地下車庫應(yīng)當(dāng)一并作為出資D、甲可以在保留地下車庫占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)的情況下，將該地下車庫與相鄰的乙的地上車庫互換【參考答案】A,B,C【解析】工業(yè)、商業(yè)、旅游和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)采取拍賣、招標(biāo)等公開競價的方式出讓，故A正確。建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分，故B、C正確。建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，故D錯誤。15、根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，夫妻對共同財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。下列哪種說法是對此規(guī)定的正確理解？A、夫妻對共同財產(chǎn)的處理權(quán)利平等B、夫妻因日常生活需要而處理共同財產(chǎn)的，不需要經(jīng)過對方同意C、夫妻非因日常生活或者因重要事項需要處理共同財產(chǎn)的，須與對方協(xié)商D、一方未經(jīng)另一方同意因重要事項而處理共同財產(chǎn)的，可以撤銷該行為【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考查夫妻對共同財產(chǎn)的平等處理權(quán)?；橐龇ㄋ痉ń忉尩?7條規(guī)定，“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)’的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人?！睋?jù)此，ABC為正確選項，D項一方未經(jīng)另一方同意因重要事項而處理共同財產(chǎn)的，如果第三人基于善意，不得撤銷。16、下列關(guān)于“信用證欺詐例外”原則的說法，哪些是正確的?A、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(UCP500)對此作出了明確的規(guī)定B、它是各國司法實踐中確立的原則C、目前世界上在成文法中對“信用證欺詐例外”作出規(guī)定的僅有美國的《統(tǒng)一商法典》D、根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》的有關(guān)規(guī)定，銀行對有欺詐嫌疑的單據(jù)可以自行確定拒絕付款或承兌【參考答案】：B,C【解析】：[測試點]信用證欺詐例外原則?！窘馕觥浚焊鲊趯嵺`中已經(jīng)確立了信用證欺詐例外原則。但目前世界上涉及信用證業(yè)務(wù)項下的欺詐及補救辦法的成文法只有美國在其《統(tǒng)一商法典》(UCC)中第5-114條第2款做了明確的規(guī)定。根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》，對開證行來講，只要單證表面相符，并構(gòu)成善意行為，兌付了匯票或支付命令，開證行也不負(fù)任何責(zé)任。即使賣方已經(jīng)發(fā)出通知，說明單據(jù)上存在欺詐、偽造或交易上有欺詐行為，也只有具有管轄權(quán)的法院可以禁止款項的兌付。UCPS00并未涉及此問題。據(jù)此，本題應(yīng)當(dāng)選B、C兩項。17、發(fā)生下列哪些情形，證券交易所應(yīng)暫停股份有限公司的公司債券上市?（）A、公司的凈資產(chǎn)低于3000萬元B、公司最近2年連續(xù)虧損C、公司債券募集的資金不按照核準(zhǔn)用途使用D、公司不按照債券募集辦法規(guī)定的期限支付本息【參考答案】A,B,C,D【解析】《證券法》第60條。18、委托合同終止的原因可以有：（）A、受托人某中介公司破產(chǎn)B、受托人重大違約，委托人要求其繼續(xù)履行合同C、受托人李某精神失常D、委托人張某主觀上發(fā)生變化，通知受托人解除合同【參考答案】A,C,D【考點】委托合同【解析】《合同法》第411條規(guī)定，委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。故C、A項正確。受托人重大違約，受托人要求其繼續(xù)履行合同，是維持合同效力的意思表示，故排除B項?！逗贤ā返?10條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。故D項正確。19、甲公司與乙公司交易中獲面額為100萬元的匯票一張，出票人為乙公司，付款人為丙公司，匯票上有丁、戊兩公司的擔(dān)保簽章，其中丁公司擔(dān)保80萬元，戊公司擔(dān)保20萬元。后丙公司拒絕承兌該匯票。以下判斷哪些是正確的？（）。A、甲公司在被拒絕承兌時可以向乙公司追索100萬元B、甲公司在被拒絕承兌時只能依據(jù)與乙公司的交易合同要求乙公司付款C、甲公司只能分別向丁公司追索80萬元和向戊公司追索20萬元D、丁公司和戊公司應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】A,D【考點】票據(jù)的追索與擔(dān)保【解析】《票據(jù)法》第61條：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權(quán)：(一)匯票被拒絕承兌的；(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的；(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的?！钡?1條：“保證人為2人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄菊f明】歷年司法考試的高頻考點，請考生復(fù)習(xí)時熟練掌握20、甲于2月3日向乙借用一臺彩電，乙于2月6日向甲借用了一部手機。到期后，甲未向乙歸還彩電，乙因此也拒絕向甲歸還手機。關(guān)于乙的行為，下列哪些說法是錯誤的？A、是行使同時履行抗辯權(quán)B、是行使不安抗辯權(quán)C、是行使留置權(quán)D、是行使抵銷權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：同時履行抗辯權(quán)需要同一合同法律關(guān)系的當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)沒有先后之分，不安抗辯權(quán)的行使需要有對方當(dāng)事人違約在先，可能導(dǎo)致合同無法履行。而本案中，借彩電和借手機是兩個相對獨立的法律關(guān)系，不適用同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，也不適用留置權(quán)因為不是加工承攬關(guān)系，性質(zhì)不同不能行使抵消權(quán)。21、關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的?（）A、必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的B、必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個C、必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個D、必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致【參考答案】A,B【解析】AB。22、當(dāng)匯票到期被拒絕付款時，持票人可以對下列哪些人行使追索權(quán)?（）A、前手背書人B、付款人C、保證人D、出票人【參考答案】A,C,D【解析】追索權(quán)是指持票人行使付款請求權(quán)受到拒絕承兌或拒絕付款時，或有其他法定事由請求付款未果時，向其前手請求支付票據(jù)金額的權(quán)利?！镀睋?jù)法》第61條規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權(quán)：(一)匯票被拒絕承兌；(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的；(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的?！弊匪鳈?quán)的償還義務(wù)人包括出票人、背書人、保證人，而不包括付款人。23、依專利法規(guī)定，可在中國申請專利的外國人是指下列哪些？A、《巴黎公約》成員國國民B、在中國有經(jīng)常居所或營業(yè)所的外國人C、同中國簽訂雙邊協(xié)議的國家的國民D、同中國實行互惠原則國家的國民【參考答案】：A,B,C,D24、在海上貨物運輸保險中，除合同另有約定外，哪些原因造成貨物損失，保險人不予賠償？A、交貨延遲B、被保險人的過失C、市場行情變化D、貨物自然損耗【參考答案】：A,C,D【解析】：海上貨物運輸保險（1）《海商法》第243條規(guī)定：“除合同另有約定外，因下列原因之一造成貨物損失的，保險人不負(fù)賠償責(zé)任：（一）航行遲延、交貨遲延或者行市變化；（二）貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特性；（三）包裝不當(dāng)。所以選項A、C、D正確。（2）《海商法》第242條規(guī)定：“對于被保險人故意造成的損失，保險人不負(fù)賠償責(zé)任。”所以選項B錯誤。25、2007年8月，北京市海淀區(qū)甲公司向乙公司訂購了50臺筆記本電腦。乙公司按期向甲公司交付了50臺電腦，但甲公司只在2008年3月向乙公司交付了29臺電腦款，其余21臺電腦款一直未交付。2009年9月，乙公司起訴，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格，準(zhǔn)備提起反訴。關(guān)于提起反訴的解答，下列哪些選項是正確的?（）A、甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關(guān)系上都是符合反訴條件的B、該反訴應(yīng)該在答辯期屆滿之前提出C、若該反訴合法，則人民法院可以就此反訴指定舉證期限D(zhuǎn)、該反訴已經(jīng)超過了訴訟時效，法院應(yīng)依法裁定不予受理【參考答案】A,C【解析】AC。當(dāng)事人在一審過程中依法提起反訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況重新指定舉證期限。26、下列哪些法律關(guān)系不是民事訴訟法律關(guān)系?（）A、原告與其代理人之間的法律關(guān)系B、證人與被告之間的法律關(guān)系C、原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系D、人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系【參考答案】A,B,C【解析】本題是一個理論題。民事訴訟法律關(guān)系是指在民事訴訟過程中人民法院與當(dāng)事人、其他訴訟參與人之間發(fā)生的法律關(guān)系。可見，在民事訴訟法律關(guān)系中必然有人民法院的參與而其他法律關(guān)系則不一定。原告律師與被告律師分別代理兩方當(dāng)事人，不會直接發(fā)生法律關(guān)系。27、依照《商標(biāo)法》及有關(guān)法律規(guī)定，生產(chǎn)或銷售什么產(chǎn)品可以不使用注冊商標(biāo)？A、紅霉素B、雪茄煙C、酒杯D、吊燈【參考答案】：A,C,D【解析】：本題考察強制注冊，目前只有煙草的商標(biāo)需要強制注冊。28、下列關(guān)于信用證的表述，哪些是正確的？A、開立信用證的基礎(chǔ)是買賣合同，因此，如果買賣合同無效，申請人即可宣告所開立的信用證無效，從而阻止受益人議付B、雖然信用證交易建立在買賣合同的基礎(chǔ)上，但信用證交易的標(biāo)的物是單據(jù)而不是貨物C、信用證交易中，銀行是第一付款人，但是銀行的付款義務(wù)以申請人付款贖單為前提，如銀行付款之前申請人破產(chǎn)的，銀行有權(quán)拒絕付款D、信用證交易與托收最大的區(qū)別在于信用證中銀行提供信用，而托收則屬于商業(yè)信用，賣方利益的實現(xiàn)完全依賴于買方信用的程度【參考答案】：B,D【解析】：托收屬于商業(yè)信用，全憑買方信譽，銀行不給予賣方以任何付款保證，而信用證是銀行提供信用。29、王某和甲公司是某有限合伙企業(yè)的有限合伙人，下列哪些情形下其可被視為當(dāng)然退伙?（）A、甲公司解散B、王某被宣告死亡C、王某喪失行為能力D、王某喪失償債能力【參考答案】A,B【解析】《合伙企業(yè)法》第78條規(guī)定，有限合伙人有本法第48條第l款第l項、第3項至第5項所列情形之一的，當(dāng)然退伙。第48條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(2)個人喪失償債能力；(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；(4)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。根據(jù)以上兩條規(guī)定可知，AB選項正確，D選項不正確-。《合伙企業(yè)法》第79條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。所以C選項不正確。30、甲為某普通合伙企業(yè)的合伙人，甲對于非合伙企業(yè)合伙人的丁負(fù)有債務(wù)l0萬元。而丁對該合伙企業(yè)有10萬元的債務(wù)。甲在該合伙企業(yè)中有10萬元的財產(chǎn)份額。則：（）A、丁可以抵銷對該合伙企業(yè)的債務(wù)B、丁可以代位行使甲在合伙企業(yè)中的權(quán)利C、如果甲在合伙企業(yè)之外的財產(chǎn)不足清償對丁的債務(wù)，丁可以主張將甲應(yīng)當(dāng)獲得的收益用于債務(wù)清償D、丁可以向法院請求強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額【參考答案】C,D【解析】參見《合伙企業(yè)法》第41、42條。三、不定向選擇題1、在復(fù)議期間，該城建公司建造的居民小樓發(fā)生嚴(yán)重坍塌，致使一兒童死亡，復(fù)議機關(guān)認(rèn)為該城建公司的行為已構(gòu)成犯罪，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任，此時復(fù)議機關(guān)應(yīng)如何處理?A、應(yīng)直接判處刑罰B、應(yīng)選擇移送司法機關(guān)或者自行處理C、應(yīng)直接移送公安派出所D、應(yīng)移送司法機關(guān)【參考答案】：D【考點】行政處罰不免除民事、刑事責(zé)任[答案及解析]D。根據(jù)《行政處罰法》第7條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。違法行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。第22條規(guī)定，違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。可知D項為本題的正確答案。2、2006年6月10日，中國東方紅公司與德國巴布貿(mào)易公司簽訂了出口大米的合同。合同約定，與該合同有關(guān)的爭議適用英國的某個法律；主要成交條件是：CIP漢堡，每箱50美元，8月裝船。2006年8月15日，該批大米12000箱經(jīng)中國商檢部門檢驗合格后裝上了華遠公司的“長遠”號輪，裝船前托運人指示承運人在運輸中應(yīng)注意適當(dāng)對大米貨艙通風(fēng)。承運人收貨后簽發(fā)了清潔提單。東方紅公司向中國人民保險公司投保了一切險，在運輸途中“長遠”號與美國某航運公司“珍妮”號貨輪發(fā)生碰撞，導(dǎo)致“長遠”號貨艙進水，使裝于該貨艙的2000箱大米及其他貨物濕損。為修理該船以便繼續(xù)航行，該輪開進附近的避難港，又發(fā)生了避難港費用和必要的船舶修理費用。“長遠”號到達目的港后，收貨人發(fā)現(xiàn)余下的10000箱大米已經(jīng)發(fā)霉，經(jīng)查發(fā)霉是由于運輸中未適當(dāng)通風(fēng)導(dǎo)致貨艙溫度過高所致。則本案有關(guān)貿(mào)易合同的爭議適用下列何國法或公約？A、中國法B、英國法C、德國法D、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》【參考答案】：B【解析】：我國《民法通則》第145條規(guī)定，涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。本題中，該銷售合同是一般的貨物買賣合同，不屬于意思自治的例外，當(dāng)事人可以選擇適用的法律。由于雙方已約定與合同有關(guān)的爭議適用英國法律，故應(yīng)適用當(dāng)事人協(xié)議選擇英國法。AC選項錯誤，B選項正確。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用是任意性的，當(dāng)事人可以通過選擇其他法律而排除公約的適用。應(yīng)當(dāng)注意，只有在當(dāng)事人明確適用該國的什么法律時，才能排除公約的適用。而本題中，中國東方紅公司與德國巴布貿(mào)易公司已明確選擇適用英國的某法律，故符合前述條件而排除了公約的適用，D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為B。3、下列選項中必須適用緩刑的有哪些?（）A、甲(17周歲)犯故意傷害罪，被判處有期徒刑3年，符合緩刑的其他條件B、乙(18周歲)盜竊同學(xué)的筆記本電腦，被判處3年有期徒刑，符合緩刑的其他條件C、丙(軍人)在戰(zhàn)時被判處5年有期徒刑，如果適用緩刑沒有現(xiàn)實危險D、丁(76周歲)因盜竊罪被判3年有期徒刑，符合緩刑的其他條件【參考答案】：A,D【解析】《刑法》第72條規(guī)定：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：(一)犯罪情節(jié)較輕；(二)有悔罪表現(xiàn)；(三)沒有再犯罪的危險；(四)宣告緩刑對